规范操作模式,规避法律风险

规范操作模式、规避法律风险

陈建玲

二0一三年六月十三日第一部分分劳动合同同订立、、履行、、解除和和终止中中的操作作实务与与应对技技巧第二部分分《工伤保保险条例例》解读读一、劳动动合同订订立中操操作实务务与应对对技巧（一）不不订立书书面劳动动合同的的后果（二）劳劳动合同同订立的的程序1、审查查劳动者者主体资资格。2、履行行告知义义务。3、办理理入职手手续。（三）劳劳动合同同订立的的期限。。（四）劳劳动合同同条款的的设计二、劳动动合同履履行中的的操作实实务与应应对技巧巧（一）劳劳动合同同续签、、变更程程序案例一、、济宁市市某餐饮饮公司职职工刘某某和单位位签订了了两年劳劳动合同同到期后后，没有有续签合合同仍在在原岗位位工作且且享受原原来的待待遇。9个月后后，刘某某准备辞辞职离开开时，在在工资待待遇方面面与单位位产生纠纠纷。刘刘某要求求单位支支付未签签劳动合合同期间间的双倍倍工资未未果，遂遂向济宁宁市劳动动争议仲仲裁委员员会提出出仲裁申申请。（二）加加班工资资问题依据劳动动部发（（2008）3号文，，劳动者者年工作作日：250天天/年（（365-104-11）月月工作日日：20.83天（250//12））；月计计薪天数数为：21.75天，，日工资资=月工工资收入入/21.75天，小小时工资资=日工工资/8。如劳劳动合同同约定工工资标准准过高的的话，对对于计算算加班工工资，那那将是很很大的一一笔。对对于需经经常要加加班的企企业，如如何应对对？（1）、、减少节节假日加加班（2）、、加班的的审批（3）、、合同约约定加班班的工资资基数。。（4）、、工资表表制作的的技巧。。（5）、、实行不不定时工工作制、、综合计计算工时时工作制制对于高级级管理人人员、外外勤人员员、加盟盟业务人人员、部部分值班班人员、、司机等等因工作作特点无无法按照照标准工工作时间间衡量的的职工，，应实施施不定时时工作制制度，注注意需经经当地劳劳动部门门审批。。（三）试试用期规规定案例一、、试用期期解除合合同公司招聘聘录用了了王某，，双方签签订了2年的劳劳动合同同，约定定试用期期3个月月。一个个半月后后，王某某的考核核结果为为不合格格。公司司车间主主任将考考核的依依据和材材料于当当月底转转到人力力资源部部。人力力资源部部考虑解解除合同同。在第第3月的的第2天天，公司司通知王王某以不不符合录录用条件件为由解解除劳动动合同。。王某不不服提起起仲裁要要求继续续履行劳劳动合同同。三、劳动动合同的的解除和和终止中中操作实实务与应应对技巧巧不接受岗岗位变动动，解除除劳动合合同违法法？李某在某某国有机机械厂工工作15年后，，与该机机械厂签签订了无无固定期期限劳动动合同。。合同签签订后，，李某又又工作了了3年，，随后因因与该厂厂领导发发生纠纷纷，被安安排变动动岗位。。李某拒拒绝变动动岗位，，该厂即即以李某某违反内内部劳动动纪律，，不服从从单位调调配，不不能胜任任工作为为由，通通知李某某要与其其解除劳劳动合同同。李某某遂向劳劳动争议议仲裁机机关提出出仲裁，，要求单单位撤销销该通知知。（一）用用人单位位可以解解除劳动动合同的的法定情情形1、用人人单位与与劳动者者协商一一致的；；2、劳动动者在试试用期间间被证明明不符合合录用条条件的；；3、劳动动者严重重违反用用人单位位的规章章制度的的；4、劳动动者严重重失职，，营私舞舞弊，给给用人单单位造成成重大损损害的；；（二）劳劳动合同同解除的的程序1、协商商解除2、法定定解除（（主要指指用人单单位单方方面法定定解除））3、不履履行程序序的法律律后果案例：陈陈女士是是一家广广告公司司的业务务主管，，工作十十年，双双方劳动动合同签签订到2012年12月30日。2012年9月6日日公司认认为，陈陈利用职职务之便便收受顾顾客回扣扣，遂解解除了与与陈之间间的劳动动合同，，陈小姐姐当天就就离开了了公司，，2天后后公司给给她办理理了退工工手续。。四、如何何解雇严严重违纪纪的员工工？1、法律律规定可可以解除除的情形形2、充分分利用企企业规章章制度。。3、要有有违反规规章制度度的证据据。4、收集集证据的的方法。。5、解除除劳动合合同通知知书的写写法。6、员工工拒绝签签收解除除通知，，如何送送达五、企企业规章章制度相相关操作作实务无效规章章制度不不得作为为解除劳劳动合同同依据甲公司招招聘了一一位女收收银员，，合同期期限3年年。一次次工作中中甲发现现该员工工在收款款时将200元元营业款款未计入入收银系系统直接接占为己己有。第第2天，，公司以以严重违违反规章章制度为为由向其其送达解解除劳动动合同通通知书。。该职工工申请仲仲裁。公公司提交交了公司司几个股股东制订订的规章章制度，，明确私私下收取取营业款款额的，，为严重重违反规规章制度度，一律律予以解解除劳动动合同企业不得得规定““末位淘淘汰”制制某公司是是一家广广告公司司，徐某某去年入入职，从从事市场场营销工工作，合合同期为为两年。。公司没没有明确确的岗位位职责制制度，也也没有规规范的考考核体系系，但在在规章制制度中明明确规定定了以销销售额为为标准的的“末位位淘汰””制度。。年末，，根据考考核结果果徐某属属于“末末位淘汰汰”范围围。因此此公司书书面通知知徐某被被淘汰。。徐某在在接到辞辞退通知知后表示示不服，，认为公公司“末末位淘汰汰”制度度不合法法规章制度度公示方方法1）员工工手册发发放（要要有员工工签领确确认）；；2）内部部培训法法（注意意一定要要包括：：培训时时间、地地点、参参会人员员、培训训内容、、与会人人员签到到）；3）劳动动合同约约定法；；4）考试试法（开开卷或闭闭卷）；；5）传阅阅法；6）入职职登记表表声明条条款；7）意见见征询法法；第二部分分《《工伤伤保险条条例》解解读1、认定定工伤的的情形：：(一)在在工作时时间和工工作场所所内，因因工作原原因受到到事故伤伤害的；；(二)工工作时间间前后在在工作场场所内，，从事与与工作有有关的预预备性或或者收尾尾性工作作受到事事故伤害害的；(三)在在工作时时间和工工作场所所内，因因履行工工作职责责受到暴暴力等意意外伤害害的；(四)患患职业病病的；(五)因因工外出出期间，，由于工工作原因因受到伤伤害或者者发生事事故下落落不明的的；(六)在在上下班班途中，，受到非非本人主主要责任任的交通通事故或或者城市市轨道交交通、客客运轮渡渡、火车车事故伤伤害的；；(七)法法律、行行政法规规规定应应当认定定为工伤伤的其他他情形。。案例一、、工伤保保险的无无过错责责任原则则范某系某某钢管厂厂职工，，因在工工作中违违章操作作，造成成右手粉粉碎性骨骨折。经经当地劳劳动行政政部门认认定为因因工负伤伤，该地地区劳动动争议仲仲裁委按按照工伤伤职工无无过错责责任原则则，依法法裁决某某钢管厂厂承担范范某的工工伤保险险待遇。。某钢管管厂不服服，起诉诉到法院院，法院院在立案案审理后后，判决决钢管厂厂承担范范某工伤伤保险待待遇。某某钢管厂厂服从判判决，但但按照该该企业制制订的《《企业职职工奖惩惩办法实实施细则则》第18条：：“职工工违章操操作造成成单位经经济损失失的，除除按照实实际损失失全额赔赔偿外，，还需按按照损失失数额的的1-5倍进行行罚款””的规定定，对范范某进行行了处罚罚。范某某不服，，认为既既然对工工伤职工工实行无无过错责责任原则则，企业业就不可可以对其其进行处处罚。案例二：：伤亡概概不负责责条款是是否有效效某施工队队承包了了汽车维维修公司司厂房拆拆除工程程，并签签订了承承包合同同。由该该施工队队的法定定代表人人黄某组组织、指指挥施工工，并亲亲自带领领雇佣的的临时工工张某等等人，拆拆除混凝凝土大梁梁。当拆拆除第5根大梁梁时，站站在大梁梁上的黄黄某和张张某（均均未系安安全带））滑落坠坠地，张张某受伤伤，经送送医院治治疗无效效后死亡亡。法医医鉴定与与医疗事事故鉴定定显示，，张某系系内脏经经石块压压逼引起起大出血血致死，，与其他他因素无无关。案例三、、下班顺顺道买玩玩具，发发生交通通事故途途中能认认定为工工伤吗？？一天，范范某下班班后，沿沿着平常常上下班班的路线线步行回回家。当当范某行行至一商商场门口口时，突突然想起起自己答答应给儿儿子买的的玩具一一直没买买，于是是，范某某走进商商场给儿儿子买了了件玩具具。从商商场出来来后，他他继续往往家走。。突然，，一辆人人力三轮轮车为了了躲让汽汽车，驶驶人人行行道，朝朝范某冲冲过来，，范某躲躲闪不及及，被三三轮车撞撞倒，不不巧头部部磕到了了路边的的马路沿沿儿上，，鲜血直直流。后后经医院院诊断为为脑损伤伤，治疗疗花去了了家里很很多钱。。范某的的家属本本来可以以向骑三三轮车的的人索要要赔偿，，但该人人是农民民，家里里生活很很困难，，承担不不起赔偿偿责任。。无奈，，家属找找到范某某的公司司领导，，要求认认定范某某为工伤伤，享受受工伤待待遇。案例四：：工作期期间因身身体不适适，请假假去医院院看病，，遇车祸祸李某系某某公司职职工。李李某在工工作期间间因身体体不适，，请假去去医院看看病。途途中李某某驾驶电电动自行行车与王王某所驾驾驶的重重型自卸卸货车发发生交通通事故，，致李某某当场死死亡。李李某的丈丈夫陈某某提出工工伤认定定申请。。后某劳劳动仲裁裁委认定定李某的的死亡性性质不属属于工伤伤，向法法院提起起行政诉诉讼。本本案案所涉的的关键问问题是劳劳动者在在工作期期间突发发疾病，，请假离离开工作作地点去去看病途途中发生生机动车车事故，，是否应应认定为为是在下下班途中中发生机机动车事事故的情情形案例五：：员工因因工陪酒酒死亡是是否属于于工伤某日某企企业上级级领导来来视察工工作，厂厂长请下下属小李李代为出出席宴请请，席中中小李因因陪领导导饮酒过过量，不不治身亡亡。事后后其家属属要求厂厂长按工工伤处理理。案例六：：因公喝喝酒驾车车出车祸祸是否属属工伤因工作需需要陪客客户喝酒酒，酒后后驾车出出车祸受受伤。罗罗某在向向单位申申请工伤伤时，单单位却向向他索取取车祸给给单位造造成的经经济损失失。罗某某称，他他是某商商贸有限限公司业业务部主主任。去去年底，，他驾车车到一客客户企业业谈业务务，中午午邀该企企业领导导共进午午餐。酒酒席上，，罗某不不停敬酒酒，双方方终于谈谈妥合同同。下下午2时时许，罗罗某带着着签好的的合同驾驾车回公公司，途途中发生生车祸，，将人行行道上一一行人撞撞成重伤伤。罗某某全身也也有多处处轻微伤伤，两根根肋骨骨骨折（经经鉴定为为九级伤伤残），，且公司司的轿车车严重受受损。交交警认定定罗某在在该事故故中负全全部责任任。事事后，罗罗某所在在公司承承担了事事故的全全部损失失赔偿费费用近5万元，，罗某也也因交通通肇事罪罪被判处处有期徒徒刑一年年，缓刑刑一年。。案例七：：参加单单位组织织的旅游游，受伤伤是工伤伤吗？方某是某某证券营营业部的的经警，，证券营营业部组组织员工工前往福福建东山山岛旅游游。在单单位组织织进行的的“枪弹弹射击比比赛”体体育活动动中，方方眼被塑塑料飞弹弹（彩弹弹）意外外击中，，造成右右眼晶体体破裂，，虹膜100%%脱落。。方某向向区劳动动和社会会保障局局补递交交工伤事事故申请请书，请请求被告告进行工工伤认定定。案例八：：遭打击击报复致致残算不不算工伤伤商贸公司司财务室室会计徐徐芳突然然接到公公司调动动通知，，让其第第二天上上午到公公司下属属商场报报到上班班。徐芳芳当晚在在办公室室整理账账务和个个人物品品，22时离开开单位骑骑车回家家，当行行至地道道桥下，，被突如如其来的的摩托车车撞倒在在地，肇肇事者扬扬长而去去，恰巧巧被路路过的人人发现将将她送进进医院，，并报告告当地公公安派出出所。经经医生检检查诊断断，徐头头部受伤伤，右腿腿粉碎碎性骨折折。事后后，徐芳芳亲属向向单位申申请要求求按照上上下班途途中发生生交通事事故认定定工伤，，单位以以徐芳当当晚在办办公室整整理私人人用品，，与工作作无关为为由，认认定徐22时离离开单位位回家，，已超出出规定定的下班班时间，，并拒绝绝其工伤伤申请。。事隔两两个月后后，终经经公安部部门缉查查破案，，肇事摩摩托车司司机供出出事实真真相。原原由是徐徐芳曾向向纪检部部门反映映本公司司经理王王伟经济济违纪问问题，王王被纪检检部门查查处，因因此而怀怀恨在心心，雇佣佣打手指指使其所所为。王王伟已被被司法部部门收审审案例九：：因公外外出途中中发生意意外事故故是否认认定为工工伤化肥厂劳劳资处办办事员程程林骑车车冒着风风沙前往往劳动和和社会保保障局办办理业务务，途途经平安安路时，，风力加加大，树树枝在风风中呼呼呼作响，，突然直直径10余厘米米的树枝枝被折断断，恰巧巧砸在在路过的的程林身身上，立立即人倒倒车翻，，肩部被被树枝砸砸伤，脚脚踝部被被车压伤伤。经医医院诊断断，程林林右脚踝踝骨骨折折，需进进行住院院治疗。。案例十：：外地出出差酒后后发病，，算不算算工伤。。职工王某某为某电电子设备备厂技术术人员9月中中旬到外外地出差差安装调调试设备备。一天天晚6点点左右，，下班后后与一同同事在宿宿舍喝酒酒吃饭，，至晚8点准备备休息时时王某突突然发病病，送医医院治疗疗，经医医院抢救救后脱险险，确诊诊为脑出出血。王王某以被被单位公公派出差差为理由由，由于于工作原原因及气气候、环环境等原原因导致致突发疾疾病，向向自己单单位所在在地劳动动保障部部门提出出工伤认认定的申申请案例十一一：出差差途中经经理私自自改道导导致意外外死亡是是否算算工伤佛山一公公司派驻驻四川的的一行人人办完公公事后，，根据安安排要从从成都返返回广东东，但经经理提出出顺道去去重庆探探亲，其其他员工工于是随随行前往往，不料料途中发发生车祸祸，员工工刘某不不幸丧生生。问题题随之产产生：随随领导改改道回家家探亲遇遇车祸，，算不算算工伤？？案例十二二：间接接刺激诱诱发疾病病能否算算工伤市建筑工工程公司司高层建建筑施工工中发生生高空坠坠落事故故，一名名员工从从30米高处处坠落在在地，脑脑浆崩裂裂而死。。施工工工人张艳艳芹在事事故现场场，目睹睹事故惨惨状，，精神受受到了严严重刺激激，出现现精神失失常，经经住院治治疗未能能痊愈。。张艳芹芹亲属向向当地劳劳动保障障局社社会保险险处申请请要求认认定为工工伤。案例十三三：晚班班遇交通通事故，，算不算算工伤某纺织厂厂女工陈陈某，7月19日上上夜班。。晚11时左右右，在骑骑车上班班路上被被汽车撞撞伤，公公安部门门认定肇肇事汽车车负全责责，但肇肇事汽车车逃逸。。陈某于于10月月提出申申请，要要求认定定为工伤伤。案例十五五：招工工考核时时发生伤伤亡算不不算工伤伤？陈某为应应聘广州州某公司司电工职职位，到到该公司司接受安安装光管管操作考考核。考考核时，，由于紧紧张且操操作不熟熟，孙某某从竹梯梯上跌落落，造成成右胫腓腓骨下段段开放性性长斜形形骨折。。事故发发生后，，公司当当即送其其到医院院救治。。医院给给孙某作作螺丝钉钉内固定定术，要要求其一一年后回回医院复复查，摘摘除内固固定物。。经过3个多月月的治疗疗，孙某某已用去去医疗费费数万元元，因而而陷入困困境，生生活无着着落2、视同同工伤的的情形：：第十五条条职工工有下列列情形之之一的，，视同工工伤：(一)在在工作时时间和工工作岗位位，突发发疾病死死亡或者者在48小时之之内经抢抢救无效效死亡的的；(二)在在抢险救救灾等维维护国家家利益、、公共利利益活动动中受到到伤害的的；(三)职职工原在在军队服服役，因因战、因因公负伤伤致残，，已取得得革命伤伤残军人人证，到到用人单单位后旧旧伤复发发的。案例一：：下班班后突发发疾病死死亡，是是否视同同工伤2011年3月月1日，，毕常模模的丈夫夫吕林荣荣由振发发公司派派遣至中中天钢铁铁公司工工作，从从事炉前前上料工工作。同同年3月月3日晚晚，吕林林荣与同同事廖运运富在中中天钢铁铁第三炼炼钢厂炉炉前工作作岗位上上夜班。。当晚21时30分，，吕林荣荣完成工工作后履履行了正正常的交交接班手手续，期期间未表表现出身身体不适适。当晚晚22时时50分分，吕林林荣至江江苏省常常州市第第七人民民医院急急诊，其其病历材材料中记记载：““患者2小时前前吃鱼后后出现咽咽痛不适适，自诉诉有鱼刺刺卡喉………”后后吕林荣荣被诊断断为急性性咽炎，，经抢救救无效，，于次日日1时30分死死亡案例二：：职工陪陪上级吃吃饭猝死死是否否属工伤伤某供电公公司在供供电调度度所召开开电网电电压调整整协调会会，供电电公司职职工汪某某与单位位领导也也参加了了会议。。4时30分协协调会结结束后，，汪某受受领导安安排，陪陪客人就就餐。吃吃饭前，，汪某陪陪客人打打牌娱乐乐，其间间，汪某某突感不不适，当当即被送送往医院院，经诊诊断为高高血压导导致脑干干出血，，经抢救救无效死死亡。案例三：：救火被被砸伤，，是否视视同工伤伤王某系某某纺织厂厂修理工工，下夜夜班后回回家时，，路过发发现相邻邻工厂材材料库起起火，工工厂职工工和路过过群众正正进行扑扑救。王王某立即即参加救救火，不不幸被砸砸伤，造造成骨折折。事后后王某向向自己所所在单位位(纺织织厂)提提起工伤伤待遇申申请，单单位认为为王某不不是为本本单位救救火，不不能认定定工伤；；王某遂遂向当地地劳动部部门提起起工伤认认定，案例四：：上班时时阻止行行凶受重重伤2004年10月22日晚上上10时时许，某某百货商商场防损损员周峰峰在工作作过程中中发现，，一伙人人数大约约为20～30人、身身份不明明的不法法分子企企图冲击击该百货货商场。。周峰等等人奋力力阻止，，维护了了百货商商场的权权益。但但是，周周峰在这这一过程程中，被被不明身身份的不不法分子子用钢管管、铁管管等打伤伤，伤势势严重，，被送往往观澜人人民医院院抢救。。此后，，其父周周辰要求求认定周周峰所受受伤害属属工伤。。尽管维护护了商场场的利益益，但商商场却认认为周峰峰受到的的伤害不不应当视视为工伤伤。该商商场认为为，当天天周峰已已经在22时3分打卡卡下班，，因此整整个事件件并非在在其上班班时间发发生，因因而不被被视为工工伤。案例五：：伤害地地点不是是工作岗岗位算不不算工伤伤某运输公公司的班班车遇车车祸，职职工邓某某下车协协助现场场的交通通民警抢抢救伤员员时被另另一解放放牌卡车车撞为脑脑挫裂伤伤，颅内内血肿，，脾破裂裂，进行行了脾切切除手术术等治疗疗。邓某某所在运运输公司司不同意意按工伤伤给予待待遇，邓邓某诉至至仲裁委委员会案例六：：救人被被淹死，，是否算算工伤郑州市邙邙山区古古荥镇南南王村农农民王国国栋，受受聘于郑郑州市滚滚石俱乐乐有限公公司，从从事保安安工作。。在工作作时因救救人死亡亡。郑州州市劳动动局接案案后，查查清事实实如下：：王国栋栋作为带带班班长长正在履履行维护护秩序时时，与一一外地客客人发生生了争执执，王国国栋先动动手打人人，并指指使几名名保安员员一起殴殴打这一一外地顾顾客，顾顾客被打打无奈沿沿金水河河方向逃逃跑，王王国栋等等人在后后面追，，顾客