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文档简介
1、 PAGE 12律师执业业中的利利益冲突突风险防防范北京市中中伦金通通律师事事务所 朱茂元元 律师师从有关国国家和地地区的规规定来看看,调整整利益冲冲突的规规则是律律师职业业行为规规则的一一个重要要组成部部分。如如何有效效地识别别和处理理利益冲冲突问题题,也是是律师事事务所进进行日常常管理的的重要事事项。在我国,对于律律师事务务所和律律师的利利益冲突突问题,以前并并没有完完善具体体的规定定,随着着我国律律师业的的发展,利益冲冲突问题题日益突突出。为为了规范范律师事事务所的的业务活活动和律律师的执执业行为为,维护护委托人人的利益益,树立立律师的的良好的的职业形形象,中华人人民共和和国律师师法、律
2、师师职业道道德与执执业纪律律规范针对禁禁止双重重代理的的问题,作出了了原则性性的规定定。20001年年6月227日,北京市市律师协协会颁布布北京京市律师师业避免免利益冲冲突的规规则(试试行),随后后上海市市律师协协会和广广州市律律师协会会也相继继公布了了避免利利益冲突突的规则则,并且且对禁止止双重代代理规则则,以及及双重代代理例外外所适用用的范围围和条件件作出了了指导性性规定。一、律师师执业利利益冲突突指的是是什么? 律师执执业利益益冲突(connfliict of inttereest),是指指同一律律师事务务所代理理的委托托事项与与该所其其他委托托事项的的委托人人之间有有利益上上的冲突突,
3、继续续代理会会直接影影响到相相关委托托人的利利益的情情形 2001年6月27日,北京市律师协会颁布北京市律师业避免利益冲突的规则(试行)第15条。 根据不莱克克法律词词典的的解释,与律师师法律服服务有关关的利益益冲突CConfflicct oof iinteeresst的解解释是:律师的的两个(或多个个)委托托人之间间存在真真实的或或潜在的的不一致致的利益益。如果果,当事事人不同同意双重重(多重重)代理理,或律律师的继继续代理理将产生生利益的的对立,律师不不得代理理双方委委托人。其原文文如下:A rreall orr seeemiing inccomppatiibillityy beetwee
4、en thee innterrestts oof ttwo of a llawyyers cclieentss, ssuchh thhat thee laawyeer iis ddisqquallifiied froom rreprreseentiing botth cclieentss iff thhe dduall reepreesenntattionn addverrselly aaffeectss eiitheer cclieent or if thee clliennts do nott coonseent. BLACKS LAW DICTIONARY 8TH EDITION pag
5、e 319 美国律律师协会会对利益益冲突的的定义:“如果存存在律师师对委托托人的代代理将因因律师自自身的利利益、律律师对其其他现委委托人、前委托托人或者者第三人人的职责责而受到到重大不不利影响响的重大大风险,则存在在利益冲冲突问题题”。 美国律师法重述第121条 美国国律师协协会职业业行为示示范规则则第11.7条条【利益益冲突:一般原原则】规规定: 一、如如果律师师代理某某一当事事人将直直接危害害律师的的另一当当事人,则律师师不得代代理该当当事人,除非: 1)律律师合理理地相信信上述代代理不会会不利地地影响与与该另一一当事人人的关系系,并且且 2)经经协商后后,两个个当事人人都同意意。 二、如
6、如果律师师对一方方当事人人的代理理可能因因律师对对另一当当事人或或对第三三方的责责任。或或因律师师自己的的利益而而受到巨巨大限制制,则该该律师不不得代理理该当事事人。除除非: 1)律律师合理理地相信信上述代代理不会会受到不不利影响响;并且且 2)经经协商后后该当事事人同意意其代理理,如果果在一简简单事件件中律师师同时代代理多个个当事人人,上述述协商应应包括向向各当事事人解释释共同代代理的含含义和所所涉及的的有利因因素及风风险。二、避免免利益冲冲突的理理论渊源源是什么么? 对于利利益冲突突的具体体含义,很难有有一个非非常明确确的界定定。是否否构成利利益冲突突需要根根据每个个案件的的具体情情况,考
7、考虑律师师与委托托人之间间的关系系、委托托人与委委托人之之间的关关系、委委托人的的特殊情情况等等等因素,综合加加以评估估。这种种评估方方法需要要符合以以下两个个原则,这两个个原则也也是产生生利益冲冲突规则则的基础础。 第一个个原则,律师必必须忠诚诚于委托托人,为为委托人人尽职尽尽责地提提供专业业法律服服务。在在诉讼、仲裁纠纠纷中,或商务务谈判、商务交交易中,双方或或多方都都委托同同一家律律师事务务所,或或由同一一名律师师提供法法律服务务,同一一案件利利益对立立的委托托人之间间存在实实质权利利义务上上的冲突突,承办办律师很很难做到到对存在在利益冲冲突的双双方都尽尽职尽责责。对于于委托人人来说,律
8、师的的忠诚程程度受到到严重影影响,委委托人不不会相信信承办律律师对于于自己的的法律服服务可以以尽职尽尽责。 在美国国,忠诚诚义务是是律师与与委托人人关系的的最基本本要求。为最大大限度地地维护社社会公众众的法律律权益,美国律律师协会会制定了了许多调调整律师师与委托托人之间间关系的的法律规规则。 1969年美国律师协会专家责任模范法典无无论是在在处理专专项法律律服务,或代理理诉讼、仲裁活活动时,律师代代理了有有直接利利益冲突突的双方方当事人人的法律律服务,或律师师为了履履行其他他责任,或律师师为了自自身利益益,而不不能为委委托人提提供最大大限度的的法律服服务,律律师就会会被行业业规则认认定为不不忠
9、诚。 1983年8月,美国律师协会通过的专业行为模范准则 第二个个原则,律师应当当保守委托托人的商商业秘密密和个人人隐私。律师保保守秘密密,是律师师执业活活动中最最为重要要的法律律职责之一一。在利利益冲突突规则中中保守职职业秘密密的职责责有许多多具体标标准。保密义务务可作为为诚实守守信规则则最重要要的补充充:保守守委托人人的秘密密是律师师执业道道德规则则(etthiccs)的的一项中中心职责责。虽然然,委托托人明示示同意披披露商业业秘密可可以免除除律师的的责任,或委托托人明确确表示同同意在不不同条件件下的披披露(ddiscclossuree)保密密事项可可以免除除或者降降低承办办律师的的责任,
10、但是,即使在在免除或或者降低低律师保保密责任任的约定定下,律律师还是是必须极极其小心心和严谨谨地处理理委托人人的保密密事项。因为一一旦出现现任何不不利于委委托人的的结果,律师协协会相应应的违规规处罚是是严厉的的,承办办律师事事务所不不仅丧失失收取律律师费的的权利,同时已已收取的的律师费费也必须须予以返返还,更更为严重重的是对对律师的的名誉会会带来根根本性的的打击和和损毁。试论律师执业利益冲突原则杨宁维三、违规规的后果果会是怎怎样的? 律师事事务所和和执业律律师违反反避免利利益冲突突行业纪纪律,律律师协会会经查证证属实,可以根根据情节节轻重作作出警告告、业内内通报批批评、公公开通报报批评、暂停或
11、或者停止止会员权权利等处处罚;情情节严重重的,根根据情况况报送司司法行政政机关处处理,司司法机关关可以直直接追究究法律责责任。 律师师法规规定,律律师事务务所和律律师提供供法律服服务行为为,应当当遵守国国家宪法法和法律律,恪守守律师行行业协会会制订的的职业道道德和执执业纪律律,维护护当事人人的合法法权益。如果在在同一案案件中为为双方当当事人代代理的,或泄露露当事人人的商业业秘密或或者个人人隐私的的,或收收受委托托人财物物,或利利用提供供法律服服务牟取取当事人人争议权权益的,或接受受对方当当事人财财物的,司法行行政机关关可给予予警告;情节严严重的,给予停停止执业业三个月月以上一一年以下下的行政政
12、处罚。 律师法第44条四、为什什么大型型律师事事务所必必须遵循循利益冲冲突规则则? 在北京京、上海海、深圳圳等国际际大都市市,超过过2000名专职职律师和和法律服服务人员员的大型型律师事事务所已已经不再再是凤毛毛麟角。大型律律师事务务所往往往在国内内其他大大城市设设立有分分支机构构,有的的还在纽纽约、香香港和东东京等境境外大城城市设立立有联络络处或办办公室,如果没没有先进进的管理理制度和和管理措措施,利利益冲突突发生的的可能性性就会增增加,解解决冲突突的难度度也会增增加。 大型律律师事务务所能够够集中其其人才优优势,提提供专业业性非常常强的综综合性法法律服务务。而且且,在比比较广泛泛的法律律服
13、务领领域,都都能非常常出色地地实现委委托人的的商业目目的。国国际、国国内大型型企业非非常信赖赖大型律律师事务务所的专专业法律律服务和和规范化化管理。大型专专业化律律师事务务所的服服务质量量和服务务标准,通常比比当地律律师协会会公布的的标准要要高一些些,执业业管理也也非常规规范,职职业道德德信誉也也普遍比比较好。大型律律师事务务所合伙伙人之间间经过较较长时间间的协商商、妥协协的磨合合,在实实施统一一管理和和实施先先进的内内部治理理理念方方面能够够达成共共识,在在处理律律师与委委托人之之间的利利益、处处理委托托人与委委托人之之间的利利益方面面,更能能够普遍遍地、自自觉地坚坚持“忠诚守守信”、“保守
14、秘秘密”、“最大限限度地尽尽职尽责责”、“避免利利益冲突突”等执业业纪律和和职业道道德的基基本规则则。 当一家家律师所所不断地地扩大它它的规模模,在执执业律师师和合伙伙人律师师的人数数急剧增增加,以以及分支支机构不不断设立立的情况况下,合合伙人和和律师每每天承办办的法律律服务事事项会急急剧上升升,委托托人之间间利益冲冲突就会会增加。合伙人人及其团团队中的的执业律律师,每每天都会会处理诸诸如向诉诉讼的对对方或商商业交易易的对方方发出起诉状状、律师函函、法律意意见书的事情情。如果果,没有有新案件件的统一一登记制制度,没没有利益益冲突的的即时检检索系统统,那些些接收到到起诉诉状、律师师函、法律律意见
15、书书对方方当事人人,就很很可能是是同一家家律师事事务所的的委托人人。委托托人之间间的利益益冲突就就会因此此而爆发发,律师师事务所所的执业业信誉就就遇到挑挑战。五、为什什么小型型律师事事务所也也要遵循循利益冲冲突规则则? 北京的的律师事事务所总总体规模模上普遍遍偏小,80%的律师师事务所所只有33-5个个合伙人人,611%的律律师事务务所专兼兼职律师师不到110人,在外省省市又没没有分支支机构。合伙制律师事务所管理探讨张学兵,中国律师杂志2005年第1期小型律律师事务务所以提提供特色色法律服服务为主主,在事事务所内内,律师师之间的的交流会会比较频频繁,每每位合伙伙人律师师承办的的案件、客户和和具
16、体业业务,相相互之间间都比较较了解。 但是,每位合合伙人处处于较大大的经济济压力之之下,个个人需要要生存和和发展,事务所所的房租租、员工工工资、社会保保障福利利和必要要办公成成本开支支等费用用,都必必须依靠靠自己不不断地开开拓法律律服务市市场和挖挖掘案源源。所以以,小型型律师事事务所及及律师个个人,为为争取自自身的生生存空间间,通常常承接各各类法律律服务,律师也也都是“万金油油”式的“全科”人物。例如:小型律律师事务务所在争争取民事事纠纷、刑事诉诉讼代理理、劳资资纠纷,以及海海事海商商、外商商投资、商品房房销售、物业管管理等特特色服务务方面,会表现现出比较较强劲的的竞争力力。小律律师事务务所永
17、不不消退的的自主创创业激情情,使小小型律师师所及律律师个人人所永远远保持旺旺盛的生生命力。 但是,小律师师事务所所也需要要自觉遵遵守“忠诚守守信”、“保守秘秘密”、“最大限限度地尽尽职尽责责”、“避免利利益冲突突”等执业业纪律和和职业道道德。有有些小型型律师事事务所对对于律师师协会规规定的一一些行业业规则,遵守得得不是特特别严格格。如果果,中小小律师事事务所为为了增加加创收和和盈利,故意违违反“忠诚守守信”、“保守秘秘密”等行业业规则,不顾及及“避免利利益冲突突”规则的的约束,坚持在在诉讼代代理或专专项法律律服务违违规代理理,人民民法院、仲裁机机构和社社会舆论论都将严严厉谴责责这种行行为,律律
18、师协会会和司法法行政机机关将依依法给予予行业纪纪律处罚罚和行政政处罚。承办律律师也会会丧失执执业信誉誉。六、合伙伙人如何何统一思思想? 律师事事务所是是由合伙伙人、律律师及专专业辅助助人员组组成的法法律服务务组织。合伙人人个人的的利益应应当服从从律师事事务所的的整体利利益。在在理论上上,所有有合伙人人是平等等的。无无论是大大型律师师事务所所,还是是小型律律师事务务所,生生存都是是第一位位的,合合伙人个个人必须须独立完完成一定定数额的的创收,没有创创收就不不能参加加分配。大道理理人人都都会讲。但是,一旦面面临委托托人之间间存在利利益冲突突,合伙伙人能够够主动辞辞退委托托人的委委托,自自觉放弃弃律
19、师费费收入,的确不不是一件件容易的的事情。 在松散散型的律律师事务务所当中中,无论论是大型型律师事事务所,还是小小型的律律师事务务所,每每个合伙伙人关于于如何开开展业务务和维护护自己的的利益,都有一一套自己己的想法法,合伙伙人的独独立性相相对突出出,通常常不会顾顾及别人人的利益益。合伙伙人为了了追求个个人利益益最大化化,有可可能会不不顾及委委托人之之间的利利益冲突突和律师师执业道道德,冒冒违规执执业的风风险。合合伙人个个人权利利的过分分行使,会导致致事务所所整体社社会声誉誉的下降降。 律师事事务所需需要树立立良好社社会信誉誉,最大大限度地地维护客客户的合合法权益益。首先先需要自自觉地遵遵守执业
20、业纪律和和职业道道德,其其次专业业化的法法律服务务非常过过硬,第第三服务务标准比比较一般般的标准准要更高高、更严严格,第第四具备备品牌效效应,社社会影响响力比较较大。在在法律市市场激烈烈竞争的的环境下下,律师师事务所所的业务务管理,通常是是有效制制胜的关关键。 作为事事务所的的合伙人人,在整整体统一一管理的的意识和和观念上上应当能能够达成成共识,主动地地、自觉觉地放弃弃“人自为为战”、“个人利利益高于于一切”的思想想。合伙伙人必须须要平衡衡好自己己的权利利,自觉觉履行事事务所要要求的义义务和责责任。合合伙人要要自觉地地、发自自内心地地放弃自自己的独独立意识识与权利利欲望,向合伙伙人会议议、合伙
21、伙人管理理委员会会低头。事务所所的整体体利益才才能实现现,有效效的管理理才可能能执行。 七、为什什么专业业化分工工和统一一的业务务管理,有利于于防范利利益冲突突? 在合伙伙制律师师事务所所中,有有了优秀秀的专业业人才,并配套套地实施施业务管管理,才才能培养养律师具具有良好好的服务务意识,才提高高整体律律师的法法律服务务质量。这些具具体的管管理制度度是以律律师服务务专业化化为核心心而制定定和实施施的。包包括:事事务所的的律师管管理制度度、业务务管理制制度、行行政管理理制度、财务制制度等等等。其中中律师专专业化管管理制度度和业务务统一化化管理制制度是最最主要的的措施之之一。 1、“万金油油”律师,
22、松散的的管理,执业风风险不可可避免 在事务务所发展展初期,由于事事务所的的规模小小,业务务少,事事务所通通常处于于积极开开拓业务务的状态态,合伙伙人很难难提供多多余的业业务给律律师去做做。相反反,事务务所还希希望律师师能够给给事务所所带来一一定的业业务,以以维护事事务所的的生存与与发展。在这种种情况下下,事务务所或是是根本不不考虑招招聘专职职律师的的,或者者只考虑虑招聘有有业务来来源的律律师。 合伙人人各自聘聘用自己己的律师师,自己己决定律律师的薪薪酬。其其不良后后果是,会在律律师事务务所内部部形成不不必要的的攀比,结果势势必导致致事务所所整体成成本的上上升。这这样做,还会使使团体缺缺乏凝聚聚
23、力,不不可能实实行统一一的人才才培养计计划,人人力资源源会造成成不必要要的浪费费。也就就是说,此时律律师的薪薪酬主要要来源于于自己拓拓展的业业务和自自己亲自自承办法法律服务务的相关关收入。实际上上,实行行“提成制制”的律师师事务所所,蕴藏藏着很大大的执业业风险。 首先,律师作作为一名名雇员对对事务所所的管理理和风险险不承担担任何责责任,而而他却以以事务所所的名义义开拓业业务,自自己办案案,事务务所既不不能把握握接受案案件的方方向,也也不能对对案件的的办理质质量进行行监督,潜在的的办案风风险要由由全体合合伙人承承担。 其次,由于允允许律师师自己开开拓业务务,办理理案件,事务所所无法进进行客户户的
24、准确确定位,无法保保证事务务所的专专业化发发展。 在事务务所发展展到一定定的规模模,业务务量已经经非常稳稳定,管管理制度度比较完完善的情情况下,就更有有能力来来承受外外部环境境的变化化给事务务所创收收带来的的压力,在这种种情况下下,找人人做事要要比找事事挣钱显显得更为为急切。稳定律律师队伍伍,保证证工作质质量,应应当成为为这个时时期工作作的一个个重点。律师可可以不再再过多地地为收入入费心,而集中中精力关关注所办办理的业业务,这这样既有有利于事事务所的的管理,又可以以培养专专业化较较强的律律师队伍伍,有利利于律师师之间的的团结和和协作,提高事事务所的的业务效效率。 22、统一一的业务务管理,可以
25、防防范执业业风险 统一的的业务管管理是指指对律师师事务所所提供的的所有法法律服务务,从合合伙人的的立案申申请、专专人利益益冲突检检索、全全体员工工的即时时冲突检检索、业业务的分分配、业业务的评评价、业业务培训训、阶段段性工作作汇报、结案报报告和案案卷归档档等其相相关环节节,实施施专人负负责,实实施集中中统一的的业务管管理制度度。 统一的的业务管管理制度度是事务务所提高高整体业业务水平平,保证证业务质质量的关关键。在在规模比比较小的的律师事事务所,业务管管理可能能简单到到只是在在登记表表上手工工填写。虽然是是手工填填写,但但这种工工作记录录的方式式,对搞搞好业务务管理工工作也是是非常重重要的。
26、(1)业务洽洽商,最最终签约约 事务所所首先应应有一套套明确的的制度和和程序上上的要求求。只有有合伙人人才能代代表事务务所对外外洽商法律服服务代理理协议的基本本内容,只有由由负责管管理事务务的合伙伙人(例例如:管管理委员员会委员员,部门门负责人人,分所所负责人人)才能能代表事事务所在在法律律服务代代理协议议上签签字,普普通合伙伙人是无无权代表表事务所所对外签签订法律律服务合合同的。理由如如下: (2)事务所所不承接接所有的的法律服服务 合伙人人在接收收业务时时,都应应该以事事务所的的整体利利益为重重,严格格执行相相关规定定。单从从某个律律师或合合伙人的的角度出出发可能能很少有有不能接接收的业业
27、务,但但从事务务所的角角度出发发有些业业务就不不适合接接收。因因为,有有些案件件可能带带来风险险,并非非所有的的业务都都能给律律师事务务所带来来利益。有时,事务所所会因为为一项业业务让整整个律师师事务所所陷入危危机,麻麻烦重重重,很长长时间都都摆脱不不了。 (3)事务所所对重大大案件的的承接坚坚持集体体讨论制制度 对于一一些社会会影响比比较大的的案件,律师事事务所草草率地承承接以后后,常常常会遇到到一些事事先没有有预料到到的问题题。这样样有重大大影响的的业务,事务所所必须合合伙人集集体讨论论决定,而不可可以听任任某个合合伙人擅擅自行事事。一些些规模比比较大的的律师事事务所为为了保证证业务的的质
28、量,很早就就实行了了业务的的统一接接收。 (4)事务所所有意识识地筛选选客户 对于商商业信誉誉不好的的委托人人,或没没有经济济价值的的客户,或暂时时不能胜胜任代理理其法律律服务的的委托人人,或政政府限制制接受代代理的法法律服务务,律师师事务所所会主动动地筛选选相关客客户。这这样做,一来可可以有意意识地筛筛选客户户,可以以保证事事务所的的发展符符合规划划的目标标,二来来对客户户进行必必要的筛筛选,可可以保证证本所业业务的统统一水准准和提高高服务质质量。 3、建建立客户户信息库库,员工工即时检检索冲突突信息。 利益冲冲突的检检索和查查询非常常重要。经过长长期的努努力(大大约2年年至4年年),利利益
29、冲突突的查询询已经成成为广大大合伙人人、专职职律师和和业务秘秘书的日日常工作作习惯。 在前期期的法律律服务洽洽商过程程中,在在律师向向外发送送律师师函、法律律意见书书和催款通通知之之前,合合伙人都都会嘱咐咐承办律律师查一一查利益益冲突,律师也也会上网网检索冲冲突,避避免事后后尴尬,业务秘秘书也在在立案申申请的同同时,也也会检索索利益冲冲突。 律师事事务所经经过3年年至5年年的积累累,已经经形成了了相当规规模的“客户信信息库”,北京京、上海海、深圳圳和广州州的任何何员工,无论是是办公室室检索,还是在在客户现现场办公公,还是是在家中中加班,都可以以通过国国际互联联网,登登陆事务务所的业业务管理理系
30、统,随时随随地检索索和查询询。 4、业业务专业业化,强强化了合合伙人之之间的合合作和律律师间交交流 律师的的专业化化程度要要求很高高。如果果,某位位律师声声称自己己是“全科”专家,可以胜胜任任何何类型的的法律服服务,凡凡是有正正确判断断能力的的委托人人都会得得出这样样的结论论:这位位律师在在骗人,这位律律师不诚诚实,这这位律师师把我的的事情当当儿戏,这位律律师很有有可能会会损害自自己的利利益。 如果律律师事务务所只有有两位合合伙人,同样也也需要专专业化发发展。一一个合伙伙人可以以则重出出庭诉讼讼,而另另一个合合伙人则则可以重重文字工工作。规规模比较较大的律律师事务务所,内内部最好好分成不不同的
31、专专业部门门,例如如:房地地产部、公司部部、诉讼讼仲裁部部部、知知识产权权部、金金融部等等。专业业律师的的培养可可以保证证有一批批律师更更多地关关注、更更深地钻钻研某个个领域的的法律服服务,从从而成为为合伙人人赖以依依靠的专专家,成成为律师师事务所所闯出名名气的核核心力量量,成为为律师行行业迅速速发展的的有效保保障。 律师专专业化分分工之后后,由于于专业特特点突出出,合伙伙人之间间的业务务合作会会更加频频繁和深深入,专专业律师师之间的的交流会会更加密密切。而而且,为为提高和和强化专专业律师师业务素素质,事事务所中中业务培培训、沙沙龙与学学习、定定向培养养专业人人才等继继续教育育的活动动会越来来
32、越多。 八、禁止止双重代代理的规规则与例例外 1、双双重代理理规则 律师不不得在同同一案件件中为双双方当事事人担任任代理人人。 中华人民共和国律师法第34条同一一律师事事务所的的律师分分别担任任同一案案件原被被告双方方代理人人的行为为,属于于双重代代理,应应予禁止止 2001年11月,中华全国律师协会修订的律师执业道德和执业纪律规范第五章,对目目前一些些经济欠欠发达的的边远地地区的县县(市)只有一一家律师师事务所所的除外外,但必必须事前前告知双双方当事事人,征征得双方方当事人人的书面面同意,并指派派不同的的律师进进行代理理。 2001年8月9日司法部关于同一律师事务所的律师不宜担任同一案件原被
33、告代理人的批复(司复200112号)双重重代理的的具体表表现方式式如下: (1)在刑事事案件中中,本所所的律师师为被害害人或为为被害人人的近亲亲属担任任代理人人,而本本所其他他律师接接受同一一刑事案案件中犯犯罪嫌疑疑人或被被告人的的请求,担任辩辩护人。 (2)在民事事、行政政诉讼和和仲裁类类对抗性性案件中中,本所所不同律律师同时时担任双双方当事事人的代代理人。 (3)在诉讼讼、仲裁裁类对抗抗性案件件中,承承办与一一方当事事人依法法解除委委托关系系后,在在同一案案件中又又接受对对方当事事人的申申请担任任代理人人。 (4)在民事事案件中中,本所所律师在在同一仲仲裁案件件中分别别担任代代理人和和仲裁
34、员员。 (5)在担任任常年或或者专项项法律顾顾问期间间及合同同终止后后一年内内,又在在诉讼或或者仲裁裁案件中中接受该该法律顾顾问单位位或者个个人的对对立方委委托的。 2001年6月16日北京市律师业避免利益冲突的规则(试行)京律协2001第28号第九条 禁止双双重代理理规则的的关键是是“同一个个律师事事务所”、“同一案案件”和“地位抵抵触”。同一一律师事事务所,说的是是无论在在某个城城市的同同一个办办公室内内,还是是在全国国各地、世界各各地的分分支机构构的办公公室内,任何律律师都不不能接受受有损于于现行委委托人的的另一个个委托人人的代理理。 2001年6月16日北京市律师业避免利益冲突的规则(
35、试行)京律协2001第28号第四条另外外,在如如此严格格的规则则下,还还存在更更严格规规则相配配套。不不但是“同一案案件”不能双双重代理理,就是是不同的的案件,处于地地位抵触触的情况况下,律律师也不不能代理理。例如如:A公公司曾经经委托承承办律师师提供日日常法律律咨询,该常常年法律律顾问协协议结结束后不不满1年年的,该该律师事事务所就就不能接接受B公公司的委委托指派派律师承承办起诉诉A公司司的法律律服务。 2001年6月16日北京市律师业避免利益冲突的规则(试行)京律协2001第28号第十条 2、例例外规则则 有句法法学彦语语说得好好“有规则则即有例例外”。“例外”是对规规则的补补充和突突破。
36、维维护国家家的司法法公正是是律师应应尽的职职责。作作为律师师和律师师事务所所要充分分遵守规规则,又又要充分分利用规规则。律律师是要要保证不不失去案案源,同同时又希希望不被被司法行行政机关关处罚、不被律律师协会会惩诫。律师就就可以充充分利用用“利益冲冲突的例例外”规则,在检索索查证不不合格的的情况下下,通过过告知方方式,取取得委托托人的公公开豁免免。利益冲突突的例外外规则是是律师协协会许可可的 2001年6月16日北京市律师业避免利益冲突的规则(试行)京律协2001第28号第八条,承承办律师师通知双双方委托托人,为为使商务务交易顺顺利的完完成,缺缺少律师师的帮助助交易就就要暂停停,双方方委托人人
37、均不介介意,充充分信任任律师对对双方都都能“忠诚”和“尽职”,要求求承办律律师继续续代理,并取得得双方委委托人的的书面豁豁免,律律师事务务所是可可以与委委托人建建立委托托代理关关系,继继续承办办法律服服务的。对于豁免免函的要要求通常常如下所所示:(1)豁免函函应当为为书面形形式;(2)豁豁免函应应当向当当事人告告知存在在利益冲冲突的基基本事实实和代理理可能产产生的后后果;(3)豁豁免函应应当由当当事人签签字,并并有明确确同意事事务所代代理的声声明。 2001年12月上海市律师协会上海市律师协会律师执业利益冲突认定和处理规则(试行)律师在执执业活动动中出现现的利益益冲突行行为,律律师事务务所应当
38、当履行管管理职责责,积极极采取措措施进行行防止或或者补救救:(11)督促促律师告告知义务务或取得得委托人人的豁免免;(22)查验验相关委委托人的的豁免文文件;(3)在在出现不不可补救救的利益益冲突时时,指令令律师不不得接受受代理,或者拒拒绝签署署委托代代理合同同,或者者及时终终止委托托代理合合同。如果,执执业律师师、律师师事务所所或整个个律师行行业放弃弃利益冲冲突规则则,那么么放弃的的不是规规则本身身,而是是国家司司法制度度的公正正以及社社会公众众对于国国家法治治的信赖赖。 但但是,严严格的规规则都有有例外。利益冲冲突规则则的例外外,在于于委托人人地位的的实质抵抵触,以以及委托托人对承承办律师
39、师继续代代理法律律服务行行使否决决权。如如果,委委托人之之间的地地位不是是实质抵抵触,而而是形式式对立,委托人人对承办办律师的的继续代代理不行行使否决决权,而而是要求求继续代代理。那那末,即即便律师师承办的的案件相相同,即即便委托托人之间间存在形形式上的的地位对对立,都都可以适适用利益益冲突的的例外规规则,获获得委托托人的豁豁免。 2001年6月16日北京市律师业避免利益冲突的规则(试行)京律协2001第28号第十一条 适用“利益冲冲突的例例外规则则”的条件件是委托托人彻底底行使否否决权。依据,北京市市、上海海市等律律师协会会的规则则要求,律师详详尽告知知存在利利益冲突突,委托托人书面面同意并
40、并完全认认可律师师继续代代理。但但是,适适用“双重代代理例外外规则”,应当当遵循以以下义务务,即:详尽告告知义务务。其中中包括,充分地地告知和和完全地地告知内内容。关关于充分分与完全全的详尽尽程度,中华全全国律师师协会和和地方律律师协会会均没有有统一的的标准和和要求,我们根根据法法律法和参考考美国律律师协会会的标准准,描述述了以下下详尽告告知的基基本内容容。 律师的的详尽告告知是承承办律师师应尽的的责任和和义务。如果,律师已已经预见见到利益益冲突的的存在(包括:实质冲冲突和形形式冲突突),继继续代理理法律服服务,可可能会损损害委托托人的利利益,承承办律师师需要向向双方委委托人详详细解释释律师协
41、协会的规规则要求求,充分分和完全全地告知知双方委委托人可可能会带带来利益益上的损损害,询询问委托托人是否否作出终终止代理理的决定定,是否否作出继继续代理理的决定定。 完全的的告知是是承办律律师应当当告诉委委托人如如果利益益冲突发发生可能能引起委委托人额额外费用用的发生生,而且且委托人人的决定定是自愿愿的和没没有受到到不良影影响的,例如:没有受受到承办办律师的的误导、劝诱、威胁和和胁迫。 充分的的告知是是要求律律师应当当告知双双方委托托人在利利益上、法律地地位上是是对立的的,承办办律师如如果继续续代理,有可能能会倾向向其中一一方利益益,而忽忽视另一一方的利利益。 双重代代理例外外规则适适用的情情
42、况,北北京市律律师协会会颁布的的规则有有以下方方面要求求,另外外上海市市律师协协会和广广州市律律师协会会也有类类似的规规定: (1)无事实实争议的的具体事事务。委委托双方方的法律律地位存存在形式式上的对对立关系系,双方方共同关关心的客客观事实实需要承承办律师师发表客客观的、完整的的和合法法的专业业法律意意见,律律师的法法律服务务属于“无事实实争议”的具体体性事务务。 2001年6月16日北京市律师业避免利益冲突的规则(试行)京律协2001第28号第十一条第一款例如如:双方方对于某某项财产产的真实实性、合合法性和和完整性性进行法法律调查查和法律律见证,双方对对政府某某项法律律政策需需要律师师进行
43、解解释,双双方对于于法律事事实要求求律师进进行见证证等等,承办律律师的法法律意见见是中性性的、专专业的、客观的的和合法法的,不不存在偏偏袒任何何一方利利益的倾倾向。律律师应当当在充分分说明之之后,征征求委托托人是否否作出终终止代理理的决定定,或作作出继续续代理的的决定。 (2)“协调、调解”工作。委托双双方的法法律地位位存在实实质上利利益对立立关系,在同一一非诉讼讼法律事事务中,同时接接受可能能会有利利益冲突突的两方方或者两两方以上上的委托托,进行行“协调、调解”工作。 2001年6月16日北京市律师业避免利益冲突的规则(试行)京律协2001第28号第十一条第二款例如:买卖双双方,一一方需要要
44、降低价价格,另另一需要要获得更更多利润润,双方方委托人人共同需需要同一一承办律律师继续续以调解解人、协协调人的的身份提提供居间间调解和和斡旋说说和的法法律服务务。律师师事务所所应当充充分、完完全地履履行告知知义务,双方继继续要求求承办律律师代理理,获得得委托人人的豁免免书,主主动与双双方委托托人另行行签订新新的服务务协议。 (3)仅限于于非诉讼讼的法律律咨询意意见。委委托双方方的法律律地位存存在形式式上的对对立关系系,在同同一非诉诉讼法律律事务中中,律师师事务所所曾经建建立过委委托代理理关系,仅就专专项委托托提供过过法律咨咨询意见见,后来来又接受受对立方方或者利利益冲突突方的委委托的。 200
45、1年6月16日北京市律师业避免利益冲突的规则(试行)京律协2001第28号第十一条第三款例如:最初,承办律律师接受受过A委委托人关关于公司司设立注注册资本本金的专专项法律律咨询,该项法法律服务务已经终终结,并并超过11年以上上。后来来,由于于A委托托人拖欠欠B公司司的房租租,B公公司希望望委托承承办律师师起诉AA委托人人追讨房房租和腾腾房。律律师事务务所应当当充分、完全地地向A公公司和BB公司履履行告知知义务,B公司司要求承承办律师师继续代代理的,律师事事务所应应获得BB委托人人的豁免免书,与与B公司司签订诉诉讼代理理协议。 (4)仅限于于诉讼的的法律咨咨询意见见。委托托双方的的法律地地位存在
46、在形式上上的对立立关系,在同一一诉讼或或者仲裁裁案件中中,曾经经建立过过委托代代理关系系,仅就就诉讼或或仲裁案案件提供供过法律律咨询意意见,后后又接受受对立方方或者利利益冲突突方的委委托的。 2001年6月16日北京市律师业避免利益冲突的规则(试行)京律协2001第28号第十一条第四款例如:最初,A公司司(施工工企业)咨询承承办律师师与B公公司(建建设单位位)工程程质量和和拖欠工工程款的的法律适适用、法法院管辖辖等专项项法律咨咨询,该该项法律律服务已已经终结结,并超超过1年年以上。后来,B公司司(建设设单位)希望委委托承办办律师所所在的律律师事务务所起诉诉A公司司工程质质量与工工程款纠纠纷。律
47、律师事务务所应当当充分、完全地地向B公公司履行行告知义义务,BB公司要要求承办办律师继继续代理理的,律律师事务务所应获获得B委委托人的的豁免书书,与BB公司签签订诉讼讼代理协协议。 关于禁禁止律师师双重代代理的原原则,律师法法关于于禁止双双重代理理规则,中华全全国律师师协会和和北京市市、上海海市等地地方律师师协会颁颁布的律律师业避避免利益益冲突的的规则都都已作出出明确规规定,经经过多年年的实践践,客观观上已经经被为广广大律师师、司法法界和社社会公众众所认识识、接受受。“禁止律律师双重重代理原原则”的理论论探讨还还需要不不断深入入开展,特别是是对于禁禁止律师师双重代代理的“例外情情况”和“适用的
48、的条件”,还需需要法学学界专家家学者和和执业律律师不断断研究和和深入实实践。广广大的执执业律师师和律师师事务所所要自觉觉地遵守守“利益冲冲突规则则”,严格格地适用用“例外规规则”,不仅仅仅要加加强对执执业律师师执业纪纪律和职职业道德德教育,更重要要的是要要加强律律师事务务所的规规范化建建设,树树立良好好的律师师执业文文化,培培养文明明的法治治社会环环境。九、如何何在业务务管理中中避免双双重代理理 1、吸吸收国际际先进经经验 早在220000年,中中伦金通通律师事事务所的的部分合合伙人律律师,先先后到美美国、英英国、日日本和韩韩国的大大型律师师事务所所实习和和工作,对于美美国的伟伟凯、英英国的路
49、路伟、日日本的长长岛大野野等大型型国际律律师事务务所来说说,在世世界各地地有十多多家分支支机构,从业律律师几千千人,合合伙人几几百人,开业有有上百年年的历史史,无论论是案件件管理系系统、客客户管理理、利益益冲突管管理、律律师日志志管理,还是法法律文件件档案及及参考资资料等信信息共享享系统,全都使使用先进进的网络络技术,在世界界各地的的办公室室中广泛泛使用。 例如:美国的的伟凯律律师事务务所,几几千名专专职律师师都可以以在事务务所的共共享数据据库里寻寻找到日日常工作作想要参参考的合合同文本本、不同同时期的的法律备备忘录、不同版版本的法法律意见见书、侧侧重点不不同的法法律尽职职调查报报告,承承办律
50、师师可以无无限制地地阅览,经过登登记后可可以下载载到自己己的电脑脑当中,可以打打印,不不可以向向外发送送电子邮邮件。 例如:英国的的路伟律律师事务务所,在在世界各各地都有有分支机机构,对对于受理理案件管管理却非非常严格格,所有有的新案案件,包包括续签签合同的的专项法法律服务务和常年年法律顾顾问,都都必须由由在英国国的总部部负责审审查和批批准,各各分支机机构、首首席代表表和合伙伙人都无无权直接接签署法法律服务务合同。虽然业业务繁忙忙,管理理工作确确实是有有序、高高效、低低风险。 我们的的合伙人人律师对对外国律律师事务务所的案案件管理理和客户户管理制制度进行行了广泛泛的接触触和深入入研究,考虑到到
51、国际大大型律师师事务所所沿袭百百年的管管理理念念、丰富富的管理理内容、先进的的管理措措施,我我们没有有条件全全部应用用和借鉴鉴。但是是,对于于案件管管理、客客户管理理、利益益冲突管管理等制制度和方方法应用用,我们们是能够够应用和和掌握的的。如果果,我们们不能在在短时间间内贯彻彻实施这这几项基基本的管管理措施施,将妨妨碍我们们专业化化、规模模化和国国际化的的发展进进程。 当初,我们律律师事务务所业务务管理状状况比较较落后,管理委委员会的的合伙人人深深地地体会到到,在现现代信息息化社会会中,如如果在未未来的55年至110年,我们中中伦金通通要向专专业化、规范化化、国际际化的综综合性律律师事务务所发
52、展展,要开开拓更广广阔的法法律服务务市场,开发更更专业的的法律服服务领域域,承办办风险性性更高的的法律服服务业务务,就必必须加强强律师事事务所的的业务管管理。 2、科科学地总总结业务务管理规规则 自20001年年6月,北京市市律师协协会颁布布北京京市律师师业避免免利益冲冲突的规规则(试试行)。为实实现统一一案件管管理和利利益冲突突风险防防范,于于20002年33月,中中伦金通通律师事事务所正正式实施施案件管管理、利利益冲突突检索、客户管管理、日日志管理理的网络络化、一一体化的的“业务综综合管理理系统”。 经过55年来的的实践和和探索,中伦金金通管理理委员会会科学地地总结了了以往的的管理经经验,
53、用用先进的的管理理理念、有有效的管管理措施施和现代代高科技技手段说说服全体体合伙人人接受新新的管理理方法,不断地地开展专专题培训训和新员员工上岗岗培训,将操作作技能普普及到每每位员工工,采用用网络技技术将北北京、上上海、深深圳和广广州四地地办公室室有效地地联系在在一起,实施高高效率、低风险险地综合合业务管管理,有有效地将将全国四四个办公公室的立立案申请请、案件件审批、分类统统计、客客户信息息、关联联方信息息、冲突突对方信信息、即即时冲突突检索、冲突审审核、律律师日志志登记、日志统统计、日日志考核核制度等等综合管管理工作作,纳入入网络化化一体化化管理体体系。其其中核心心的管理理功能,就是业业务管
54、理理功能。 业务管管理的三三个核心心内容就就是:案案件管理理、客户户管理、利益冲冲突管理理。律师师日志登登记、日日志统计计、日志志考核制制度是法法律服务务质量控控制的主主要内容容,本文文不做详详细讨论论。 3、始始终贯彻彻先进的的管理方方法 我们中中伦金通通律师事事务所重重点研究究了国际际先进律律师事务务所的业业务管理理经验,结合我我们法律律服务的的现状和和特色,委托了了专业软软件工程程师,着着手开发发业务综综合管理理软件系系统。自自20002年33月正式式运行55年以来来,这套套管理软软件实际际应用的的效果非非常好,经过不不断修改改和完善善,使我我们业务务软件更更加完备备和成熟熟,有效效地解
55、决决了案件件管理、客户管管理和利利益冲突突管理问问题。十、要坚坚持统一一、规范范、严格格的业务务管理原原则 中伦金金通律师师事务所所在北京京、上海海、深圳圳和广州州市有四四个规模模比较大大的办公公室,案案件登记记实施统统一的登登记制度度,登记记的内容容主要有有以下三三个方面面,合伙伙人、承承办律师师和业务务秘书都都必须积积极地参参与。 1、要要解决统统一立案案登记问问题 北京、上海、深圳和和广州办办公室660多位位合伙人人每天都都有新的的法律服服务等待待签署合合同。统统一案件件登记有有着非常常现实的的意义。一是法律法法要求求的,承承办法律律服务必必须由律律师事务务所统一一接受委委托,中中伦金通
56、通的合伙伙人们始始终严格格地遵守守律师师法的的要求,不私下下承接法法律服务务业务,所有的的法律服服务都在在网上统统一登记记。二是是有利于于发现利利益冲突突,避免免执业风风险。根根据我们们四年来来的案件件统计,20003年签签署的法法律服务务协议9901件件,20005年年签署了了9777件。 2、要要解决主主动筛选选案件问问题 承办专专业化法法律服务务、提升升平均案案件效益益、防范范执业风风险是我我们追求求的目标标之一,我们的的管理委委员会在在案件审审核过程程中,将将发展事事务所的的核心业业务,将将承接“三好”业务的的理念,始终向向全体合合伙人灌灌输和宣宣传。所所谓“三好”业务,就是客客户名声
57、声好、业业务类型型好、律律师费收收入好。主动筛筛选哪些些是应当当接受的的案件,哪些是是不应当当受理的的案件。律师事事务所的的法律服服务业务务,不是是件数越越多越好好。法律律服务的的专业化化决定了了我们在在某一领领域的案案件相对对较多,在其他他领域的的法律服服务相对对较少。根据统统计,220033年签署署的9001件法法律服务务协议,平均每每件案件件创收777000元人民民币,案案件类型型有488个;220055年签署署的9777件中中,案件件类型有有32个个,平均均每件案案件创收收16万万元人民民币。 3、要解解决网上上最终审审批问题题。 事务所所管理委委员会有有权决定定,事务务所哪些些案件应
58、应当受理理,哪些些案件不不能受理理。根据据北京、上海、深圳和和广州各各办公室室统一执执行的案案件管理理规则和和公章使使用管理理办法,通常经经过以下下四个程程序:案案件登记记、冲突突检索、冲突审审核和案案件审批批。 (1)案件登登记 由合伙伙人或合合伙人的的秘书负负责。合合伙人或或合伙人人秘书负负责在网网络上申申请登记记新案件件,填写写的内容容有:客客户名称称(中文文、英文文的全程程)、联联系方式式、客户户联系人人,案件件名称(通常在在承办律律师的指指导填写写,秘书书通常不不能胜任任该项工工作),业务分分类(大大类、细细类),添加承承办律师师(依照照案件来来源、专专业分工工、成本本核算的的原则添
59、添加承办办律师,包括:案源人人、承办办合伙人人、承办办律师),关联联方名称称(例如如:诉讼讼中的第第三人,股权转转让中的的其他股股东,买买卖交易易中的承承运、仓仓储等关关联方),对方方当事人人(例如如:仲裁裁诉讼中中的对方方,买卖卖交易中中对方)。在系系统内固固定的表表格里填填写完成成上述内内容后,保存上上述内容容,系统统会自动动将全部部信息传传送到利利益冲突突检索人人员的电电脑页面面上。 (2)冲突检检索 由律师师事务所所总部的的业务主主管和图图书管理理员二人人专职负负责。利利益冲突突检索的的判断标标准应当当执行北北京市、上海市市、深圳圳市和广广州市四四个地方方律师协协会颁布布的规则则。分三
60、三次检索索,将潜潜在的客客户名称称、关联联方名称称、对方方当事人人名称分分三次在在网络内内容进行行检索。判断结结果,通通常会有有三个检检索结果果,一是是没有冲冲突,二二是有实实质性的的冲突、三是有有形式上上的冲突突。核实实冲突,对于存存在实质质上和形形式上的的冲突的的新案件件,检索索人员都都需要进进一步核核实,包包括:客客户名称称,核实实案件名名称,核核实承办办合伙人人,询问问承办合合伙人当当前是否否继续提提供法律律服务,或法律律服务已已经结束束多长时时间。向向管理委委员会汇汇报冲突突核实结结果。 (3)冲突审审核和案案件审批批 由管理理委员会会负责。浏览检检索结果果,管理理委员会会的委员员在
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