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文档简介

1、精选优质文档-倾情为你奉上精选优质文档-倾情为你奉上专心-专注-专业专心-专注-专业精选优质文档-倾情为你奉上专心-专注-专业工程施工合同风险防范学习交流会第一部分:合同效力问题一、合同无效的情形合同法52条(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。A、承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的;(问题:总承包资质、专业承包资质以劳务分包名义承接工程是导致成合同无效?江苏等省取消劳务资质要求,如何进行劳务分包?)B、没有资质的实际施工人借用有资质

2、的建筑企业名义的;(问题:挂靠、转包、违法分包的区别?各自的法律后果是什么?)C、建设工程必须招标而未招标或者中标无效的;(问题,哪些项目必须进行招标?)必须招标的情形:招标投标法第3条:在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;(二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准,由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订,报国务院批准。法律或者国务院对必须

3、进行招标的其他项目的范围有规定的,依照其规定。国家发展和改革委员会2018年6月1日施行的必须招标的工程项目规定第二条:全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目包括:(一)使用预算资金200万元人民币以上,并且该资金占投资额10%以上的项目;(二)使用国有企业事业单位资金,并且该资金占控股或者主导地位的项目。第三条:使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目包括:(一)使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款、援助资金的项目;(二)使用外国政府及其机构贷款、援助资金的项目。第四条:不属于本规定第二条、第三条规定情形的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目,必须招标的具

4、体范围由国务院发展改革部门会同国务院有关部门按照确有必要、严格限定的原则制订,报国务院批准。第五条 本规定第二条至第四条规定范围内的项目,其勘察、 设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购 达到下列标准之一的,必须招标: (一)施工单项合同估算价在 400 万元人民币以上; (二)重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在 200 万元人民币以上; (三)勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在 100 万元人民币以上。 同一项目中可以合并进行的勘察、设计、施工、监理以及与工 程建设有关的重要设备、材料等的采购,合同估算价合计达到前款 规定标准的,必须招标。二、合同无

5、效工程款如何结算1.建设工程经验收合格的(参照合同约定)2、建设工程验收不合格的(拒付)3、经修复后验收合格的(提示:不合格的原因)第二部分:建设工程施工合同的解除发包人的单方解除权承包人明确表示或者以行为表示不履行合同主要义务的(问题,停工是否是以行为表示不履行合同义务?先履行抗辩权)合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的。(重视催告函的作用)已经完成的建设工程质量不合格,且拒绝修复的。将承包的建设工程非法转包、违法分包的。(问题:何为非法转包,违法分包?)承包人的单方解除权未按约定支付工程款的;提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;不履行合同约定的

6、主要义务的。合同解除后的结算问题(烂尾工程的处理)已完工程质量合格的,发包人应按照约定支付相应的工程款;已完工程质量不合格的,发包人可拒付工程款。经修复合格的,发包人仍应支付工程款。第三部分、竣工验收问题(重要意义1、工期违约赔偿,2,建设工程价款优先受偿权起算点)未经竣工验收,发包人擅自使用的,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持。(例外:地基基础和主体结构)竣工日期的争议解决。验收合格的,已竣工验收合格之日为竣工日期;承包人提交竣工验收报告的,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;建设工程未经验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期;第四部分、

7、工程价款结算问题原则:有约定从约定,意思自治优先设计变更导致工程量或者质量标准发生变化,双方当事人不能协商一致,如何处理?(可以参照签订合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程款)欠付工程款利息(如何处理)有约定从约定(约定没有?)无约定,按照同期基准贷款利率计算利息起算点有约定从约定工程实际交付的,为交付之日没有交付的,为提交竣工结算文件之日未交付也未结算的,为起诉之日当事人约定,发包人在收到竣工结算文件后在约定期限内不予答复即视为认可的约定效力如何?当事人约定以固定价款结算,一方当事人请求进行建设工程造价鉴定的,不予支持。(1、如何理解固定价款结算,固定总价合同/固定单

8、价/可调总价/固定总价区别2、适用范围)当事人约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的如何处理?(当事人约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的,按照约定处理。但行政审计、财政评审部门明确表示无法进行审计或者无正当理由长期未出具审计结论,当事人申请进行司法鉴定的,可以准许。)第五部分、阴阳合同问题何为阴阳合同(黑白合同)?(有无对合同条款进行实质性内容变更)何为实质性内容变更?(工期、价款、质量)合同备案后施工过程中出现设计变更、规划调整等签订补充协议的,是否构成对中标合同的实质性变更?(否)阴阳合同的工程价款结算原则:必须招标的且进行合同备案的(备案合同为准)非必须招标也确未招标的但进行备案的(

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