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1、PAGE 页码44十全国法律职业资格考试试卷(二)甄题精选考试题(含答案及解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、甲方购买一批货物,约定于6月15日提货,但其因没有安排好汽车而未能提货。当天傍晚,出卖人的仓库遭雷击起火,货物被烧。你认为应如何确定损失的承担?A、出卖人,因为货物是在其控制之下B、出卖人,因为货物所有权没有转移C、买受人,因为他未能按时提货D、双方分担,因为谁都没有过错【参考答案】:C【解析】:本题考买卖合同风险分配。合同法第143条规定:“因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的,买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁
2、损、灭失的风险。”2、某厂生产了一种治疗糖尿病的仪器并投放市场。消费者王婆购买了一台该仪器,使用后大大降低了血糖浓度,不料却患上头疼症。许多用户都有类似反映。为此,厂家找了专家鉴定,结论是以当时的科学技术水平无法断定治疗仪与头疼症之间的关系。对此,以下说法正确的是:A、某厂应承担赔偿责任,因为生产者对产品缺陷承担的是无过错责任B、某厂不承担赔偿责任,因为该治疗仪对糖尿病有治疗功能,不存在产品缺陷C、某厂不承担赔偿责任,因为以当时的科技水平尚不能发现产品缺陷的存在D、某厂应承担赔偿责任,因为消费者受到了损害【参考答案】:C【解析】:产品质量法第41条规定,因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其
3、他财产(以下简称他人财产)损害的,生产者应当承担赔偿责任。生产者能够证明有下列情形之一的,不承担赔偿责任:(一)未将产品投入流通的;(二)产品投入流通时,引起损害的缺陷尚不存在的;(三)将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。可见,本题中某厂符合免责条件,故C选项表述符合法律规定,当选。ABD选项不当选。3、张某和薛某均为甲市人,双方在乙市登记结婚,后薛某在丙市被判处有期徒刑三年,薛某服刑一年后张某将户口迁至丁市,又过一年,欲起诉与尚在服刑的薛某离婚,对此案哪一个法院有管辖权?A、甲市B、乙市C、丙市D、丁市【参考答案】:D【解析】:地域管辖(1)民事诉讼法第23条规定:“下列民
4、事诉讼,由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖:(一)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;(二)对下落不明或者宣告失踪的人是起的有关身份关系的诉讼;(三)对被劳动教养的人提起的诉讼;(四)对被监禁的人提起的诉讼。”(2)民诉意见第12条规定:“夫妻一方离开住所地超过1年,另一方起诉离婚的案件,由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过1年,一方起诉离婚的案件,由被告经常居住地人民法院管辖;没有经常居住地的,由原告起诉时居住地的人民法院管辖。”综合本题情形,地域管辖应适用被告就原省原则现原告张某户口已迁至丁市,丁市即为
5、其住所地,故丁市法院有管辖权。4、债务人胡某于履行期限届满之时向债权人张某履行合同,要交付小站大米100吨,但是债务人胡某却在约定交货地点找不到张某,其便根据合同法的规定,将标的物大米提存的。那么张某领取该被提存的小站大米的权利,自提存之日起内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后。A、一年归国家所有B、二年交还胡某C、二年交还张某D、五年归国家所有【参考答案】:D【解析】:参见合同法第104条。5、甲、乙、丙3人成立一普通合伙企业,甲负责合伙企业事务的执行,下列说法不正确的是:()A、合伙协议可以约定乙、丙有权自营与合伙企业相竞争的业务B、除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,甲、乙、丙
6、不得与合伙企业进行交易C、除合伙协议另有约定外,甲不能自行决定以合伙企业名义对外提供担保D、合伙协议对表决办法没有约定的,实行一人一票的表决办法【参考答案】:A【解析】:合伙企业法第32条规定,合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。该条规定了普通合伙人负有竞业禁止义务,合伙协议不能做除外约定,所以A选项的说法不正确。根据该条规定可知,B选项的说法正确。根据合伙企业法第31条的规定可知,c选项的说法正确。合伙企业法第30条规定,合伙人对合伙企业有关事项作出决议
7、,按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的,实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。因此D选项的说法正确。6、甲向乙购买一台二手电脑,后来二人为货款的结算发生争议起诉到法院,甲向法院出示了第一份证据,系乙亲笔所书的“欠甲电脑款4000元”;乙向法院出示了第二份证据,系甲亲笔所书的“原欠4000元欠条作废,尚欠2000元未还”。关于乙出示的第二份证据在证据理论上属于:A、本证B、反证C、既是本证又是反证D、既不是本证又不是反证【参考答案】:C【解析】:所谓本证即对主张事实负有举证责任的当事人所提出的支持其主张的证据;反证则是对该事实不负举证责任的当事人所提出的
8、反驳对方主张的证据,本证通常先于反证提出,反证提出的目的在于削弱或动摇本证的证明力。有时候一个证据既是本证又是反证,如本案中乙提出的第二份证据,既是对甲提出欠款4000元的证据的反驳,又提出了自己只欠甲2000元货款的主张,此题C选项是正确的,ABD选项错误。7、某市红旗制造厂生产的一台高压锅在售出后发生爆炸,新闻媒体对此进行了报道。市政府得知后作出一项决定,禁止使用红旗制造厂生产的高压锅,并以通知的形式下发全市。红旗制造厂认为市政府的决定侵犯了其合法权益,对市政府的决定提起了行政诉讼。下列观点中正确的是?()A、市政府的决定是抽象行政行为,不属于法院的受案范围B、市政府的决定是具体行政行为,
9、属于法院的受案范围C、对于市政府的决定,红旗制造厂只能在申请行政复议时一并提出审查要求D、对于市政府的决定,红旗制造厂既不能申请行政复议,也不能提起行政诉讼【参考答案】:B【解析】市政府的决定属于侵害红旗制造厂公平竞争权的具体行政行为。8、在列车上发生的刑事案件,应由下列哪个机关立案管辖()A、列车始发地铁路公安机关B、列车终点地铁路公安机关C、发生刑事案件列车运行经过地铁路公安机关D、负责该车乘务的乘警队所属的铁路公安机关【参考答案】:D【解析】根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于旅客列车上发生的刑事案件管辖问题的通知的规定:“列车上发生的刑事案件,由负责该车乘务的乘警队所属的铁路公
10、安机关立案,列车乘警应及时收集案件证据,填写有关法律文书。”所以本题选D。9、我国消费者权益保护法中第一次规定了适用惩罚性赔偿制度的立法例。对下列经营者的哪一行为,消费者可以依法按其所支付价款的两倍要求经营者赔偿其损失?A、不具备产品应当具备的性能而事先未作说明B、所售产品包装上未注明出厂日期和保质期C、谎称某国内私营企业产品为“美国进口原装”D、出售国家明令淘汰的产品【参考答案】:C【解析】:惩罚性赔偿责任。依据消费者权益保护法第49条规定,只有C项的行为应当适用惩罚性赔偿制度。本题考查的是惩罚性赔偿责任,这也是我国立法史上的一个特例,考生应予以掌握。欺诈经营的,加倍赔偿商品价款或服务费用。
11、我国民商法上的民事赔偿责任多是补偿性赔偿(合同法第113条第1款),本条是我国法上惟一的惩罚性赔偿规定,并为合同法第113条第2款重复和肯定。10、在中国远洋运输公司签发一份提单中,收货人一栏写为“交持有人”,依中国海商法的规定,该提单的转让适用下列哪项?A、背书转让B、交付即转让C、按普通债权债务的转让方式D、根本不能转让【参考答案】:B【解析】:测试点提单的种类及特征。【解析】:A项不正确,依题干的内容,收货人一栏填写“交持有人”的字样,该提单为不记名提单。依中国海商法的规定,不记名提单交付即可转让,而不需要背书。C项不正确,提单的转让类似于票据的流通,而非按普通债权债务的转让方式。D项不
12、正确,记名提单不能转让。而本题是不记名提单,可以转让。B项正确,不记名提单的转让只需交付。所以为本题应选项。11、债务人根据合同法或其他法律的规定,将标的物提存的,债权人领取提存物的权利,自提存之日起内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后A、2年,交还债务人B、2年,交还债权人C、1年,归国家所有D、5年,归国家所有【参考答案】:D【解析】:合同法第104条规定:债权人领取提存物的权利,自提存之日起5年内不行使面消灭,提存物扣除提存费用后归国家所有。12、乙公司排放的工业污水污染了甲承包的果园,甲诉至法院要求乙公司赔偿损失。下列关于举证责任分配的说法哪个是错误的?A、甲应证明自己所受的损害B、甲
13、应证明乙公司将工业污水排放进自己的果园C、甲应当证明乙公司排放工业污水的行为是自己遭受损害的原因D、乙可以通过证明自己存在免责事由而不承担对甲的赔偿责任【参考答案】:C【解析】:民事诉讼法第64条规定:“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”举证责任的基本原则是“谁主张谁举证”,甲主张侵权,要求赔偿,就需要对侵权的要件进行举证,A选项属于损害结果,B选项属于侵权行为,这两个要件都应当遵循举证的一般规则,由甲举证。所以AB选项说法正确,不应当选。证据规定第4条第(三)项规定:“因环境污染引起的损害赔偿诉讼,由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。”侵权责
14、任法第66条规定:“因污染环境发生纠纷,污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。”所以甲无须证明因果联系,乙公司应当证明免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系。所以,C选项说法错误,应当选。D选项说法正确,不应当选。13、关于行政诉讼中的证据保全申请,下列哪一选项是正确的?A、应当在第一次开庭前以书面形式提出B、应当在举证期限届满前以书面形式提出C、应当在举证期限届满前以口头形式提出D、应当在第一次开庭前以口头形式提出【参考答案】:B14、甲使用暴力将乙扣押在某废弃的建筑物内,强行从乙身上搜出现金3000元和1张只有少量金额的信用卡
15、,甲逼迫乙向该信用卡中打人人民币10万元。乙便给其妻子打电话,谎称自己开车撞伤他人,让其立即向自己的信用卡打入10万元救治伤员并赔偿。乙妻信以为真,便向乙的信用卡中打入10万元,被甲取走,甲在得款后将乙释放。对甲的行为应当按照下列哪一选项定罪?()A、非法拘禁罪B、绑架罪C、抢劫罪D、抢劫罪和绑架罪【参考答案】:C【考点】绑架罪抢劫罪【解析】区分绑架罪和抢劫罪的关键在于,前者只能是向被绑架人的近亲属或者其他有关人勒索财物;后者是直接迫使被害人交出财物。虽然题中乙的妻子往乙的信用卡里打入了10万块钱,但其主观上只是听信丈夫的话,汇钱救治伤员并赔偿,没有向第三人交付的对象性,而且打钱行为本身并非因
16、为乙的人身受劫而作出的,故甲不构成绑架罪。甲一直是使用暴力控制乙,并且当场取得了财物,其行为构成抢劫罪。故本题应选C。15、向社会公开发行的证券票面总值超过多少的,应当由承销团承销?A、3000万元B、1500万元C、6000万元D、5000万元【参考答案】:D【解析】:见证券法第25条。该条规定:“向社会公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的,应当由承销团承销。承销团应当由承销和参与承销的证券公司组成。”16、原告运输公司所属的一艘运货,于1992年9月5日上午10时20分自宁波港启航至岱山,下午1点30分在右,航行到王家泽与清水浦之间的涌江江面,与被告某军队的一艘登陆艇相遇,该艇以
17、平均82节的航速逆水航行,鼓浪很大,冲走了原告的货船,致机舱、货舱进水,船体迅速倾斜下沉,虽经其他船舶多方救助,仍造成货物损失折合人民币5万余元。事故发生后,xx市航政管理部门在江南冲滩将这艘登陆艇扣留。原告欲向人民法院起诉,问:在下列法院中,哪组法院对此案有管辖权?运输公司住所地法院部队住所地法院宁波港所在地法院岱山县人民法院涌江江面所在地人民法院江南冲滩所在地人民法院A、B、C、D、【参考答案】:C【解析】:民事诉讼法第31条。海事损害赔偿诉讼,由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地法院管辖。5是碰撞发生地,6是加害船舶被扣留地,2是被告住所地,其他均不可以管辖。
18、17、甲曾委托乙创作一剧本,乙碍于老朋友的情面答应为其创作,但双方没有订立书面合同,也未作任何明确的口头约定。乙按时完成并送甲阅稿,甲看后让乙再作修改。后甲因事出国公干,乙修改后以自己的名义对外发表,甲归国后知悉此事,提出著作权属于自己。依法律规定,此剧本的著作权应为何人享有?A、甲、乙均不享有B、甲、乙共同享有C、甲一人享有D、乙一人享有【参考答案】:D【解析】:见著作权法第9条第(一)项,第10条,第11条第1款、第2款,第13条第1款。根据上述规定,创作作品的公民是作者,即著作权人,其依法享有发表权、署名权、修改权、保护作品完整权及使用权和获得报酬权。两人以上合作创作的作品,著作权由合作
19、作者共同享有。没有参加创作的人,不能成为合作作者。18、下列关于二审中的处理错误的是:A、当事人在一审中已经提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、判决,第二审人民法院可以调解,调解不成,发回重审;B、必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼,二审法院可以调解,调解不成,发回重审;C、一审判决不准离婚的案件,上诉后,第二审法院认为应当判决离婚的,可以根据当事人的诉讼请求或者反诉进行调解,调解不成,发回重审;D、二审中原审原告增加独立诉讼请求或者原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以调解,调解不成,发回重审。【参考答案】:D【解析】:二审中原审原告增加独立诉讼请求或者原审被告提出反诉的,二审法院可以
20、调解,调解不成,告之另行起诉。首先,这四个选项涉及的内容都是两审终审制度的贯彻;其次,为什么会有这个区别,大家发现没有,调解不成发回重审的情形都是因为法院都多少少有点错误,而D项中原审原告增加独立诉讼请求或者原审被告提出反诉,纯粹是当事人的原因,法院一点过错都没有,把板子打在一审法院屁股上不合适。19、下列行为应该构成数罪并罚的有:()A、警察甲收受犯罪嫌疑人家属3万元钱,明知犯罪嫌疑人有罪还是伪造其不在犯罪现场的证据,并放走该犯罪嫌疑人B、人贩子乙见被拐卖的妇女长得漂亮,便心生邪念,将该女强奸C、保险合同中的受益人丙为了骗取保险金而杀死已投保的妻子D、丁为了进行合同诈骗,伪造公司印章在合同上
21、签章【参考答案】:C【考点】一罪与数罪【解析】A项中,根据刑法第399条的规定,司法工作人员收受贿赂,同时又构成本法第385条规定之罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。B项中,刑法240条规定,奸淫被拐卖的妇女的是一种加重处罚情节。C项中,刑法第198条规定:保险诈骗时,同时构成其他犯罪的,依照数罪并罚的规定处罚。D是牵连犯,刑法没有明文规定,则根据刑法理论,从一重罪处罚。20、“离婚之请求,依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者,不得为之。”该条款术语下列选项中哪一类型的冲突规范?()A、单边冲突规范B、双边冲突规范C、选择适用的冲突规范D、重叠适用的冲突规范【参考答案】:D【解析】:根据冲
22、突规范关于系属和连结点的不同数量和不同性质,可以把其分为四种类型:单边冲突规范是直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。这种冲突规范的系属中只有一个连结点,它一般是以一个特定国家的国名作为标志或直接指明适用内国法或是某一具体的外国法。双边冲突规范是指其系属含有抽象连结点,并以其为依据推定适用某国法的冲突规范。重叠适用的冲突规范是指在系属中连结点有两个或两个以上,且须同时适用于某种涉外民事关系的冲突规范。选择适用的冲突规范,只需选择共中之一来调整有关涉外民事法律关系的冲突规范。根据选择的方式,其又可分为任意选择适用的冲突规范和依次选择适用的冲突规范(称有条件选择适用的冲突规
23、范)两类。本题是单边冲突规范。21、根据有关司法解释,人民法院规定了民事诉讼当事人举证期限,下列哪一说法符合有关司法解释的规定A、举证期限一经确定,在任何情况下,当事人都不可以申请延长举证期限B、当事人在举证期限内提交证据确有困难的,经法院允许,可以适当延长举证期限,但只允许延长一次C、当事人在举证期限内提交证据确有困难的,经法院允许,可以适当延长举证期限,延长举证期限后,当事人提交证据材料还有困难的,当事人可以再次提出延期申请,是否准许由人民法院决定D、当事人在举证期限内提交证据确有困难的,可以多次申请延长举证期限,但自第二次申请起,是否准许由上级人民法院决定【参考答案】:C【解析】:本题考
24、查民事诉讼中当事人举证期限的知识。根据最高法院民诉解释第七十六条规定,人民法院对当事人一时不能提交证据的,应根据具体情况,指定其在合理期限内提交。当事人在指定期限内提交证据确有困难的,应在指定期限届满之前,向人民法院申请延期。延长的期限由人民法院决定。故选项为错误说法。根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第三十六条规定,当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的,应当在举证期限内向人民法院申请延期举证,经人民法院准许,可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的,可以再次提出延期申请,是否准许由人民法院决定。故本题中只有选项符合该司法解释的规定。22、美国人杰克与香
25、港居民赵某在内地私藏枪支、弹药,公安人员查缉枪支、弹药时,赵某以暴力方法阻碍公安人员依法执行职务。下列哪一说法是正确的?A、全案由犯罪地的基层法院审判,因为私藏枪支、弹药罪和妨碍公务罪都不属于可能判处无期徒刑以上刑罚的案件B、杰克由犯罪地中级法院审判,赵某由犯罪地的基层法院审判C、杰克由犯罪地中级法院审判,赵某由中级法院根据具体案件情况而决定是否交由基层法院审判D、全案由犯罪地的中级法院审判【参考答案】:D23、陈某将自己的轿车投保于保险公司。一日,其车被房东之子(未成年)损坏,花去修理费1500元。陈遂与房东达成协议:房东免收陈某2个月房租1300元,陈不再要求房东赔偿修车费。后陈某将该次事
26、故报保险公司要求索赔。在此情形下,以下哪一个判断是正确的?A、保险公司应赔偿1500元B、保险公司应赔偿200元C、保险公司应赔偿1300元D、保险公司不再承担赔偿责任【参考答案】:D【解析】:保险法第46条规定:“保险事故发生后,保险人未赔偿保险金之前,被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的,保险人不承担赔偿保险金的责任。保险人向被保险人赔偿保险金后,被保险人未经保险人同意放弃对第三者请求赔偿的权利的,该行为无效。”本题中,陈某与房东达成协议:房东免收陈某2个月房租1300元,陈某不再要求房东赔偿修车费,相当于陈某放弃对第三者的请求赔偿的权利,在这种情况下,依法保险公司不再承担赔偿保险金的责
27、任。故答案为D。24、下列哪些情况下,债务人不能中止履行合同义务:A、应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方经营状况严重恶化的B、买卖合同的买受人有确切证据证明第三人可能就标的物主张权利的C、债权人变更住所未通知债务人使履行债务发生困难的D、债权人下落不明的【参考答案】:D【解析】:A项见合同法68条,B项见合同法152条,C项见合同法70条,D项根据合同法101条的规定,债务人应当将标的物提存。25、因侵权行为提起诉讼,由下列哪个选项所列的人民法院管辖?A、侵权实施地或者原告住所地B、侵权结果地或者被告户籍所在地C、侵权发生地或者原告户籍所在地D、侵权行为地或者被告住所地【参考答案】:D【
28、解析】:民事诉讼法第29条规定:“因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”依照此法条的规定可知,ABC选项错误,D选项正确。26、检察院审查案件可以退回公安机关补充侦查。下列关于退回补充侦查的哪一表述是错误的?A、退回补充侦查应在一个月以内侦查完成B、退回补充侦查以两次为限C、审查起诉期间改变管辖的,改变管辖后退回补充侦查的次数不得超过两次D、审查起诉期间改变管辖的,改变管辖前后退回补充侦查的次数总共不得超过两次【参考答案】:C27、张某犯投毒罪,被判处有期徒刑14年,刑罚执行9年后,又犯故意伤害罪(轻伤害),被判处有期徒刑2年,数罪并罚时,其可能实际执行的最高刑期是(
29、)A、16年B、14年C、15年D、11年【参考答案】:A【解析】本题考查数罪并罚时的刑期计算问题。刑法第69条、第71条分别规定:“判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过3年,拘役最高不能超过1年,有期徒刑最高不能超过20年。如果数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行。”“判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,应当对新犯的罪作出判决,把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚,依照本法第69条的规定,决定执行的刑罚。”据此,张某承担投毒罪的刑期还有149=5年未执行,所以投毒罪和故意
30、伤害罪的另外执行刑期幅度为5至7年,所以数罪并罚时,张某实际可能执行的最高刑期就为9+7=16年。应特别注意,本题答案不是由14+2=16年计算出来的,这种计算法是错误的28、根据我国票据法的规定,下列选项哪个是票据行为方式的准据法?A、行为实施地法B、出票地法C、票据债务人的属人法D、付款地法【参考答案】:A【解析】:我国票据行为方式的法律适用票据法第99条:“票据的背书、承兑、付款和保证行为,适用行为地法律。”票据法、海商法等法律中有关法律适用、管辖权等条款也不容忽视,熟记法条,别无他法。29、甲、乙两公司于1994年10月签订了一份合同,甲公司从乙公司购买一套水处理设备。甲公司于1994
31、年12月自行派车运回了全套设备,当即安装调试,虽发现存在质量问题,但于1995年6月按期交付了货款。1997年8月甲公司根据仲裁协议申请仲裁,要求退货。下列何种处理意见是正确的?A、申请未超过诉讼时效,仲裁委员会应依法受理并裁决B、仲裁委员会应依法受理和裁决,仲裁活动中不考虑诉讼时效C、因申请超过诉讼时效,仲裁委员会可不予受理D、仲裁委员会予以受理,经审理因申请超过诉讼时效裁决驳回申请人的仲裁请求【参考答案】:D【解析】:仲裁申请的受理与仲裁时效讲解:(1)仲裁法第21条规定:“当事人申请仲裁应当符合下列条件:(一)有仲裁协议;(二)有具体的仲裁请求和事实、理由;(三)属于仲裁委员会的受理范围
32、。”第24条规定,仲裁委员会收到仲裁申请书5日内,认为符合受理条件的,应当受理。本题中甲公司的仲裁申请完全符合上述条件,所以仲裁委员会应当受理。(2)仲裁法第74条规定:“法律对仲裁时效有规定的,适用该规定。法律对仲裁时效没有规定的,适用诉讼时效的规定。”本题中,甲公司在1994年12月就发现质量问题,但在1997年8月才提出仲裁申请,根据诉讼时效规定,该申请已过时效,仲裁委员会应当驳回仲裁请求,综合(1)、(2)两项分析,可知选项D是正确的。30、甲公司为国有独资公司,乙公司为甲公司独资创办的子公司现甲公司出资70%、乙公司出资30%,投资创办丙有限责任公司,甲公司总经理王某兼任该公司的董事
33、长请根据这些情况和下列各项中设定的条件回答问题:设王某代表丙公司做出一项投资决策,结果导致丙公司损失50余万元,该损失应由谁承担?A、由甲公司承担70%,乙公司承担30%B、由甲公司全部承担C、由王某个人承担D、由丙公司承担【参考答案】:D【解析】:公司法第13条规定:公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记王某是丙公司的董事长,按公司法的规定,即公司的法定代表人,所以王某有权代表丙公司作出投资决策王某在从事该行为时,其人格被公司人格吸收,应由公司对该行为的后果承担责任,所以应选D选项,ABC选项错误31、家住上海的王甲继承其父遗产房屋三间,后将其改为铺面经
34、营小商品。在北京工作的王乙(王甲之弟)知道此事后,认为自己并没有放弃继承权,故与王甲交涉。王甲对此不予理睬,王乙便向法院提起诉讼。案件受理后,李某向法院主张自己作为被继承人的养子,拥有继承权,并通过法定程序以有独立请求权第三人的身份参加了诉讼。诉讼中,李某认为自己与王氏两兄弟关系不错,担心打官司会伤了和气,便退出了诉讼。不久,李认为退出不妥,又向法院要求参加诉讼。针对本案的具体情况和诉讼法理论,下列哪一种观点是正确的A、作为诉讼参加人,李某不能重复参加本案诉讼B、根据诚信原则,李某不能再参加本案诉讼C、在最后一次庭审辩论终结之前,李某均可以参加本案诉讼D、只有在开庭审理之前,李某才能再参加本案
35、诉讼【参考答案】:C【解析】:有独立请求权的第三人参加诉讼的时间.理论通说认为有独立请求权的第三人参加的是他人已经开始的诉讼,只要诉讼还在进行中,第三人都有权参加诉讼,而且此题中不属于按撤诉处理即无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情形,所以在最后一次辩论结束前李某均可以参加本案诉讼。32、甲外出时在自己的住宅内安放了防卫装置。某日晚,乙撬门侵入甲的住宅后,被防卫装置击为轻伤。甲的行为是什么性质?()A、故意伤害罪B、正当防卫C、防卫不适时D、民事侵权行为,不构成犯罪【参考答案】:B【考点】预先安放“危险装置”与正当防卫【解析】在实践中一般认为,预先安放“危险装置”,只要是在合理的限度
36、之内,只要不造成公共安全的威胁,就可以认定为成立正当防卫。33、下列哪种情形后者的行为可以视为承诺?A、甲向乙发出要约,要求1个月内给予答复,过期不回复视为承诺,乙未能如期作出答复B、甲向乙发出要约,丙得知此情况后,表示接受甲的条件C、甲给乙去函,提出以单价580元出售自行车200辆,乙提出“如单价510元,购买200辆”的答复D、刘某依广告上刊登的价格,给某厂汇款购买其产品,该厂向刘某汇出指定的产品【参考答案】:D【解析】:合同法第22条规定:承诺应当以通知的方式作出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。所以D选项是事实缔约的过程,应当视为承诺。根据合同法第20条的规定,承
37、诺期限届满,受要约人未作出承诺的,要约失效,A选项中乙的沉默行为不能视为承诺。B选项中丙不是受要约人,因此丙的通知是一个新要约而非承诺。C选项中,乙实质变更了产品价格这一要约内容,应视为新要约而非承诺,本题应选D选项。34、2000年12月,甲公司向银行贷款100万元用于设备改造,并约定如挪作他用,银行有权解除合同。乙公司对该贷款提供了担保。2001年2月,甲公司将贷款用于购买高级轿车,银行解除合同。当时银行仅贷出50万元。由于甲公司无力还贷,银行要求乙公司承担责任。乙公司的担保如何处理:A、因主合同解除,乙公司的担保责任也归于消灭B、乙公司负担50万元贷款的担保责任C、乙公司应负担100万元
38、贷款担保责任D、乙公司不负担保责任【参考答案】:B【解析】:【解析】担保法司法解释第10条规定,主合同解除后,担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。当然担保合同另有约定的除外。因此正确答案为B.35、顺发房地产公司从某市政府以出让方式获得市郊一块土地使用权进行房地产开发。出让合同中规定,顺发公司应至迟于2007年10月10日破土动工,对该土地进行开发。由于房地产市场行情下跌,公司领导于2007年9月决定暂停该房地产开发项目,对房地产市场采取观望态度,2009年12月,顺发公司以缺乏资金为由,请求将土地使用权转让给恒顺土地综合开发公司用于修建高尔夫球场。下列说法中不正确的是:A、市政
39、府可以收回该土地使用权,但应给予相应补偿B、市人民政府可无偿收回该土地使用权C、恒顺公司若取得该土地使用权用于修建高尔夫球场,必须取得市政府城市规划行政主管部门的同意D、恒顺公司若取得该土地使用权用于修建高尔夫球场,必须相应调整土地使用权出让金【参考答案】:A【解析】:城市房地产管理法第26条规定,以出让方式取得土地使用权进行房地产开发的,必须按照土地使用权出让合同约定的土地用途、动工开发期限开发土地。超过出让合同约定的动工开发日期满一年未动工开发的,可以征收相当于土地使用权出让金百分之二十以下的土地闲置费;满二年未动工开发的,可以无偿收回土地使用权;但是,因不可抗力或者政府、政府有关部门的行
40、为或者动工开发必需的前期工作造成动工开发迟延的除外。本题中,已经期满超过两年,市政府可以无偿收回该土地使用权,故A选项错误,当选,B选项正确,不当选。第18条规定,土地使用者需要改变土地使用权出让合同约定的土地用途的,必须取得出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部门的同意,签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同,相应调整土地使用权出让金。因此CD选项正确,不当选。36、张某和赵某长期一起赌博。某日两人在工地发生争执,张某推了赵某一把,赵某倒地后后脑勺正好碰到石头上,导致颅脑损伤,经抢救无效死亡。关于张某的行为,下列哪一选项是正确的?()A、构成故意杀人罪B、构成过失致人
41、死亡罪C、构成故意伤害罪D、属于意外事件【参考答案】:B【考点】故意犯罪;过失犯罪;意外事件【解析】根据刑法第14、15条的规定,所谓犯罪故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放任这种结果发生的一种心理状态;犯罪过失则是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,但因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免,以致发生这种结果的心理状态。一般来讲,施工工地会有许多建筑材料,张某作为成年人应当预见到人摔倒在工地上被摔伤或者摔死的可能性会比较大,但是他或者因疏忽大意没有预见,或者已经预见但是轻信能够避免,结果其将赵某推倒在地,导致赵某倒地后后脑勺正好碰到石头上而毙命。这里不
42、存在不能抗拒或不能预见的原因,因此不属于意外事件,D不对。很明显,张某并不希望赵某死亡,也没有放任这种结果的发生,因此张某也不属于故意犯罪,选项A和C也不对。张某主观上的罪过应属于过失,且其行为造成了他人死亡的结果,构成过失致人死亡罪。正确答案应当是B。37、公司为申请股票上市交易向证券交易所报送下列文件中,哪项是错误的?A、上市报告书B、申请股票上市的股东大会决议C、未经审计的公司最近三年的财务会计报告D、法律意见书和保荐人出具的上市保荐书【参考答案】:C【解析】:第五十二条申请股票上市交易,应当向证券交易所报送下列文件:(一)上市报告书;(二)申请股票上市的股东大会决议;(三)公司章程;(
43、四)公司营业执照;(五)依法经会计师事务所审计的公司最近三年的财务会计报告;(六)法律意见书和上市保荐书;(七)最近一次的招股说明书;(八)证券交易所上市规则规定的其他文件。38、基于被代理人授权的意思表示而发生的代理,为委托代理,又称意定代理。下列关于委托代理的表述,哪项是不正确的?A、委托代理产生的根据,是被代理人的委托授权行为B、一般情况下,委托合同是产生委托代理授权的基本原因,但委托合同并不必定包含委托授权C、委托代理授权一般为要式行为D、被代理人的授权行为,既可以向代理人进行也可以向相对人为之,两者效力相同【参考答案】:C【解析】:委托代理授权一般为不要式行为。39、在以下情形中,当
44、事人向人民法院起诉请求赔偿精神损害的,人民法院依法不应予以受理的是:A、消费者李某到超市购物,无故被超市保安怀疑,保安对她进行搜身检查B、张某与邻居贾某吵架,张某怀恨在心,用硫酸将贾某毁容,贾某起诉C、张武是本地有名的国画大师,德高望重,他病故后,李二在艺海风云一书中将主人公张武刻画成一个无恶不作、欺世盗名的民间艺人,张武的近亲属起诉李二D、陈某搬家时,搬家公司不小心将他家祖传的景泰蓝花瓶打破,陈某起诉搬家公司【参考答案】:D【解析】:侵权责任法第22条规定:“侵害他人人身权益,造成他人严重精神损害的,被侵权人可以请求精神损害赔偿。”因此,A选项无故搜身的行为侵犯了李某的人格尊严,B选项张某的
45、行为侵犯了贾某的健康权可以主张精神损害赔偿,法院应予受理。精神损害赔偿解释第3条规定:“自然人死亡后,其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦,向人民法院起诉请求赔偿精神损害的,人民法院应当依法予以受理:(一)以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式,侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉;”因此,C选项法院应当受理。精神损害赔偿解释第4条规定:“具有人格象征意义的特定纪念物品,因侵权行为而永久性灭失或者毁损,物品所有人以侵权为由,向人民法院起诉请求赔偿精神损害的,人民法院应当依法予以受理。”D项中景泰蓝花瓶不是具有人格象征意义的纪念品,也不是人身权益,以此请求精神损害赔偿人民法院不
46、予受理,因此应选D选项。40、下列关于立功的说法,正确的是:()A、共同犯罪案件中的犯罪分子归案后,揭发同案犯共同犯罪事实,属于立功,可以从轻处罚B、犯罪分子提供重要线索,得以侦破其他案件的并且阻止他人犯罪活动的属于重大立功,可以减轻或免除处罚C、我国刑法中的立功有一般立功与重大立功之分D、犯罪分子犯罪后自首并有立功表现的,应当减轻或者免除处罚【参考答案】:C【考点】立功【解析】共同犯罪的犯罪人揭发同案犯共同犯罪事实的,属于自首,揭发共同犯罪以外的其他犯罪事实的,属于立功,故A错误。重大立功均要求“重大案件”、“重大犯罪”、“重大犯罪嫌疑人”,简单的叠加不能认为构成重大立功,故B不正确。自首并
47、有重大立功的,才应当减轻或免除处罚,故D错误。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、根据我国票据法规定,涉外票据适用付款地法律的情形有:()。A、票据的提示期限B、有关拒绝证明方式及出具拒绝证明的期限C、失票人在票据丧失后请求保全票据权利的程序D、支票出票时的记载事项经当事人协议适用付款地法律的【参考答案】A,B,C,D【考点】涉外票据的法律适用【解析】票据法第97条第1款规定:“支票出票时的记载事项,适用出票地法律,经当事人协议也可以适用付款地法律。”第100条规定:“票据的提示期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝证明的期限,适甩付款地法律。”第
48、101条规定:“票据丧失时,失票人请求保全票据权利的程序,适用付款地法律。3、关于保管合同和仓储合同,下列哪些说法是错误的?()。A、二者都是有偿合同B、二者都是实践性合同C、寄存人和存货人均有权随时提取保管物或仓储物而无须承担责任D、因保管人保管不善造成保管物或仓储物毁损、灭失的,保管人承担严格责任【参考答案】A,B,C,D4、当事人对哪些债权请求权提出诉讼时效抗辩的,人民法院不予支持?A、支付存款本金及利息请求权B、基于投资关系产生的缴付出资请求权C、兑付国债的本息请求权D、支付所购公开发行企业债券本息的请求权【参考答案】:A,B,C,D【解析】:诉讼时效规定第1条规定:“当事人可以对债权
49、请求权提出诉讼时效抗辩,但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的,人民法院不予支持:(一)支付存款本金及利息请求权;(二)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;(三)基于投资关系产生的缴付出资请求权;(四)其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。”本题ABCD四个选项都是不适用诉讼时效的特殊情形,应全选。5、下列证据是“新的证据”或可视为“新的证据”的有:A、当事人在诉讼之前就持有,但在一审诉讼过程中一直没有向人民法院提供,到再审程序时,当事人才向人民法院出示的证据B、当事人在一审举证期限届满后才发现的证据C、当事人在二审中向人民法院提供的在一审庭审结束后才发现的证据D、当事
50、人经人民法院准许延期举证,但因客观原因未能在准许的期限内提供,且不审理它可能导致裁判明显不公的证据【参考答案】:B,C,D【解析】:审判监督程序若解释第10条规定,申请再审人提交下列证据之一的,人民法院可以认定为民事诉讼法第一百七十九条第一款第(一)项规定的“新的证据”:(一)原审庭审结束前已客观存在庭审结束后新发现的证据;(二)原审庭审结束前已经发现,但因客观原因无法取得或在规定的期限内不能提供的证据;(三)原审庭审结束后原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、勘验,推翻原结论的证据。当事人在原审中提供的主要证据,原审未予质证、认证,但足以推翻原判决、裁定的,应当视为新的证据。因此,A选项中的情
51、形不属于再审中的新证据,A选项错误。证据规定第41条规定:“民事诉讼法第一百二十五条第一款规定的“新的证据”,是指以下情形:(一)一审程序中的新的证据包括:当事人在一审举证期限届满后新发现的证据;当事人确因客观原因无法在举证期限内提供,经人民法院准许,在延长的期限内仍无法提供的证据;(二)二审程序中的新的证据包括:一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。”BC选项的情形都符合法律规定的新证据的情形,因此,BC选项正确。证据规定第43条第2款规定:“当事人经人民法院准许延期举证,但因客观原因未能在准许
52、的期限内提供,且不审理该证据可能导致裁判明显不公的,其提供的证据可视为新的证据。”因此,D选项正确。6、H市的甲公司生产啤酒,申请注册的“向阳花”文字商标被国家有关部门认定为驰名商标。下列哪些行为属于商标侵权行为?A、乙公司在自己生产的葡萄酒上使用“葵花”商标B、设在G市的丙公司将“向阳花”作为自己的商号登记使用C、丁公司将“向阳花”注册为域名,用于网上宣传、销售书籍等文化用品D、戊公司自己生产的农药产品上使用“向阳花”商标【参考答案】:B,C,D【解析】:根据商标法第13条第2款的规定:“就不相同或者不相关的商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标,误导公众,致使该
53、驰名商标注册人的利益可能受到损害的,不予注册并禁止使用。”驰名商标认定和管理暂行规定第9条:“将与他人驰名商标相同或者近似的商标使用在非类似的商品上,且会暗示该商品与驰名商标注册人存在某种联系,从而可能使驰名商标注册人的权益受到损害的,驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起两年内,请求工商行政管理机关予以制止。”第10条:“自驰名商标认定之日起,他人将与该驰名商标相同或者近似的文字作为企业名称一部分使用,且可能引起公众误认的,工商行政管理机关不予核准登记;已经登记的,驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起两年内,请求工商行政管理机关予以撤销。”商标法实施条例第53条:“商标所有人认为他
54、人将其驰名商标作为企业名称登记,可能欺骗公众或者对公众造成误解的,可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记。企业名称登记主管机关应当依照企业名称登记管理规定处理。”驰名商标的保护主要体现在保护范围的扩大,即,从相同或类似商标扩大到非类似商品或服务上;从用于商品扩大到用于企业名称、从作为商标扩大到作为商标名称、商品装璜、域名。本题中选项A所述乙公司在自己生产的葡萄酒上使用的“葵花”商标与“向阳花”商标在音形义上均有区别,不构成商标侵权行为,应予排除。选项B、C、D中所述的行为违反了商标法和驰名商标认定和管理暂行规定,构成商标侵权行为,答案为BCD。7、出现下列何种情形时,一般保证的保证人
55、不得行使先诉抗辩权?A、债务人被宣告失踪,且无可供执行的财产B、债务人移居国外,但国内有其购买现由亲属居住的住宅C、债务人被宣告破产,中止执行程序的D、保证人曾以书面方式向主合同当事人以外的第三人表示放弃先诉抗辩权【参考答案】:A,C【解析】:考点:保证解析:担保法第十七条当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的,保证人不得行使前款规定的权利:(一)债务人住所变更,致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;(二)人民法院
56、受理债务人破产案件,中止执行程序的;(三)保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第二十五条担保法第十七条第三款第(一)项规定的债权人要求债务人履行债务发生的重大困难情形,包括债务人下落不明、移居境外,且无财产可供执行。8、下列哪些案件的审理不适用民事诉讼简易程序A、按审判监督程序审理的案件B、发回重审的案件C、起诉时被告下落不明的案件D、应当先行调解的案件【参考答案】:A,B,C【解析】:2005司考真题75。民诉法和司法解释规定以下不得适用简易程序:1起诉时被告下落不明的案件2发回重审和按审判监督程序审理的案件3共同诉讼中一方或者双方当事
57、人人数众多的4法律规定按特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的。9、下列哪些行为属于国际贸易支付中的拒付?A、付款人拒绝承兑B、付款人破产C、付款人死亡D、付款人避而不见【参考答案】:A,B,C,D【解析】:参考票据法的有关规定,拒付除了付款人拒绝付款、拒绝承兑或采取避而不见等逃匿方式主观上拒绝支付的情况以外,还包括付款人死亡、破产等使得支付成为实际不可能的情况。10、年满20周岁的华裔希腊籍公民科尔(男),一直随父母在希腊定居,在其回中国探望祖父母的时候与深圳年满20周岁的女孩朱娟结婚(希腊法律允许20岁男子结婚),并随即回到希腊定居。后因婚后不合,朱娟回国在深圳提起离婚诉
58、讼。依我国相关法律规定,法院对其结婚行为所作出的认定中错误的有:A、有效B、无效C、若经父母同意后有效D、经过祖父母同意后有效【参考答案】:A,C,D【解析】:涉外离婚案件的法律适用民通意见第188条规定,我国法院受理的涉外离婚案件,离婚以及因离婚而引起的财产分割,适用我国法律。认定其婚姻是否有效,适用婚姻缔结地法律。依上述法条可知,朱丽娟的结婚行为是无效的,故A、C、D项的认定都是错误的。本题考查的是涉外离婚案件的法律适用,是属于对相关司法解释的考查,考生对此应予以注意。此外,还需大家掌握以下相关涉外婚姻家庭关系法律适用方面的内容:民法通则第147、148条规定,中华人民共和国和外国人结婚适
59、用婚姻缔结地法,抚养适用与被抚养人有最密切联系的国家法律;民通意见第189条规定,父母子女相互之间的扶养、夫妻相互之间的扶养以及其他有扶养关系的人之间的扶养,应当适用与被扶养人才最密切联系国家的法律。扶养人和被扶养人的国籍、住所以及供养被扶养人的财产所在地,均可视为与被扶养人有最密切的联系。监护的设立、变更和终止,适用被监护人的本国法律。但是,被监护人在我国境内有住所的,适用我国的法律。11、关于民事起诉状应当包括的内容,下列哪些选项是正确的?A、双方当事人的基本情况B、案由C、诉讼请求D、证据和证据来源【参考答案】A,C,D12、保证人甲在一张出票人是乙、付款人是丙、收款人是丁的见票即付的汇
60、票上为背书人戊提供了保证。则下列说法正确的是:()A、甲应当记载戊的名称B、甲应当记载保证日期C、如果甲没有记载戊的名称,则丙是被保证人D、如果甲写上“合同完全履行后承担保证责任”,则不影响保证责任的承担【参考答案】A,B,D【解析】票据法第46条规定:“保证人必须在汇票或者粘单上记载下列事项:(一)表明“保证”的字样;(二)保证人名称和住所;(三)被保证人的名称;(四)保证日期;(五)保证人签章。”第47条规定:“保证人在汇票或者粘单上未记载前条第(三)项的,已承兑的汇票,承兑人为被保证人;未承兑的汇票,出票人为被保证人。保证人在汇票或者粘单上未记载前条第(四)项的,出票日期为保证日期。”第
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