红筹架构回归境内上市(02)：启明星辰

1、Evaluation Warning: The document was created with Spire.Doc for .NET.2010年3月22日，中国证监会发行审核委员会第48次会议审核通过启明星辰的首发申请；2010年6月7日，启明星辰正式公告招股意向书开始招股。至此，这家由留美博士归国创建并在中关村历经十五年风雨磨砺出的企业在经历了境外上市的周折之后终于叩开了深交所的大门。启明星辰2005年起了境外上市融资的念头很重要的原因在于对中国资本市场的无奈。当时国内股权分置改革尚未正式实施，企业上市融资渠道闭塞，更关键的是中国证监会由于审核理念的滞后而不能对中关村科技企业有比较客观的

2、评价，从而导致当时中关村企业首发审核的通过率不足五成。而公司2008年选择境内上市一来因为当时因为创业板讨论的持续升温导致以上状况明显改观，二来由于公司涉及我国网络安全问题应用客户涉及政府部门和军队，境外上市也会面临多方面的压力，因此最后选择境内上市。启明星辰是拥有完全自主知识产权的网络安全产品、服务与解决方案的提供商，现在已经成长为我国自主创新重要的民族品牌和网络安全行业的领导者，也是入侵检测与防御、漏洞扫描、统一威胁管理网关（UTM）、安全合规性审计、安全专业服务和安全管理平台（SOC）的市场领导者。2008年北京奥运会、残奥会期间，启明星辰成为北京奥组委最大信息安全产品、服务及解决方案提

3、供商、奥帆委唯一信息安全供应商。作为国家网络安全技术的领导者，国家领导人对于启明星辰的发展也甚为关注。2000年至2003年之间有江泽民、胡锦涛、李岚清、曾庆红等党和国家领导人亲自参观了企业。一、启明星星辰的初初始红筹筹架构2005年年，启明明星辰启启动境外外上市计计划，为为此搭建建了常见见的红筹筹架构，基基本情况况如下：2005年年3月223，在在开曼群群岛注册册成立境境外上市市主体唯唯圣控股股有限公公司。设设立时股股东王佳佳持有11股，后后来王佳佳将股份份转让给给Seaa Deeep Serrvicces Limmiteed（BBVI公公司）；BVII公司注注册地为为英属维维尔京群群岛，授

4、授权资本本为USS$500,0000.000，股股东为严严军持有有1股，严严军拥有有澳大利利亚国籍籍，为启启明星辰辰实际控控制人严严立的兄兄长。2005年年11月月30日日，唯圣圣控股与与五家境境外投资资者共同同签署股股份认购购协议，约约定五位位境外投投资者可可分两次次认购唯唯圣控股股A类优优先股股股份。2005年年12月月8日，唯唯圣控股股与BVVI公司司签署股股份认购购协议，约约定由BBVI公公司认购购唯圣控控股普通通股股份份4788,6660,0000 股，220055年122月9日日唯圣控控股向BBVI公公司发行行了该等等股份，并并注销了了BVII公司此此前持有有唯圣控控股的11股股份

5、份。2005年年12月月12日日，BVVI公司司与北京京启明星星辰信息息技术有有限公司司的七名名股东王王佳、严严立、刘刘恒、邱邱维、茆茆卫华、潘潘重予和和刘兴池池签署购购买选择择权协议议，赋赋予七名名原始股股东认购购其股份份的选择择权。若若原始股股东行使使该项选选择权，则则可通过过BVII公司而而间接持持有唯圣圣控股的的股权。唯圣控股有有限公司司在北京京市注册册成立外外商独资资企业北北京天辰辰龙源信信息技术术有限公公司。设设立天辰辰龙源主主要是为为实现公公司境外外上市的的目的，其其业务服服从于境境外上市市整体架架构的安安排。220055年122月122日，天天辰龙源源与启明明星辰有有限公司司及

6、王佳佳、严立立签署了了独家家业务合合作协议议等相相关协议议，如果果上述重重组协议议得到执执行，有有限公司司可以接接受天辰辰龙源提提供的独独家咨询询和服务务并支付付服务费费的方式式，将其其利润转转移至天天辰龙源源，最终终达到唯唯圣控股股合并有有限公司司报表，从从而实现现境外上上市的目目的。这这也就是是典型的的协议控控制的方方式。图一：启明明星辰初初始搭建建的红筹筹架构二、红筹架架构的终终止一、重组协协议终止止不再执执行公司终止境境外上市市计划，那那么首先先要做的的第一步步就是终终止执行行为了通通过协议议控制实实现境内内资产境境外上市市的一系系列重组组协议。律律师和保保荐机构构在境内内上市的的申请

7、文文件中均均发表了了明确的的核查意意见：为为实现有有限公司司控制权权及利润润转移而而签订的的相关协协议均未未实际履履行，有有限公司司未出现现导致其其控制权权和利润润转移的的情形。二、回购境境外投资资者股份份唯圣控股与与五名境境外投资资者于220088年2月月5日签签订回回购协议议，约约定由唯唯圣控股股以每股股0.0078775美元元的对价价回购五五名境外外投资者者所持唯唯圣控股股的全部部A 类类优先股股股份，回回购总价价款为11,2660万美美元。220088年2月月29日日，唯圣圣控股股股东会和和董事会会作出决决议，同同意本次次回购，同同时完成成了回购购股份的的注册登登记。三、天辰龙龙源股权

8、权转让由于员工虚虚拟股份份及王佳佳等七人人对BVVI 公公司的认认股选择择权未能能实现，且且唯圣控控股回购购五名境境外投资资者所持持有的全全部股份份后，BBVI公公司持有有唯圣控控股1000%股股权，同同时唯圣圣控股持持有天辰辰龙源1100%股份。2009年年12月月11日日，BVVI公司司与Boondwwa公司司签署股股权转让让协议，约约定BVVI公司司将其持持有的唯唯圣控股股1000%股权权以及其其间接持持有的天天辰龙源源1000%股权权全部转转让给BBonddwa公公司，转转让价款款为唯圣圣控股截截至20009年年10月月30日日合并报报表中的的净资产产值(人人民币441,4427,05

9、88.366 元)。2010年年2月11日，BBVI公公司、BBonddwa公公司和张张尔惠及及Jonnathhan Simmon Bonnd 签签署补补充协议议约定定：鉴于于股权权转让协协议项项下的唯唯圣控股股股权转转让尚未未实际发发生，为为提高公公司决策策效率，协协议各方方同意张张尔惠和和Jonnathhan Simmon Bonnd 承承继Boondwwa 公公司在股股权转让让协议项项下的权权利义务务，两人人分别受受让唯圣圣控股全全部已发发行股权权的500%。通过律师核核查验证证和本人人出具承承诺函确确认：唯唯圣控股股股权受受让方张张尔惠和和Jonnathhan Simmon Bonnd

10、及其其控制的的公司与与发行人人及其控控股股东东、董事事及高级级管理人人员之间间不存在在关联关关系，唯唯圣控股股和境内内外商独独资企业业天辰龙龙源已转转让予无无关联第第三方。四、境外上上市主体体的注销销2010年年2月55日，BBVI公公司召开开董事会会，决议议终止并并解散该该公司；同日，严严军作为为该公司司唯一股股东，同同意终止止并解散散该公司司，并授授权公司司注册代代理机构构处负责责办理公公司注销销相关事事宜。截截至招股股说明书书签署日日，BVVI公司司的注销销手续正正在办理理之中。发行人控股股股东及及实际控控制人王王佳和严严立于220100年2月月1日出出具承承诺函，不不可撤销销地承诺诺其

11、将不不谋求发发行人在在境外上上市。保保荐人和和发行人人律师分分别发表表核查意意见。五、有关利利益的协协调由于境外上上市终止止，因而而某些主主体通过过境外上上市可能能实现的的收益需需要通过过境内某某种方式式得以弥弥补，比比如境外外战略投投资者和和公司员员工的股股权激励励问题，对对此，启启明星辰辰做出了了较为代代表性的的处理。境外上市计计划终止止后，为为兑现历历史形成成的员工工股权激激励计划划，有限限公司召召开股东东会并作作出决议议，同意意由七名名自然人人和西藏藏天辰认认购有限限公司新新增注册册资本并并成为有有限公司司股东。上述增资完完成后，由由有限公公司全体体十名股股东共同同作为发发起人，将将有

12、限公公司整体体变更设设立股份份有限公公司。发发行人经经有限公公司整体体变更设设立后，发发行人、发发起人股股东与五五名境外外投资者者于20008年年2月55日共同同签署增增资扩股股合同，约约定由五五名境外外投资者者认购发发行人新新增注册册资本，每每股认购购价格为为0.7747337美元元，认购购股份占占该次增增资后股股份总额额的222.85570%。同日日，唯圣圣控股、天天辰龙源源、有限限公司以以及五名名境外投投资者共共同签署署终止止协议，约约定各方方签署的的股份份认购协协议、独独家业务务合作协协议、独独家购买买权合同同、股股权质押押合同、借借款协议议及其其它涉及及有限公公司境外外上市相相关协议

13、议项下的的权利义义务终止止。六、控制权权及利润润在红筹筹架构下下未发生生转移的的论证有限公司及及其股东东实施的的境外上上市计划划以及为为此设置置的境内内外结构构已于商商务部批批准发行行人向境境外投资资者增发发新股及及各方签签订终终止协议议后解解除。在在上述境境内外结结构存续续期间，各各方未实实现有限限公司控控制权和和利润转转移的情情形。通过比较拟拟境外上上市的股股权结构构安排和和启明星星辰现有有的境内内股权结结构可以以看出，公公司终止止境外上上市计划划后，境境外投资资者按照照与境外外结构安安排相同同的持股股比例认认购公司司于20008年年发行的的新股直直接投资资于启明明星辰，所所有股东东在境外

14、外结构和和境内结结构中的的持股比比例保持持一致。七、终止境境外上市市计划的的解释红筹架构企企业选择择境内上上市均涉涉及到解解释回归归的理由由和原因因，其中中要点不不外乎对对于境内内资本市市场发展展的认可可以及公公司实际际发展的的需要。在在该方面面的解释释上，启启明星辰辰的解释释比较到到位且典典型：1、有限公公司在220055年初开开始筹划划境外上上市，是是在国内内股权分分置改革革尚未正正式实施施、通过过国内证证券市场场上市融融资困难难的背景景下，企企业所做做出的决决定。随随着国内内资本市市场的迅迅速发展展，以及及国内证证券市场场上市融融资功能能的恢复复，国内内证券市市场也越越来越完完善，制制度

15、建设设更加健健全，运运作更加加规范，具具有清晰晰的预期期和前景景。2、国家及及相关主主管部门门鼓励具具有自主主创新能能力的企企业在国国内资本本市场上上市融资资；同时时，在国国内上市市从通常常情况判判断更易易获得较较高的市市盈率。3、由于公公司客户户中政府府部门、金金融机构构、军队队和军工工企业占占有较大大比重，境境外资本本市场对对于信息息披露的的要求和和接受程程度存在在差异，相相比之下下境内证证券投资资者则更更易理解解此种信信息披露露差异，也也更易理理解和认认同公司司业务的的稳定性性和广阔阔前景。4、公司主主要客户户均在国国内，且且国内市市场增长长潜力巨巨大，开开拓和后后续服务务较国外外客户更

16、更加便利利，因此此在国内内上市会会有利于于发行人人更快拓拓展国内内市场。三、主要关关注的几几点1、启明星星辰在境境外注册册BVII公司时时，适用用当地授授权资本本制的法法律原则则，这与与我国实实收资本本制有着着本质的的区别，而而授权资资本制也也就是常常见的“一一元公司司”、“一一股公司司”等公公司形态态的基本本依据。另另外，BBVI公公司在注注册时利利用了实实际控制制人兄长长为澳大大利亚国国籍的一一个优势势，这也也是在搭搭建红筹筹架时非非常常见见的一种种变通的的方式。2、与上期期2633网络相相同，启启明星辰辰在搭建建红筹架架构时也也采取了了协议控控制的新新浪模式式，而新新浪模式式在高科科技软件件企业中中更是备备受青睐睐。3、在境外外上市主主体的处处理中，启启明星辰辰保留了了唯圣控控股和天天辰龙源源两个壳壳公司而而仅仅注注销了BBVI公公司，这这也是其其一个比比较重要要的特别别之处，但但是这样样的处理理方式并并非笔者者提倡的的，因为为壳公司司的继续续存续会会引起利利益输送送的怀疑疑。另外外需要注注意的是是，BVVI公司司通过转转让唯圣圣控股的的股权而而获取了了以净资资产为标标准的一一笔收益益，唯圣圣控股合合并报表表的净资资产主要要来自