现代企业合同的变更与转让

1、合同的变更与转让第五章合同关系系是动态态的财产产关系，其在运运行时要要求变动动合同的的某些要要素以适适应主客客观条件件所发生生的变化化，以使使合同关关系得以以良性运运行。本本章的内内容是合合同的变变化，包包括合同同变更与与合同转转让。要要求掌握握合同变变更的条条件、合合同权利利转让的的范围与与程序，熟悉合合同权利利转让的的效力，掌握合合同义务务移转的的类型与与程序、债权债债务的概概括移转转，熟悉悉合同义义务移转转的效力力，识别别合同义义务移转转与第三三人代为为履行债债务的区区别。【本章内内容提示示】合同的变变更第一节一、合同同变更的的概念与与特征（一）概概念：广义的合合同变更更包括合合同内容容

2、的变更更与合同同主体的的变更，狭义的的合同变变更仅指指合同内内容的变变更。我国合合同法狭狭义的合合同变更更。合同同主体的的变更被被称为合合同的转转让。（二）特特征：（1）合合同变更更的对象象是合同同内容。（2）合合同变更更只能发发生在合合同有效效成立之之后尚未未完全履履行之前前。（3）合合同变更更主要是是使合同同内容发发生变化化，变更更之外的的合同内内容继续续有效二、合同同变更的的条件（一）原原已存在在有效的的合同关关系（二）须须有合同同内容的的变化合同法法第78条：当事人人对合同同变更的的内容约约定不明明确的，推定为为未变更更。（三）合合同的变变更须依依当事人人的协议议或法院院、仲裁裁机构的

3、的裁决三、合同同变更的的效力（一）合合同变更更部分取取代被变变更的部部分，但但原合同同未变更更部分仍仍继续有有效。（二）合合同变更更原则上上仅向将将来发生生效力，对已履履行的部部分没有有溯及力力。（三）合合同的变变更并不不影响当当事人要要求赔偿偿的权利利。第二节合同的转转让一、合同同转让的的概念及及特征（一）概概念：所谓合同同权利的的转让，也称为为合同债债权转让让，是指指合同债债权人通通过协议议将其债债权全部部或部分分地转让让给第三三人的行行为。合同转让让合同权利利的转让让合同义务务的移转转合同权利利义务的的概括移移转（二）特特点1、合同同的转让让并不改改变原合合同的权权利义务务内容。一方面面

4、，合同同的转让让是对合合法有效效的合同同权利或或义务的的转让。如果原原合同因因被确认认无效或或被撤销销，或者者已经发发生了解解除，则则不能发发生转让让。另一一方面，合同转转让原则则上并不不引起原原合同内内容的变变更。2、合同同的转让让将发生生合同主主体的变变化。主主体的变变更是合合同的根根本变化化，主体体的变化化将导致致原合同同关系的的消灭，产生新新合同关关系。3、合同同的转让让通常涉涉及到两两种不同同的法律律关系。二、合同同权利的的转让(一)合合同权利利转让的的概念和和特点概念：所谓合同同权利的的转让，也称为为合同债债权转让让，是指指合同债债权人通通过协议议将其债债权全部部或部分分地转让让给

5、第三三人的行行为。特征：第一，合合同权利利转让不不改变合合同权利利的内容容。第二，合合同权利利转让的的对象是是合同债债权。第三，权权利的转转让既可可以是全全部的转转让，也也可以是是部分的的转让。（二）合合同权利利转让的的范围合同法法第七七十九条条 债权权人可以以将合同同的权利利全部或或者部分分转让给给第三人人，但有有下列情情形之一一的除外外：1、根据据合同性性质不得得转让；2、按照照当事人人约定不不得转让让；3、依照照法律规规定不得得转让。（三）合合同权利利转让的的通知合同法法第80条第第1款规规定：“债权人人转让权权利的，应当通通知债务务人。未未经通知知，该转转让对债债务人不不发生效效力。”

6、债权人甲甲通知乙乙债权已已经转让让给丙，让乙向向丙履行行，第二二天，甲甲又要求求乙向自自己履行行。问：乙有无无向甲履履行的义义务?【案例分分析5-1】提示：乙乙向甲已已无履行行义务，乙可向向甲提出出权利已已消灭的的抗辩。（四）合合同权利利转让的的效力1、受让让人取得得合同权权利。2、从权权利的转转移。3、债务务人接到到债权转转让通知知后，债债务人对对让与人人的抗辩辩，可以以向受让让人主张张。（合同法法82条）4、债务务人接到到债权转转让通知知后，债债务人对对让与人人享有债债权，并并且债务务人的债债权先于于转让的的债权到到期或者者同时到到期的，债务人人可以向向受让人人主张抵抵销。（合同同法83条

7、）【案例分分析5-2】甲方卖给给乙方价价值10万元的的电器，乙方收收货后，发现该该批货物物没有安安全认证证标志，即以甲甲方违反反国家强强制性规规定为由由拒绝付付款，并并准备退退货，而而甲方已已将债权权转让给给丙方。在这种种情况下下，乙方方对甲方方的抗辩辩权，可可否对丙丙方主张张？提示：可可以【案例分分析5-3】甲方卖给给乙方100万万元的茶茶叶，乙乙方应于于2008年10月1日付款款。甲方方曾欠乙乙方50万元蔬蔬菜款，应于2008年9月月1日付付款。至至2008年9月20日，甲甲方将100万万元的债债权转让让给丙方方，丙方方受让该该债权后后要求乙乙方偿付付。乙方方是否得得以甲方方尚欠50万万元

8、蔬菜菜款为由由向丙方方主张抵抵销权？提示：可可以三、合同同义务的的移转（一）合合同义务务移转的的概念及及类型1、免责责的债务务承担2、并存存的债务务承担。如：甲欠乙3万元货货款，经经乙同意意，甲将将债务转转移给丙丙，那么么丙即为为乙的债债务人，负担清清偿债务务的责任任。（二）债债权人同同意。合同法法第八八十四条条 债务务人将合合同的义义务全部部或者部部分转移移给第三三人的，应当经经债权人人同意。（三）债债务移转转的效力力1、债务务移转后后，受让让的第三三人成为为债务人人。2、债务务转移后后，新债债务人可可以主张张原债务务人对债债权人的的抗辩。3、债务务转移后后，新债债务人应应当承担担与主债债务

9、有关关的从债债务。【案例分分析5-4】甲乙双方方订立承承揽合同同约定定甲方4月1日日交付工工作成果果乙方方同年5月5日日付款7万元。甲方履履行义务务、乙方方接受工工作成果果后，乙乙方经甲甲方同意意在4月月2日将将债务转转让给丙丙方，乙乙方在4月3日日又将检检验结果果通知丙丙方，说说明接受受的工作作成果不不符合要要求。丙丙方是否否可以在在甲方修修理或重重做之前前拒绝支支付7万万元？为为什么？提示：可可以【案例分分析5-5】甲乙双方方约定，甲方借借给乙方方100万元人人民币乙方除除到期返返还100万本本金外，还要要给甲画画一幅肖肖像充抵抵利息，因为乙乙方是著著名画家家。如果果之后发发生100万本本

10、金债务务转移，那么乙乙方给甲甲画一幅幅画的从从债务是是否发生生转移？提示：不不发生转转移（四）债债务承担担与第三三人代为为履行债债务的区区别合同法法第六六十五条条 当事事人约定定由第三三人向债债权人履履行债务务的，第第三人不不履行债债务或者者履行债债务不符符合约定定，债务务人应当当向债权权人承担担违约责责任。第三三人代为为履行债债务1、在债债务承担担情况下下，债务务人或债债权人与与第三人人达成转转让债务务的协议议。但是是在第三三人代为为履行债债务的情情况下，第三人人单方表表示代替替债务人人清偿债债务或者者与债务务人达成成代替其其清偿债债务的协协议，并并没有与与债权人人或债务务人达成成转让债债务

11、的协协议，债债务并没没有真正正在法律律上发生生移转。2、在债债务承担担的情况况下，第第三人已已经成为为合同关关系中的的债务人人，即使使是部分分转让，第三人人也将加加入合同同关系成成为债务务人。（四）债债务承担担与第三三人代为为履行债债务的区区别（四）债债务承担担与第三三人代为为履行债债务的区区别但是在第第三人代代替债务务人履行行债务的的情况下下，第三三人只是是履行主主体而不不是债的的当事人人。对于于债权人人来说，他只能能将第三三人作为为债务履履行的辅辅助人而而不能将将其作为为合同当当事人对对待。3、由于于在债务务承担的的情况下下，第三三人已经经成为合合同关系系的当事事人，如如果他未未能依照照合

12、同约约定履行行债务，债权人人可直接接请求其其履行义义务和承承担违约约责任。而在第第三人代代为履行行时，对对第三人人的不履履行或不不适当履履行的行行为，债债务人应应当承担担违约责责任，债债权人也也只能向向债务人人而不能能向第三三人请求求承担违违约责任任。四、合同同权利义义务的概概括移转转（一）定定义：合同权利利义务的的概括移移转，是是指合同同权利义义务的承承受人完完全取代代让与人人的法律律地位，成为合合同关系系的当事事人，让让与人的的权利义义务移转转于受让让人。合同权利利义务的的概括移转转通常有两两种情形形，一为为合同承受受，一为企业合并并、分立立。（二）合合同承受受要件包括括：1、合同同承受须

13、须经合同同当事人人一方和和第三人人合意，并取得得对方当当事人的的同意。2、被转转让的合合同应为为双务合合同。（三）企企业合并并、分立立引起的的债权债债务移转转合同法法第九九十条当当事人人订立合合同后合合并的，由合并并后的法法人或者者其他组组织行使使合同权权利，履履行合同同义务。当事人人订立合合同后分分立的，除债权权人和债债务人另另有约定定的以外外，由分分立的法法人或者者其他组组织对合合同的权权利和义义务享有有连带债债权，承承担连带带债务。（四）债债权债务务概括移移转的效效力四、合同同权利义义务的概概括移转转债务承担担与第三三人代为为履行债债务有何何区别？债权转转让与向向第三人人履行债债务有何何

14、区别？提示：在在债权转转让中，第三人人成为合合同的债债权人，即使是是部分转转让，第第三人也也加入合合同关系系成为债债权人。如果债债务人未未能依照照合同约约定履行行债务，其应向向第三人人承担违违约责任任。但是是在向第第三人履履行债务务的情况况下，第第三人只只是接受受履行的的主体而而不是合合同的当当事人。当债务务人未能能依照合合同约定定履行债债务时，债务人人只向债债权人而而不是向向第三人人承担违违约责任任。【难点追追问】债务人与与第三人人订立的的债务承承担合同同的法律律性质提示：债债务人与与第三人人之间订订立转让让债务的的协议，但必须须经过债债权人的的同意，否则债债务的转转让不能能生效。关于债务务人与第第三人之之间的债债务承担担合同在在法律上上的性质质，有各各种不同同的观点点：1、为第第三人利利益订立立的合同同。2、代理理说。3、要约约说。此此观点可可分为两两种，一一是共同同要约说说。二是是第三人人即承担担人的要要约说。4、债权权处分说说。【前沿提提示】1、合同同变更与与合