论我国监护制度的完善

1、PAGE PAGE 16论我国监护制度的完善一、引言监护制度是一项重要的民事法律制度，是指对无民事行为能力人和限制行为能力人的人身、财产及其他合法民事权益进行监督和保护的法律制度。我国监监护制度度主要规规定在民民法通则则第二二章第二二节中，最最高人民民法院关关于贯彻彻执行若干问问题的意意见(以下简简称高高院意见见)公公民(二二)中作作了补充充规定，内内容包括括监护人人的资格格、监护护的设立立、监护护人的职职责等。上上述规定定奠定了了我国监监护制度度的框架架，为民民事审判判和司法法实践奠奠定了基基础。但但是，随随着社会会的发展展，社会会关系日日益复杂杂化，现现行监护护制度的的不足日日益显现现。二

2、、我我国监护护制度的的现状(一)未区分分监护与与亲权，使使亲权人人和监护护人的权权限相混混淆。现代意意义上的的监护制制度起源源于罗马马法的监监护和保保佐制度度。二战战前后，各各国先后后制定监监护法典典和亲权权法，将将监护与与亲权较较严格的的区分开开来。亲亲权是父父母对未未成年子子女的人人身和财财产的管管教、保保护的权权利，是是基于父父母子女女这一特特定的身身份产生生的专属属于父母母的权利利。监护护是指对对未成年年人和精精神病人人的人身身、财产产及其他他合法权权益进行行监督和和保护。其其中，履履行监督督和保护护责任的的人，称称为监护护人;被被监督保保护的人人，称为为被监护护人。监监护和亲亲权的不

3、不同主要要体现在在以下：(1)立法原原则不同同。亲权权立法采采取的是是放任主主义。亲亲权因父父母子女女之间的的血缘关关系而自自然产生生，法律律对父母母持信任任态度，对对亲权的的限制较较少。监监护立法法采取的的是限制制主义，监监护的承承担必须须经过法法定程序序才能够够取得，受受法律限限制较多多。(2)属性不不同。亲亲权确定定的是父父母子女女之间的的身份权权，属于于亲属法法上的身身份权，是是亲属法法的具体体内容。监监护确定定的是监监护人与与被监护护人之间间的权利利义务关关系，既既包括亲亲属法上上的内容容，也包包括民法法上的内内容，但但是他不不是亲属属法上的的身份权权，而是是亲属法法外的身身份权。(

4、3)权利主主体范围围不同。亲亲权的主主体仅限限于父母母，非常常单一。监监护权的的主体范范围较为为宽泛，可可以是公公民个人人，也可可以是法法律确定定的相关关单位组组织。(4)具体内内容不同同。亲权权的内容容包括对对未成年年子女的的养育和和保护的的权利，内内容不可可约定;监护的的内容范范围大于于亲权，侧侧重于对对被监护护人的人人身、财财产的保保护，不不具有养养育的内内容，可可以法定定，也可可以约定定。我国民民法没有有将亲权权与监护护较严格格的区分分，在立立法上对对监护采采放任主主义，使使监护人人行使监监护权处处于无人人监督、无无法限制制之下，使使被监护护人的合合法权益益处于十十分不利利的境地地。(

5、二)关于监监护人的的相关规规定不合合理1、监监护人的的设立方方式不合合理。(1)监护的的类型单单一，不不能适应应社会生生活的需需要。我国民民法通则则中只只规定了了监护人人分为法法定监护护人和指指定监护护人两类类。首先先这两种种监护都都不允许许当事人人以意思思表示来来决定，有有悖于“当当事人意意思自治治的私法法原则”。其其次，指指定监护护仅仅是是法定监监护的实实现形式式，是对对法定监监护的一一种补充充，不是是一种独独立的监监护类型型。(2)立法原原则上看看,我国国监护人人的设立立基本上上采取的的是放任任主义,没有监监护人设设立登记记和撤销销登记制制度。2、监监护人的的人选较较为僵化化，任职职资格

6、尚尚未明确确规定。规定监监护人的的资格目目的是使使监护人人能胜任任监护职职责。这这是各国国监护立立法的重重点之一一。通常常的做法法是规定定监护人人的消极极资格。我我国目前前的立法法现状是是：(1)我国民民法通则则笼统统的规定定了监护护人需有有监护能能力，没没有具体体解释何何谓“具具有监护护能力”。最最高人民民法院相相关的司司法解释释从监护护人的身身体状况况、经济济条件，以以及与被被监护人人在生活活上的联联系状况况等因素素上加以以考虑，忽忽略考察察监护人人的品行行、文化化水平等等其他因因素，因因而难以以保证监监护人能能够真正正尽职或或阻却监监护人的的侵权行行为，更更不利于于提升监监护水平平，不利

7、利于监护护人的健健康成长长。(2)规定未未成年人人父母所所在单位位，精神神病人所所在单位位、居民民委员会会、村民民委员会会、民政政部门可可以担任任监护人人。如此此规定的的目的是是尽可能能的维护护被监护护人的利利益，实实际上却却事与愿愿违。其其弊端是是：单位位担任监监护人与与市场经经济规律律相违背背。市场场经济下下的单位位有繁重重的生产产经营工工作，尤尤其是一一些公司司、私营营企业和和外资企企业，他他们没有有精力再再承担其其职工的的未成年年子女和和本单位位的精神神病人的的监护义义务;同同时这些些单位的的性质和和特点也也导致单单位不愿愿承担责责任的后后果。最最终受损损的还是是未成年年人和精精神病人

8、人的利益益。单位位是一个个抽象的的概念，并并不能实实际履行行具体的的监护事事务。单单位监护护实质上上是个空空的监护护形式，并并不能实实际履行行监护职职责。因因为履行行监护义义务，单单位必须须承担监监护未年年人所需需的各项项费用，还还需设立立专职机机构和专专职人员员来履行行监护职职责。对对于讲求求经济效效益的公公司、私私营企业业、外资资企业来来讲，这这显然难难以做到到。实际际上，我我国也几几乎没有有单位设设立专门门机构和和专职人人员履行行监护义义务。 由单位位、组织织监护的的未成年年人和精精神病人人，其生生活往往往得不到到应有的的照顾，治治疗康复复也处于于无人负负责状态态。这是是有悖于于设立监监

9、护制度度的目的的。3、监监护人的的义务多多、权利利少。我国民民法通则则将监监护作为为民事权权利加以以规定，但但实际上上更多的的是关于于监护人人职责义义务的规规定，对对于监护护人权利利的规定定不够完完备。例例如，我我国立法法没有明明确规定定监护人人的报酬酬请求权权，不符符合权利利义务相相一致原原则。尤尤其是我我国没有有足够财财力和相相应保障障制度的的现状下下，亲权权人以外外的人担担任监护护人的情情况普遍遍存在。如如果法律律仅仅规规定义务务，不予予权利，就就会出现现监护人人难找、监监护人不不尽职责责、监护护人无法法负担监监护费用用等现象象，从而而难以发发挥监护护制度应应有的作作用。4、监监护人的的

10、侵权责责任未明明确规定定对被监监护人的的侵害有有一个隐隐形的主主体就是是监护人人。我国国的立法法恰恰忽忽略了这这一点。(1)没有明明确规定定监护人人对被监监护人的的侵权标标准和对对监护人人侵权行行为进行行诉讼的的启动人人,使监监护人侵侵权责任任的规定定流于形形式。民法法通则第第18条条第1款款、高高院意见见第110条第第20条条,规定定了关于于监护职职责的内内容，但但只注重重了职责责的规定定却缺乏乏对这种种职责行行使的评评价机制制和监督督机制。(2)侵权责责任的标标准不明明确,使使对监护护人的侵侵权责任任的追究究难以落落到实处处。民法法通则第第18条条第三款款规定:“监护护人不履履行监护护职责

11、或或侵害被被监护人人合法权权益的,应当承承担责任任;给被被监护人人造成财财产损失失的,应应当赔偿偿损失。”问问题是出出现上述述情况应应承担哪哪些具体体责任?(3)如何判判定监护护人处分分被监护护人财产产的合法法性,如如果监护护人处分分被监护护人财产产并已造造成损失失的,应应如何追追究其责责任。法法律规定定得甚为为笼统,不便执执行。民法法通则第第18条条规定:“监护护人应当当履行监监护职责责,保护护被监护护人的人人身、财财产及其其他合法法权益。除除为被监监护人利利益外,不得处处理被监监护人财财产。”在在这里“为为被监护护人利益益”是什什么标准准?处理理财产有有无限额额?如果果监护人人不是为为被监

12、护护人利益益处分被被监护人人财产又又如何处处理?如如果监护护人名为为“为监监护人利利益”而而实为为为自己利利益处理理财产如如何处理理?谁来来监督监监护人对对被监护护人的财财产使用用情况?在目前前,特别别是当被被监护人人拥有大大宗财产产时,对对监护人人保管被被监护人人财产行行为的合合法性的的监督就就尤为重重要。(三)监护制制度层次次单一，被被监护对对象的范范围太窄窄(1)监护制制度层次次单一。我我国民法法将民事事行为能能力区分分为三个个等级，即即完全民民事行为为能力、限限制民事事行为能能力和无无民事行行为能力力。三个个等级的的行为人人行使民民事权利利、承担担民事责责任的区区别较大大。我国国民法的

13、的监护制制度没有有与这种种划分相相对应，只只是笼统统的规定定对限制制民事行行为能力力和无民民事行为为能力加加以监护护，对不不同层次次的人没没有给予予不同的的规定，没没规定有有不同的的职责，反反映不出出限制民民事行为为能力人人权利和和意志的的尊重。(2)被监护护对象的的范围太太窄。我我国民法法将被监监护人分分为两类类：一类类是未成成年人，另另一类是是精神病病人。在在外国法法中，被被监护人人的范围围还包括括禁治产产人。我我国立法法没有采采用这一一概念。所所谓禁治治产人是是指虽然然已经的的达到法法定的成成年年龄龄，但不不具备这这一年龄龄所应该该具有的的智力和和意志力力，法律律因此不不使其具具有完全全

14、的行为为能力的的人。它它包括成成年人中中的精神神病人、酗酗酒者和和浪费人人。禁治治产人只只有有限限的行为为能力，只只能进行行与其精精神状况况相适应应的民事事活动。其其他的民民事活动动只能由由他的民民事代理理人代理理或者征征得他的的法定代代理人同同意才能能进行。还有，因因为自身身机体的的器官不不正常、损损坏或丧丧失，造造成行动动上气质质性的或或功能性性的障碍碍的人也也应包括括在内。身身体上的的障碍导导致他们们正常的的工作、生生活和学学习受到到了限制制，其参参与民事事法律关关系的能能力会手手到限制制或完全全丧失。这这些导致致他们虽虽然享有有法律赋赋予的民民事权利利能力，实实际上却却无法享享受或无无

15、法完全全享受。(四)监护的的起止时时间和期期限未明明确规定定(1) 监护护制度的的启动时时间无规规定。从理论论上讲，法法律规定定的监护护原因出出现，监监护就开开始了。而而实际生生活中，监监护人被被确定且且正式进进行监护护活动时时，监护护才开始始。因此此，如果果监护人人不能够够确定或或不接受受指定，就就会导致致监护原原因发生生之后被被监护人人的教育育、监督督和保护护处于空空白阶段段。(2)未规定定监护终终止的有有关内容容。监护终终止包括括绝对终终止和相相对终止止。所谓谓绝对终终止是指指监护的的必要性性消灭，没没有另设设监护人人的必要要。监护护的相对对终止又又称监护护人的变变更，是是指监护护的必要

16、要性未消消灭，仅仅仅是监监护人终终止其监监护职务务，需要要另外确确定监护护人。因因此监护护的相对对终止只只是现有有监护人人因为特特定的原原因不能能继续履履行监护护职责时时，发生生的监护护义务转转移。我我国民民法通则则仅仅仅在188条3款款提到监监护人不不能履行行监护职职责或侵侵害被监监护人合合法权益益的，经经有关人人员和单单位的申申请，法法院可以以撤消监监护人资资格的规规定。而而对监护护人的变变换及监监护终止止则无具具体规定定。监护护终止是是整个监监护制度度中一向向必不可可少的内内容，为为维护完完整性，我我国的民民法典应应该加以以规定。(3)监护的的期限没没有明确确规定。我国民民法通则则没有对

17、对监护的的期限作作明确的的规定。依依常识推推断，对对于未成成年人的的监护最最长时间间为188年;对对于精神神病人的的监护为为患病到到病愈。但但是，如如果被监监护人的的精神病病终生不不愈时，那那么依据据现有的的法律，监监护人可可能得履履行一辈辈子的监监护职责责。如此此，将沉沉重的负负担仅仅仅加诸于于一个人人身上是是不合理理的。(五)未规定定监护监监督制度度，监护护机关分分散、权权利不集集中。由于，我我国民法法没有区区分亲权权和监护护，监护护人在一一定程度度上行使使着亲权权人的权权利。虽虽然监护护人是由由与被监监护人有有某种亲亲属关系系的人来来承担，但但毕竟不不同与由由父母充充当的亲亲权人，监监护

18、人与与被监护护人的关关系决定定了法律律要对监监护人履履行监护护的情况况进行必必要的、较较为严密密的监督督，以防防止侵犯犯被监护护人的利利益情况况的出现现。另外外，监护护是一个个较为长长期的过过程，监监护设定定后，客客观情况况一旦发发生变化化，就可可能无法法随时随随地保护护被监护护人的利利益。首先，我我国没有有由公民民组成的的监督机机构。监监护监督督权交由由“未成成年人的的父母所所在单位位或者未未成年人人住所地地的居民民委员会会、村民民委员会会”行使使。其次，“未未成年人人的父母母所在单单位”的的情况在在现实中中的情况况十分复复杂，很很不确定定。未成成年人住住所地的的居民委委员会、村村民委员员会

19、，是是一种群群众自治治性组织织，无权权行使行行政职权权，对监监护的监监督权缺缺乏权威威性。再次，监监督机构构的职权权范围狭狭小，仅仅仅有权权对亲友友担任监监护的人人或对担担任监护护人有争争议时才才履行职职权，对对于其他他监护人人的资格格审查，监监护职责责履行情情况，监监护人侵侵犯被监监护人利利益的行行为等无无权行使使监督职职权。而未成成年人的的父母所所在的单单位或未未成年人人住所地地居民委委员会、村村民委员员会既是是监护监监督机构构，在某某些情况况下还可可能成为为直接的的监护人人，集监监督与被被监督于于一身。事事实上，他他们集决决定权、执执行权和和监督权权于一身身，职权权非常混混乱，明明显是不

20、不合理的的。三、立立法完善善的建议议综上所所述,中中国目前前的监护护制度,存在不不少缺陷陷和漏洞洞,如果果不在立立法、制制度及实实际操作作中加以以规范和和完善,很容易易使监护护制度流流于形式式,不能能发挥其其应有的的作用。因因此,需需要完善善我国监监护制度度的立法法。(一)严格区区分监护护与亲权权，以监监护制度度作为亲亲权制度度的补充充。1.严严格区分分监护和和亲权。就就立法格格局看,现在的的婚姻姻法对对亲子间间的监护护规定得得过于简简略,应应在民法法典“人人的能力力”部分分规定统统一的监监护制度度作为通通则,而而在婚姻姻家庭法法以及学学校、精精神病医医院等社社会管护护、矫正正与教育育机构有有

21、关立法法中,结结合其各各自特点点设监护护制度的的分则。2.规规定被监监护人的的利益最最大化作作为监护护制度的的首要原原则。在在监护人人资格发发生争议议时，亲亲情与亲亲子关系系都只能能成为考考虑被监监护人利利益的依依据之一一。即，在在未成年年人的监监护问题题上，只只有未成成年人丧丧失亲权权保护的的情况下下，才退退求其次次，寻找找监护权权的保护护。3. 明确规规定监护护的权力力性手段段。首先先，在现现代社会会，监护护制度，尤尤其是监监护制度度中的未未成年人人监护，不不仅关乎乎被监护护人的私私人利益益，也不不仅仅限限于保护护特定家家庭的利利益，更更关乎一一个国家家和民族族的未来来。因为为“儿童童为民

22、族族将来命命脉之所所系”。其其次，监监护制度度中，监监护人履履行监护护职责，系系为他人人提供服服务，而而非为自自己谋求求利益，这这与权力力的本意意是相通通的。因因此，在在未来法法典中应应将监护护作为权权力性的的手段加加以规定定，并一一般罗列列,在监监护制度度分则中中具体化化。如将将亲权细细分为管管教权、惩惩戒权、居居所指定定权、代代理权、财财产管理理权等不不同的权权能,将将极为复复杂的亲亲子关系系体系化化,既明明晰子女女的利益益方面,又界定定了父母母的行权权手段,便于外外界考量量,以区区别于狭狭义的监监护制度度。(二)完善有有关监护护人的系系列规定定。1、具具体界定定监护能能力的范范围。除除了

23、原则则性的规规定外，应应具体列列举那些些情况不不具有监监护能力力，如年年满700周岁的的;重病病的;长长期卧床床的;正正在服兵兵役的;长期不不与被监监护人共共同生活活的;已已担任多多个人的的监护职职务的等等。2、完完备监护护的类型型。我国可可借鉴国国外的立立法例,增设委委托监护护和遗嘱嘱监护,扩大监监护人的的选择渠渠道,拓拓宽监护护的种类类,选择择出最大大限度地地实现监监护职能能的主体体来担任任监护人人。委托托监护是是指遗嘱嘱监护人人、法定定监护人人有正当当理由确确实不能能亲自履履行监护护职责时时,依法法可在一一定期限限内将特特定的监监护事项项委托给给他人履履行。在在委托监监护期间间,被监监护

24、人致致人损害害,由被被委托监监护人负负法定监监护人的的赔偿责责任,委委托人不不负连带带责任。遗遗嘱监护护是指父父母用遗遗嘱为其其未成年年子女指指定监护护人。遗遗嘱监护护的条件件可以设设定为：只有有未成年年人的父父母才能能通过遗遗嘱为其其子女指指定监护护人;被指定定的公民民愿意担担任监护护人;父母中中的一方方不能用用遗嘱取取消另一一方的监监护资格格，除非非另一方方没有监监护能力力。3、增增加监护护人设立立登记、撤撤销登记记制度以以及被监监护人财财产登记记制度，保保护被监监护人的的合法权权益。4、增增加监护护人的权权利规定定。为了使使找监护护人难的的问题得得到解决决,消除除监护人人只承担担义务而而

25、不享受受任何权权利的不不平衡状状态,应应赋予监监护人以以下权利利:(1)同意权权。规定定被监护护人为借借贷、担担保、诉诉讼等特特定法律律行为时时必须经经监护人人同意。(2)撤销权权。赋予予监护人人撤销被被监护人人所为的的行为的的权利，日日常生活活所必需需的范围围之内的的行为除除外。(3)代理权权。监护护人可以以代理对对被监护护人与财财产有关关的所有有行为。(4)享受报报酬权。在在被监护护人的财财产状态态允许的的情况下下,监护护人可享享受一定定报酬。特特别是在在单位指指定的监监护的情情况下。5、改改革法定定监护制制度，完完善社会会组织作作为监护护人的规规定。改革法法定监护护制度，取取消未成成年人

26、和和精神病病人由其其(父母母)所在在单位、居居民委员员会、村村民委员员会、民民政部门门充当法法定监护护人的规规定，遵遵守法定定监护人人只能由由自然人人或者专专门的监监护组织织担任的的惯例。对对于既无无亲权人人又无自自然人作作为监护护人的未未成年人人和精神神病人，设设立专门门的社会会保障机机构作为为监护人人，专门门履行监监护职责责。规定定这些机机构在行行政上由由民政部部门领导导。6、明明确规定定监护人人的侵权权责任及及标准。因监护护人不履履行监护护职责而而导致被被监护人人致人损损害,在在监护人人承担民民事责任任的同时时,可以以考虑追追究监护护人的行行政或刑刑事责任任。因为为对被监监护人特特别是精

27、精神病人人的放纵纵,无异异于对其其可能造造成危害害社会行行为的放放任。当当被监护护人违反反行政法法规,应应当受到到行政处处罚,监监护人有有故意或或有重大大过失时时,应让让监护人人承担行行政责任任;若被被监护人人的行为为违反了了刑法的的规定而而构成犯犯罪时,应考虑虑追究监监护人的的刑事责责任。在在监护人人明知被被监护人人的行为为可能造造成危害害社会的的结果而而放任这这种结果果的发生生,因而而发生了了这种结结果时,监护人人的行为为符合故故意犯罪罪的特征征,没有有理由不不追究监监护人的的刑事责责任。再再者,监监护人履履行监护护职责是是法律规规定的义义务,监监护人不不履行对对被监护护人监护护职责是是对

28、法律律规定的的义务的的违反,也符合合不作为为犯罪的的特点,追究其其刑事责责任于法法有据。(三)扩大被被监护人人的范围围。监护人人应包括括:(11)未成成年人：年龄在在18周周岁以下下或年龄龄在166周岁至至18周周岁之间间，不能能够以自自己的劳劳动收入入作为主主要生活活来源的的;父母母已亡的的;父母母没有能能力行使使亲权的的。(22)禁治治产人。(3)老老年痴呆呆症患者者。虽不不属于精精神病,但因意意思能力力有限不不能准确确表达自自己的意意思。 (4)身体障障碍者，即即因为身身体原因因不能处处理自己己事物的的人，如如盲人、聋聋哑人、肢肢体严重重残疾无无劳动能能力等。虽虽然不存存在智力力的精神神

29、障碍,但因其其在实际际上不能能监督其其委托代代理人或或法定代代理人而而无法保保护自己己的合法法权益。(5)智智力障碍碍者。同时，详详尽区分分不同层层次的被被监护人人的不同同要求给给于不同同层次的的监护。如如，对无无民事行行为能力力人和限限制民事事行为能能力人实实行监护护，对老老年痴呆呆症和身身体障碍碍者实行行辅助。这这样 ，以以不同的的称呼和和不同程程度的责责任照顾顾到了不不同对象象的心理理，有利利于体现现被监护护人的遗遗志，实实现被监监护人利利益的最最大化。(四)成人监监护制度度的开始始和终止止采宣告告主义，并并规定一一定的期期限。1、成成年监护护的开始始和终止止应该以以人民法法院宣告告为前

30、提提。这样样可以约约束其法法定监护护人慎重重判断，避避免其恣恣意判断断，违背背被监护护人的利利益。同同时，如如此规定定并不损损害被监监护人的的合法权权益。首首先，表表面上看看，采宣宣告主义义为开始始会导致致本人在在监护开开始之前前所为的的行为不不论是否否对本人人有害都都应该是是有效的的。实际际上，在在没有意意思能力力的情况况下，民民事行为为能力是是当然无无效的。其其次，在在终止问问题上采采宣告主主义也不不会危害害第三人人的利益益。表面面上，如如此的话话，本人人恢复健健康之后后，为撤撤销宣告告之前所所为的行行为是无无效的，交交易安全全将会受受到危害害。实际际上，第第三人的的权利可可以受到到不当得

31、得利制度度的保护护。2、设设立轮流流监护制制度。对对于需要要长期监监护的被被监护人人可以设设定轮流流监护。设设置一定定的监护护期限(如5年年),并并规定可可以连任任。期限限届满之之后如无无连任的的按照法法定监护护人的确确定顺序序确定监监护人。轮轮流监护护时，其其他暂未未行使监监护权的的监护人人进行监监督;在在轮流监监护时应应尊重被被监护人人的意愿愿,并从从被监护护人利益益最大化化的原则则出发。(五)集中权权力,设设立专门门监护机机构，加加强对监监护的监监督第一、应应尽快设设立相对对独立的的监护权权力机关关、监护护监督机机关和监监护保障障机关，并并明确其其职责分分工。11、结合合我国目目前的实实

32、际情况况，规定定人民法法院是唯唯一有权权决定监监护及监监督监护护事务的的机构。在在基层法法院和派派出法庭庭设立专专职的监监护法官官,具体体负责监监护事务务。第二、规规定由居居(村)民委员员会担任任监护监监督机关关，负责责协助监监护权力力机关(即人民民法院)实施具具体的监监督活动动。同时时人民法法院应从从监护监监督机关关中指定定专人负负责本辖辖区内的的监护监监督事务务,定期期或不定定期的向向监护法法官汇报报,如果果发现监监护人不不胜任或或有违反反其职责责的行为为,法院院有权撤撤消其监监护人资资格。居居(村)民委员员会就设设在被监监护人住住所地,最了解解监护人人和被监监护人的的情况,便于迅迅速采取取行动,这样,也可以以减轻法法院的负负担，故故由其担担任监护护监督机机关十分分有利。第三、规规定民政政部门担担任监护护保障机机关。监