试论夫妻约定财产制

1、论文摘要:夫妻妻间的财产关关系是婚姻关关系的一项重重要内容，修修正后的 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 婚姻姻法对夫妻财财产制度作了了重要的修改改和完善，明明确规定了夫夫妻约定财产产制的方式。婚婚姻法第十十九条规定：“夫妻可以以约定婚姻关关系存续期间间所得的财产产以及婚前财财产归各自所所有、共同所所有或部分各各自所有、部部分共同所有有。约定应当当采用书面形形式。没有约约定或约定不不明确的，适适用本法第十十七条、第十十八条的规定定。夫妻对婚婚姻关系存续续期间所得的的财产以及婚婚前财产的约约定，对双方方具有约束力力。夫妻对婚婚姻关系存续续期间所得的的财产约定归归

2、各自所有的的，夫或妻一一方对外所负负的 HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 债务，第三人人知道该约定定的，以夫或或妻一方所有有的财产清偿偿。”这是在在1980年年婚姻法第第十三条规定定的基础上加加以补充和完完善形成的，其其将夫妻约定定财产制提高高到了一个新新的高度，即即在私法领域域给予当事人人充分的自由由，允许其在在 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律规定的范范围内自主处处分其财产权权利。笔者认认为婚姻法中中所规定的夫夫妻约定财产产制体现了平平等，自愿的的契约自由原原则，同时夫夫妻之间对财财产的约定在在本质上又是是 HYPERL

3、INK /class_free/188_1.shtml 合同，在契约约的形式、效效力、解除等等方面一定程程度上也要受受 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 合同法的影影响；随着 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经经济的发展，个个人私有财产产增多的同时时出现的经济济纠纷的增多多，实行夫妻妻之间财产约约定渐成趋势势，立法上确确立夫妻约定定财产制是可可取的。 关关键词：夫妻妻约定财产 契约自由 诚实信用 合同试论夫夫妻约定财产产制周卫亭（一）导导 言夫妻财财产制度又称称婚姻财产制制，是关于夫夫妻婚前和婚婚后财产的归归属、 HYPERLI

4、NK /class_free/6_1.shtml 管理、使用、收收益、处分以以及债务的清清偿、婚姻解解除时的清算算等方面的法法律制度。随随着经济 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会会的发展和人人们婚姻家庭庭观念的变化化，夫妻间财财产制度出现现了约定财产产制，并且在在我国新修改改的婚姻法法中被确立立，婚姻法法第十九条条规定：“夫夫妻可以约定定婚姻关系存存续期间所得得的财产以及及婚前财产归归各自所有、共共同所有或部部分各自所有有、部分共同同所有。约定定应当采用书书面形式。没没有约定或约约定不明确的的，适用本法法第十七条、第第十八条的规规定。夫妻对对婚姻关系存存续

5、期间所得得的财产以及及婚前财产的的约定，对双双方具有约束束力。夫妻对对婚姻关系存存续期间所得得的财产约定定归各自所有有的，夫或妻妻一方对外所所负的债务，第第三人知道该该约定的，以以夫或妻一方方所有的财产产清偿。”有有些人认为婚婚姻法的修修改是成功的的，把夫妻约约定财产制明明确到法律上上，有法可依依；有些人则则认为在中国国特别是在 HYPERLINK /class_free/131_1.shtml 农农村，女方婚婚前大部分没没有什么财产产，一般是嫁嫁出去并以此此为生，约定定财产制是否否符合国情，还还需要研究 。笔者认为为：新婚姻姻法中所规规定的夫妻约约定财产制体体现了平等、自自愿的契约自自由原则

6、，同同时夫妻之间间对财产的约约定在本质上上是合同，在在约定的形式式、效力、解解除等方面一一定程度上也也要受合同同法的影响响；随着经济济的发展，个个人私有财产产增多的同时时出现的经济济纠纷也日益益增多，实行行夫妻之间财财产约定渐成成趋势，立法法上确立夫妻妻约定财产制制度是可取的的，这实际上上是在私法领领域给予了当当事人充分的的自由，允许许其在法律规规定的范围内内自主处分其其财产权利。（二）夫妻约定财产制概述我国婚姻法着眼中国具体实际，本着约定先于法定、夫妻财产权利和财产义务平等、保护弱者利益、保障夫妻合法的财产权益和维护第三人利益相结合的原则，确定了约定财产制和法定财产制两种夫妻财产制度。 所谓

7、夫妻约定财产制就是指法律允许夫妻用契约、协议的方式对他们在婚前和婚后财产的归属、占有、管理、使用、收益和处分以及对第三人债务的清偿、婚姻解除时财产的分割等事项做出约定，从而排除或部分排除夫妻法定财产制适用的制度。法定财产制是依照法律直接规定而适用的财产制，而约定财产制是夫妻以协议、契约的方式依法选择适用的财产制，其效力要高于法定财产制，只有在当事人未就夫妻财产做出约定，或所做的约定不明确，或所做的定无效时，才适用夫妻法定财产制。 夫妻约定财产制在我国出现并在立法中予以确立，有其客观的必要性和越来越重要的现实意义：适应我国家庭财产状况日趋复杂化、多样化的趋势，使婚姻当事人在处理各方财产时有更大的

8、灵活性；尊重公民处理财产问题的自主权利，体现当事人意思自治的法律原则；适应现阶段社会以公有制为主多种经济成份并存的实际情况，保护和促进个体、私营经济的健康发展；满足涉外婚姻家庭的特殊需要，维护中外当事人的合法权益 。 1、我国夫妻约定财产制的发展沿革：夫妻约定财产制度在我国已有较长的 HYPERLINK /class_free/171_1.shtml 历史。我国正式有夫妻约定财产立法，始自1930年12月26日国民党政府公布的中华民国 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 民法亲属编 ，依其规定：夫妻得于结婚前或结婚后以契约形式约定夫妻财产制，该项契约的订立，变更

9、或者废止，非经登记不发生对抗第三人的效力，夫妻须在共同财产制、统一财产制和分别财产制中选择其一为约定财产制。中华人民共和国成立后，1950年的婚姻法未对夫妻财产约定做出明确规定，但在中央人民政府法制委员会的关于中华人民共和国婚姻法起草经过和起草理由的报告中指出：婚姻法关于夫妻约定财产关系的概括性的规定，不仅不妨碍夫妻间真正根据男女权利平等和地位平等原则来作出对于任何种类家庭财产的所有权、处理权与管理权相互自由的约定，相反，对一切种类的家庭财产问题，都可以用夫妻双方平等的自由、自愿的约定方式来解决。从中可以看出当时也是允许夫妻约定财产制的，但没有明确制度化。随着经济的发展和人们婚姻家庭观念的更新

10、，实行了近30年的婚姻法的内容显得跟不上时代的变化，于是，1980年9月，经过修改的新中国第二部婚姻法应运而生，其中第十三条规定“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。”从而确立了以法定财产制为基础，约定财产制为补充的制度，但未明确规定夫妻对其财产的约定、如何约定以及其约定效力。1993年最高人民法院根据 HYPERLINK /class_free/110_1.shtml 审判实践在关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见第一条对此进行了弥补，规定：“夫妻双方对财产归谁所有以书面形式约定的，或以口头形式约定，双方无争议的，离婚时应按约定处理。但规避

11、法律的约定无效。”从而进一步明确了夫妻财产约定制的约定方式可以书面形式，如果双方无争议的，也可以口头形式作出，以及如果规避法律的约定是无效的情形，解决了当时司法实践中遇到的一些实际问题。2001年4月28日，第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议决定对婚姻法做出修改，修改后的新婚姻法对夫妻约定财产制作了明确、具体的规定。2、我国夫妻约定财产制的内容： 世界上大多数国家对夫妻财产制都有较为具体、明确的规定，从我国婚姻法的规定可以看出，我国的夫妻约定财产制立法限制较多，主要规定了以下内容： 约定的主体。由于是夫妻约定财产制，当然只能是有婚姻关系的夫妻双方才可以对他们的财产做出约定。夫妻之间

12、订立财产契约是从事一项事关当事人重大利益的重要民事法律行为，进行约定时，双方必须都具备完全民事行为能力，无民事行为能力或限制民事行为能力者无权约定。同时，夫妻对财产的约定必须由双方亲自签订，不适用代理制度。约定必须出于当事人的真实意思表示。双方意思表示必须真实、自愿，不得违反意思自治，夫妻一方不得以欺诈、胁迫手段或乘人之危使对方在违背真实意思表示的情况下做出约定，因胁迫、欺诈、乘人之危而作出的约定可以撤销。例如：夫妻之间本来没有约定财产，妻子为了达到对共同财产独占的目的，就要挟丈夫签订将所有的财产统统归妻子所有的约定，如果丈夫不同意，则将把丈夫未被司法机关掌握的违法行为揭发、举报，丈夫害怕便被

13、迫与妻子订立契约，将财产归入妻子名下，对于此举先不探究这财产本身的性质，只从行为上看这种违背当事人真实意思表示的契约就是无效的。约定的内容必须合法，且不得超越夫妻所享有的财产权利的范围。夫妻双方对其财产的约定就是实施民事行为的过程，此民事行为必须是合法、有效的，必须是符合公平原则、公序良俗原则的民事 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律行为，不得规避养老育幼等法律义务，不得损害国家、集体或第三人的合法权益，不得违反法律或 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会 HYPERLINK /class_free/10_1.shtml 公

14、共利益，否则是无效的。例如丈夫因为经营 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管理不善而负债累累，为了逃避 HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 债务，夫妻双方作出约定，将所有共同财产列入妻子财产的范围，以此来逃避债务，这种行为显然是规避法律的行为，损害了善意第三人的合法利益，因此是无效的。约定的方式要求采用书面形式。新 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 婚姻法第十九条第一款规定“约定应当采用书面形式。”人们常说“口说无凭”，书面形式容易体现，将来对簿公堂的时候可以作为证据，较容易解决纠纷。对于约定的方式笔

15、者认为如果能够进一步规定对夫妻之间的财产约定应该采用 HYPERLINK /class_free/110_1.shtml 公证形式是最好的。我国民事诉讼法第六十七条规定：“经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 民法院应当作为认定事实的根据。”除非“有相反证据足以推翻公证证明。”因此，经过公证的协议使夫妻约定财产制度易于操作，能够有效减少纠纷，更好的保护当事人的权利。约定的效力。根据 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/188_1.shtm

16、l 合同法和物权法的一般原理，夫妻关于财产的约定，是双方当事人意思的合致，通过约定来安排夫妻未来财产的分割，对夫妻双方当然具有约束力；但是，在涉及第三人利益时，由于夫妻财产约定没有公示，就不具有对抗第三人的效力 。因此，通常情况下，约定只在夫妻之间有效，并不能据此对抗善意第三人。关于内部效力，婚姻法规定“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力，”双方按照约定享有财产所有权以及管理权等其他权利，并承担相应的义务。关于外部效力，有些国家规定夫妻财产约定必须进行登记或者为第三人所明知，才能对第三人发生法律约束力。我国法律没有建立夫妻财产登记制度，只是以第三人知道夫妻之间

17、有财产约定的，才能对第三人有效，如果第三人不知道有该财产约定的，则对他不发生效力。 3、我国夫妻约定财产制的种类：在约定财产制的类型方面，目前国际上大致有两种立法模式：一种是限制（选择）式的约定财产制。这种立法模式的基本特点是:在民法上设置几种典型的夫妻财产制，由当事人从中选择一种作为其相互间实行的财产制，而不允许当事人选择法律规定之外的夫妻财产制采取这种立法模式的有法国、德国、瑞士等 。另一种是任意（独创）式的约定财产制。这种立法模式的主要特点是:没有规定夫妻财产制的形式，在程序上也没有特别要求，对约定的内容，在不违反法律的一般规定或公序良俗的前提下，允许当事人自行创造，采取这种立法模式的有

18、英国、日本、韩国等。我国立法采用了限制式的约定财产制模式，规定了约定财产制的三种类型：分别财产制、一般共同制和部分共同制，即“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。”对于这三种形式，当事人只能选择其中一种进行财产约定。所谓一般共同制是指一般共同财产制，即夫妻双方婚前和婚姻关系存续期间的全部财产均归夫妻双方共同所有，包括动产和不动产，法律另有规定的除外。这种制度在我国家庭中一直沿用至今，夫妻之间的财产归夫妻双方共同共有，不分彼此，这种制度是大多数人愿意接受的，是传统的中国家庭一直以来都采用的。所谓部分共同制又叫限定共同制，是指当事人双方

19、协商确定一定范围的财产归夫妻双方共有，共有范围外的财产均归夫妻各自所有的财产制度。夫妻双方可以约定财产实行部分各自所有、部分共同所有，这是强调契约自由和当事人意思自治原则，只要不违反法律禁止性规定，没有损害公共利益，不损害第三人的利益，婚姻当事人可以在约定实行某种财产制下以契约明示方式将某部分财产排除在外。在现实社会中，我国现今家庭实行约定财产制的夫妻绝大多数倾向于采用部分共同制。所谓分别财产制是指夫妻双方婚前财产及婚后所得财产全部归各自所有，并且各自行使管理、使用、收益和处分权的夫妻财产制度。夫妻之间对自己的财产有独立的管理权，如果夫妻一方委托对方管理财产的，适用有关委托管理的规定。这种分别

20、财产制度起源于罗马万民法时代的无夫权婚姻，为现代许多国家特别是普通法传统的国家或地区所采用。例如英国法规定：已婚妇女有取得、占有和处分任何财产的能力，有对任何侵权行为契约、债务、义务主动的或被动的承担责任的能力 。分别财产制建立在夫妻别体主义基础上，对于双方均具有较高的 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济收入或有较多的财产的婚姻当事人而言是合适的。在我国由于传统思想的限制以及我国经济水平还未达到相当高的水平，因此其适用范围不是特别广，只有那些夫妻双方经济水平较高而且较独立的才适用。（三）对于夫妻约定财产制有关问题的探讨作为构成上层 HYPERLINK /cla

21、ss_free/149_1.shtml 建筑一部分的法律是由经济基础决定的，并且服务于经济基础。经济的发展，人们生活水平的提高，家庭财产的不断增加，使传统的长幼有序，“凡是同居之内，必有尊长。尊长既在，子孙无所自专” 的长辈统管家庭财产的大家庭模式分崩离析，以夫妻关系为核心的小家庭应运而生。随着婚姻家庭观念的变化，出现了夫妻间的约定财产制度，夫妻约定财产制作为一种法律制度，涉及许多法律关系，其存在是与其他部门法紧密联系，并且应该不断发展和完善的，笔者对此制度有以下探讨性意见。1、我国夫妻约定财产制的种类问题。笔者认为，约定财产制的种类不应局限于一般共同制、部分共同制和分别财产制三种，否则将不能

22、满足当事人对财产约定的多元化要求。如夫妻想就婚前财产、婚后所得财产约定为各自所有，但财产增值部分归共同所有，这种兼顾分别财产制和共同财产制特点的剩余共同财产制是为现行法律所不允许的，但却很有可能是当事人追求利益最大化的最佳选择，新婚姻法对约定财产制类型限定的弊端可见一斑。一个国家采用何种约定财产制的立法模式，虽然受制约因素很多，但最重要的一点就是这个国家中居民或婚姻当事人对约定财产制的需要是什么，也就是说需要约定财产制的什么功能为调整夫妻财产关系服务。允许当事人在不违反民法、婚姻法基本原则的前提下对自己的财产自由处置，是约定财产制应当达到的法律目标。如果我们一方面允许婚姻当事人在法定财产制之外

23、约定他们的财产关系，又圈定几种财产制类型作为约定的限制，这将在很大程度上违背约定财产制的价值取向，从而失去约定财产制的基本意义。况且，我们圈定的这几种典型的财产制类型并没有穷尽婚姻当事人财产约定的方式与类型，即使将用作选择的约定财产制的类型数量再增多几倍也不可能完全满足婚姻当事人对财产约定的需求。所以，笔者主张不应该规定财产制的约定类型，在夫妻财产约定上，允许当事人在意思自治的基础上选择合理自利的形式。2、 夫妻约定财产制的性质问题。夫妻约定财产制是夫妻对其财产所做的约定，是一种协议。夫妻约定财产制是婚姻法所规定的，是基于特定身份关系上发生的财产约定制度，显然同时受到其身份关系和财产关系的双重

24、调整；是一种财产合同，有适用合同法的可能性和必然性，只是主体和内容要受到一些限制而已。在我国合同又称协议、契约，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，我国的合同法中明确规定：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律的规定。 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同法作为一种财产法，是调整平等主体之间所发生的财产关系的法律，主要调整动态的财产流转关系，维护财产的动态安全。合同的本义

25、是“共相交易” ，合同法主要保护合同债权，作为特殊身份关系的夫妻之间的财产契约，可以算是一种特殊的合同，主要是由 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 婚姻法调整，但在契约的订立、解除、违约责任等方面，也要适用合同法的规定。因此夫妻约定财产制在成立、形式、效力和解除方面是应受合同法的制约的。3、 夫妻约定财产制与诚实信用原则。诚实信用原则是指民事主体在从事民事活动中应该诚实、守信用。诚实信用原则在大陆法系常被称为“帝王条款”，是一项极为重要的 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 民法和合同法的基本原则。我国夫妻约定财产制在立法中只是

26、规定应当采用书面形式，而未规定应该采用公示或 HYPERLINK /class_free/110_1.shtml 公证形式的财产登记，而现今我国法律并没有规定实有财产登记，对于个人财产数额未公开，因此在现实 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会中可能会出现夫妻一方或双方相互隐瞒自己的财产或收入，在约定时只提供少量或明确少量财产，这种做法显然严重违反了诚实信用原则，不但违背了法律对于夫妻约定财产制规定的初衷，而且违背了婚姻的实质性质。婚姻是男女双方在深厚感情的基础上，基于共同生活的目的而结合在一起的，双方应该是互相信任和互相依赖的，如果夫妻一方不诚实，又该如何来

27、约束呢？对于此 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法学界也有争论，著名的婚姻法学家巫昌祯教授认为：对财产约定应该采取一允许、二限制的原则，即从法律上允许当事人订立处分其财产的协议，但应该在约定的内容、方式等方面加以必要的限制和明确的规定，以 HYPERLINK /class_free/25_1.shtml 指导当事人恪守诚信原则，正确行使权利，减少诉争 。这是一种很好的解决办法。4、夫妻约定财产制与善意第三人的关系问题。婚姻法第十九条第三款规定：夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的 HYPERLINK /class_free/7

28、2_1.shtml 债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。由此可见，如果第三人知道夫妻之间有财产约定的，则该财产约定对其发生效力；而如果第三人不知道夫妻之间曾经对其财产作成约定，而与其中一人签订合同导致纠纷，则该第三人就是善意第三人，夫妻之间对财产的约定对他不发生效力 。根据婚姻法第四十一条规定，离婚时，原来为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还；共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议偿还；协议不成时，由人民法院判决。关于夫妻之间财产约定是否对第三人生效，2001年12月24日最高人民法院 HYPERLINK /class_free/110_1.shtml 审判委员

29、会第1202次会议通过的关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（一）第十八条对此做了规定“婚姻法第十九条所称第三人知道该约定的，夫妻一方对此负有举证责任”。由此可见，这个举证责任在于订立合同的夫妻一方，而不在于善意第三人，这体现了法律对于善意第三人的保护。但是现实中可能会出现这样的问题，如果夫妻确实对财产做了约定，但负债的夫或妻一方为了达到自己财产利益不受损害或少受损害，于是就和第三人恶意串通，第三人认定自己不知道夫妻之间对他们的财产有约定，而未负债的夫妻那一方却举不出第三人知道该约定的证据，只好以夫妻财产偿还，显然这对于处在弱者地位的未负债却要承担偿还责任的那一方是不公平的，这在司法实践中是有待进一步完善的。如果能规定夫妻一方在举债时，三方当事人都应该在场并且能够有见证人或公证机关参与，这是对恶意串通行为的阻却。5、夫妻约定财产制所体现的契约自由精神。夫妻约定财产制是对夫妻双方财产的约定，可以是在婚前所做的约定，也可以是在婚姻关系持续期间所做的约定；可以是对婚前财产的约定，也可以是对婚姻关系存续期间所得的财产的约定；约定的财产既可以是动产，也可以是不动产。这种方式体现了婚姻当事人之间的契约自由，而且是在特定身份关系下的契约自由。而且法律对夫妻约定财产所定的契约做了补充性