XXXX国际商法第二讲合同法only

第二章

合同法

12[教学目的的]通过本章章学习使使学生掌掌握合同同的基本本概念，，合同成成立及其其生效的的要件；；掌握订订立国际际商事合合同应注注意的法法律问题题并能运运用理论论指导实实践3［本章重重点］１、合同同成立的的有效要要件２、要约约与承诺诺[难点]3、合同的的抗辩4、情势变变迁5、违约救救济第一节合合同法法概述4一、合同同的概念念合同一词词有广义义和狭义义之分，，广义的的合同泛泛指一切切确立权权利义务务关系的的协议。。狭义的的合同仅仅指民商商法上的的合同。。我国《合同法》第２条规规定：合合同是平平等主体体的自然然人、法法人、其其他组织织之间设设立、变变更、终终止民事事权利义义务关系系的协议议。英国、美国、《德国民法法典》、《法国民法法典》5英美法对对合同的的理解英国《牛津法律律大辞典典》将合同定定义为“合同是２２人或多多人之间间在相互互间设立立合法义义务而达达成的具具有法律律强制力力的协议议”。6英美法对对合同的的理解美国《合同法重重述》将合同定定义为“合同是一一个允诺诺或一系系列的允允诺，对对违反这这种允诺诺，法律律将给予予其补偿偿或将强强制其得得到实际际执行”。7大陆法系系对合同同的理解解《德国民法法典》３０５条条规定“依法律行行为设定定债务关关系或变变更法律律关系的的，除法法律另有有规定外外，应依依当事人人之间的的合同”。8大陆法系系对合同同的理解解《法国民法法典》１１０１１条规定定“合同是一一种合意意，依此此合意，，一人或或数人对对其他一一人或数数人负担担给付、、作为或或不作为为的债务务”。9合同的特特征(1)合同是当当事人意意思表示示一致的的协议。。这是合合同最本本质的特特征。双方通过过要约、、承诺的的方式就就有关的的主要问问题已经经达成了了合意时时，合同同关系即即成立，，否则就就谈不上上合同以以及赖之之而存的的权利义义务关系系。10合同的特特征(2)合同是双双方(或多方)当事人的的民事法法律行为为，而不不是单方方的民事事法律行行为。合同在本本质上属属于合法法行为，，合同当当事人作作出的意意思表示示是合法法的、符符合法律律要求的的情况下下，合同同才具有有法律约约束力。。11合同的特特征(3)订立合同同的目的的是为了了产生某某种民事事法律方方面的效效果。事出有因因，不是是为订合合同而订订合同，，一般包包括设立立、变更更、终止止民事法法律关系系这三种种情形。。例如，卖卖方欲以以每公吨吨3000元以上的的价格出出售500公吨钢材材，而买买方愿以以2900元以下的的价格买买进，经经过讨价价还价，，双方方订立了了合同，，价格为为每公吨吨2950元。这样样就设立立了买卖卖钢材的的民事法法律关系系。12二、合同同法与各各国编制制体系所谓合同同法(ContractLaw)，是指调调整各种种合同法法律关系系的法律律规范。。合同法在在民商法法中占有有非常重重要的地地位。它它与买卖卖法、代代理法、、产品责责任法、、保险法法等有着着密切的的关系，，共同构构筑成庞庞大复杂杂的民商商法制度度。西方国家家的合同同法编制制体系各各不相同同，大陆陆法系与与英美法法系各有有特色。。13二、合同同法与各各国编制制体系(一)大陆法系系的合同同法在大陆法法国家，，合同法法是以成成文法的的形式出出现的，，如法国国、德国国、意大大利、瑞瑞士、日日本等国国,其合同法法都包含含在民法法典或债债务法典典之中。。大陆法国国家的民民法理论论把合同同作为产产生“债债”的原原因之一一，大陆陆法系对对合同的的基本观观点是，，合同是是债的一一个种类类。14二、合同同法与各各国编制制体系(二)英美法系系的合同同法在英美法法国家，，合同领领域的法法律原则则主要包包含在普普通法(判例法)之中。除印度以以外，英英美法系系各国均均无系统统的、成成文的合合同法。。所以,英美法系系的合同同法主要要是判例例法、不不成文法法。15二、合同同法与各各国编制制体系(三)中国合同同法律制制度1986年颁布的的《中华人民民共和国国民法通通则》是中国调调整民事事法律关关系的基基本法。。中国有有关合同同的其他他法律都都是依据据该基本本法的原原则和精精神制定定的。《民法通则则》中的许多多规定都都与合同同有关，，例如关关于民事事活动的的基本原原则、民民事法律律行为、、债权、、违反合合同的民民事责任任等方面面的规定定，适用用于各种种民事合合同。16二、合同同法与各各国编制制体系(三)中国合同同法律制制度1999年3月15日，全国国人民代代表大会会九届二二次会议议通过了了《中华人民民共和国国合同法法》，从10月1日起施行行,原《经济合同同法》、《涉外经济济合同法法》、《技术合同同法》同时废止止。该合合同法包包括总则则、分则则两大部部分。总总则含8章，对合合同的订订立、合合同的效效力、合合同的履履行、合合同的变变更和转转让、、合同的的权利义义务终止止、违约约责任等等问题作作出规范范。分则则含15章，对买买卖合同同等15种合同作作出具体体规范。。17二、合同同法与各各国编制制体系(4)国际统一一合同法法的蓝本本——《国际商事事合同通通则》人们一直直在盼望望统一国国际贸易易领域的的有关法法律，特特别是统统一作为为国际商商事交易易基础的的法律——合同法，，以排除除国际贸贸易往来来中的法法律障碍碍。1980年联合国国《国际货物物销售合合同公约约》是国际贸贸易统一一法的重重大成果果，它既既包含买买卖法内内容，也也包含合合同法内内容，对对统一不不同社会会制度、、不同法法系、不不同国家家在货物物买卖领领域的法法律原则则有重大大建树，，受到不不同类型型国家的的普遍欢欢迎。18二、合同同法与各各国编制制体系(4)国际统一一合同法法的蓝本本——《国际商事事合同通通则》然而，《国际货物物销售合合同公约约》管辖的范范围仅限限于国际际货物买买卖领域域，对合合同的有有效性等等当时难难于统一一的一些些重大问问题采取取回避态态度等等等,在一些问问题上存存在较大大的局限限性，因因而法律律界、贸贸易界人人士迫切切希望在在更广泛泛的范围围统一合合同法。。19二、合同同法与各各国编制制体系(4)国际统一一合同法法的蓝本本——《国际商事事合同通通则》1994年5月通过了了《国际商事事合同通通则》(PrinciplesofInternationalCommercialContracts,以下简称称《合同通则则》)。《合同通则则》在继承《销售合同同公约》合理成分分的基础础上，进进一步全全面地确确立了国国际商事事合同领领域的各各项法律律原则，，是国际际合同法法统一化化进程中中的又一一重大成成果。该该通则尽尽可能地地兼容了了不同法法律体系系和不同同社会文文化背景景的一些些通用的的法律原原则，同同时还总总结和吸吸收了国国际商事事活动中中广泛适适用的惯惯例和最最新立法法成果，，对今后后国际贸贸易法的的进一步步统一具具有重大大和深远远的意义义。20第二节要要约与承承诺21一、要约约与承诺诺(一)要约（二）承承诺221.要约的定定义:要约是一一方向另另一方提提出的愿愿意按一一定的条条件同对对方订立立合同,并含有一一旦要约约被对方方承诺时时即对提提出要约约的一方方产生约约束力的的一种意意思表示示.要约是一一方向另另一方发发出的订订立合同同的意思思表示.23要约的构构成要件件1、要约必必须以订订立合同同为目的的例:吉布逊诉诉曼彻斯斯特议会会案2、要约的的内容必必须明确确,肯定3、要约必必须传达达到受要要约人才才能生效效例：交错错的要约约4、要约必必须向特特定的人人发出(大陆法国国家的要要求,英美认为为要约可可以向全全世界发发出)24[吉布逊诉诉曼彻斯斯特议会会案]1970年,保守党占占多数议议席的英英国曼彻彻斯特议议会决定定出让议议会的房房子.就写信给给原告吉吉布逊“市议会有有可能出出让房子子,价格约有有2725英镑,如你想买买的话,请正式写写信申请请.”原告写好好了申请请并回了了信.但这时市市议会重重新选举举,工党占了了上风,决定不出出让该房房子了.原告遂要要求法院院强制执执行.法院认为为信中“如你想买买的话,请正式写写份申请请”属于要约约邀请.即请原告告向议会会提出要要约,市议会后后来未接接受要约约,所以合同同没有成成立,原告败诉诉。25[交错的要要约]甲向乙发发出一份份要约,拟以1万美金将将一部汽汽车卖给给乙,乙在受到到甲的要要约前,去信表示愿意意以1万美金购购买其汽汽车,尽管此信信的内容容与要约约的内容容相同,但也不能能认为是是一项承承诺,而只能视视为“交错的要要约”双方没有有成立合合同关系系26要约2.要约的当当事人:要约人受要约人人3.要约的形形式要求求:要约可以以用书面面形式,也可以用用口头或或行动作作出.275.要约邀请请要约邀请请是一方方向另一一方发出出的邀请请对方向向自己提提出要约约的意思思表示.(1)不以订立立合同为为直接目目的.(2)内容不十十分明确确肯定.(3)通常向不不特定的的多数人人发出.286.要约的约约束力对要约人人的约束束力对受要约约人的约约束力29对要约人人的约束束力

A.要约的撤撤回B.要约的撤撤销30对要约人人的约束束力A.要约的撤撤回．要约发出出之后，，尚未到达达受要约约人之前前，要约人可可以用更更为快捷捷的方式式把撤回回要约的的通知在在要约到到达之前前或与要要约同时时送达受受要约人人处，以以阻止要要约生效效．即在在要约到到达受要要约人前前对要约约人没有有约束力力，要约约人可以以随时将将其撤回回．31B.要约的撤撤销要约到达达受要约约人之后后，受要要约人承承诺之前前，要约约人可以以把撤销销要约的的通知送送达受要要约人，，使已生生效的要要约失效效．对于要约约生效以以后，能能否将其其撤销，，各国存存在较大大的分歧歧．

32B.要约的撤撤销英美法认认为：要约人在在受要约约人作出出承诺之之前，任任何时候候都可以以撤销或或更改要要约．这这一原则则对受要要约人缺缺乏应有有的保障障．33B.要约的撤撤销德国法认认为：要约人依依通常情情形在可可望得到到答复之之前，不不得撤销销或更改改要约．．除非要要约人在在要约中中明确规规定不受受要约的的约束．．34B.要约的撤撤销法国法认认为：要约人在在受要约约人承诺诺之前可可以撤销销要约，，但要承承担赔偿偿责任．．35B.要约的撤撤销«联合国国国际货物物销售合合同公约约»规定：在在合同成成立之前前，要约约可以撤撤销，但但下列例例外，A在要约中中载明了了承诺的的期限，，或以其其他方式式表示它它是不可可撤销的的．B受要约人人有理由由信赖该该项要约约是不可可撤销的的，并本本着这种种信赖行行事．36（２）对对受要约约人的约约束力要约一般般对受要要约人没没有约束束力，受受要约人人接到要要约只是是在法律律上获得得了承诺诺的权利利，并不不承担必必须答复复的义务务．但有的国国家规定定在某些些例外情情况下，，受要约约人无论论是否承承诺均应应通知要要约人．．37７．要约约的消灭灭（１）要要约因期期限已过过而终止止．要约规定定了承诺诺的期限限的，在在此期限限内为作作承诺，，要约即即告终止止．如果果要约中中没有规规定期限限，则要要约经过过一定的的合理时时间终止止．（２）要要约因撤撤回而终终止．（３）要要约因撤撤销终止止．（４）要要约因被被受要约约人拒绝绝而终止止．（５）要要约因当当事人死死亡或丧丧失行为为能力而而终止．．38［练习1］被告是一一种名为为石炭酸酸烟丸的的药品的的制造商商，曾刊刊登一则则广告，，声称任任何人根根据指定定方法和和在特定定的的期期间内服服用一颗颗药丸后后，如果果仍染上上流行性性感冒，，可获被被告赔付付１０００英镑，，被告在在广告里里还声称称已将１１００００英镑存存入银行行，以示示诚意．．原告看看到这则则广告后后，信以以为真，，购买被被告的药药丸，并并按照说说明书的的指示服服用，但但结果仍仍染上流流行性感感冒．于于是向被被告追讨讨１０００英镑．．问：（（１）要要约的构构成要件件有几项项？（２）该该广告是是否是一一项要约约？（３）原原告的索索赔是否否成立？？为什么么？39［练习1］（2）该广告告是一种种要约，，其虽不不向特定定的人的的意思表表示，但但其表明明任何一一根据其其广告内内容进行行承诺，，其便受受其广告告内容约约束，符符合《合同法》第十四条条关系要要约的规规定。（3）原告的的索赔请请求成立立，因为为原告购购买并服服用药丸丸的行为为属于承承诺，原原、被告告之间存存在着合合法的合合同关系系，被告告应按其其承诺履履行赔付付原告100元的义务务。40［练习2］甲公司于于2006年9月9日以平信信向乙公公司发出出要约，，于9月15日抵达乙乙公司。。其间，，由于商商务情况况的变化化，甲公公司于9月12日以加急急电报撤撤销该要要约，电电报于9月13日抵达乙乙公司。。这时，，甲公司司的要约约撤回有有效吗？？41［练习2］答：有效效。因为为根据各各国法律律的规定定，要约约必须在在到达受受要约人人时才能能发生效效力，在在要约人人发出要要约至到到达受要要约人之之前这段段时间内内，由于于要约还还没有发发生效力力，要约约人当然然有权加加以撤回回。在本本案例中中，要约约生效效时间应应当在9月15日，而甲甲公司在在9月13日就撤回回了要约约。这显显然是有有效的。。要约到到达受要要约人之之前要约约人有权权撤回。。42（二）承承诺承诺的定定义承诺是指指受要约约人按照照要约人人所指定定的方式式对要约约内容表表示完全全同意的的一种意意思表示示。要约约一经承承诺，，合同即即告成立立。

432.承诺的构构成要件件（1）受要约约人在承承诺时必必须知晓晓要约的的内容（2）承诺必必须由受受要约人人作出。。（3）承诺一一般是无无条件的的。英国法要要求承诺诺象镜子子一样反反映要约约的内容容美国法则则比较灵灵活规定定受要约约人在承承诺中附附加了某某些条款款，承诺诺仍可有有效，合合同以承承诺的内内容为准准。除非非：a.要约中已已经明确确规定承承诺时不不得附加加任何条条款b.这些附加加条款对对要约作作了重大大修改c.要约人在在接到承承诺后已已经在合合理时间间内作出出拒绝这这些附加加条款的的通知（4）承诺的的传递方方式必须须符合要要约人的的要求。。44荷兰H公司诉英英国E公司E是一家英英国的航航空公司司，一日日，E公司为售售出某台台机器而而向荷兰兰H空中服务务公司发发出要约约：售X机器一台台，请汇汇5000英镑。H公司立即即回电：：接受你你方要约约，已汇汇5000英镑至你你方银行行账户，，在交货货前该笔笔款项将将由银行行代为你你方保管管，请立立即交货货。后来来，E公司却将将X机器高价价售予第第三人。。H公司便诉诉至英国国法院控控告E公司违约约。英国法院院判H公司败诉诉，理由由之一是是：被告告要约中中规定的的付款是是无条件件的，原原告在回回电中却却变更为为付款以以交货为为前提，，这样，，原告尽尽管在回回电中使使用“接接受”一一词，也也不能构构成一项项有效的的承诺。。453.承诺的生生效时间间（1）英美法法的“邮邮箱规则则”(Mail-boxRule,又称“投投邮生效效规则””)（2）德国法法采取““到达生生效”原则（3）《国际商事事合同通通则》第7条规定：a.对要约的的承诺应应于同意意要约的的表示送送达要约约人时生生效。b.按要约的的要求或或惯例，，可以用用某种行行为表示示承诺的的，承诺诺于在有有效时间间内作出出该行为为时生生效。46[豪威尔诉诉证券公公司案]1971年10月，被告告答应卖卖给原告告一庄财财产，并说原告告须在6个月内以以书面方方式把通通知送，在6个月内，，原告写写了封回回信表示示同意，，但信件件遗失了了。被告告把财产产卖给了了别人，，双方在在法庭上上争议的的焦点是是邮政规规则是否否在此案案适用，，法院认认为，被被告在要要约中注注明原告告应把通通知送达达，因此此邮政规规则在此此案不适适用，原原告败诉诉。47[豪威尔诉诉证券公公司案]进一步思考：如如果原告告分别向向美、英英、德和和法四国国的四家家公司发发回承诺诺信函。。在此情情况下，，该公司司的承诺诺什么时时候生效效？答：这要要分为两两种情况况。一、、该公司司向美、、英的公公司以书书信或电电报所作作出承诺诺时，承承诺一旦旦投递即即宣告生生效，这这是“投投邮主义义”；二二、向德德国法国国公司的的承诺则则要到邮邮件到达达时才能能生效，，这是““到达主主义”。。公约采采用的也也是“到到达主义义”。48逾期承诺诺传统的法法律原则则主张，，承诺逾逾期送达达要约人人则无效效。在此问题题上，《合同通则则》2.9条继承了了《销售合同同公约》第21条的灵活活规定，，旨在促促成更多多的国际际交易，，其具体体规定如如下：“（1）逾期承承诺仍应应具有承承诺的效效力，如如果要约约人毫不不延迟地地告知受受要约人人该承诺诺具有效效力，或或就该承承诺的效效力发出出通知。。（2）如果载载有逾期期承诺的的信件或或其他书书面文件件表明，，它是在在传递正正常即能能及时被被送达要要约人的的情况下下发出的的，则该该逾期承承诺仍具具有承诺诺的效力力，除非非要约人人毫不延延迟地通通知受要要约人：：此要约约已经失失效。””49逾期承诺诺逾期承诺诺是否具具有承诺诺的效力力，取决决于要约约人的反反应:在受要约约人自己己造成的的逾期承承诺的情情形下，，要约人人马上表表态认可可承诺，，该逾期期承诺即即为有效效；在传递延延迟导致致逾期承承诺的情情形下，，该逾期期承诺本本应有效效，但如如果要约约人立即即表态反反对，合合同即不不成立。。504.承诺的撤撤回承诺的撤撤回是承承诺人主主旨承诺诺发生效效力的一一种意思思表示,承诺必须须在生效效前才能能撤回,一旦生效效,合同成立立,承诺人就就不能撤撤回承诺诺了由于《合同通则则》、《销售合同同公约》基本上采采取承诺诺到达生生效的原原则，故故其承诺诺是可以以撤回的的。英美法系系对承诺诺采取““投邮生生效”规规则，故故发出承承诺后便便不得再再撤回。。51书本案案例2-1我某对外外工程承承包公司司5月3日以电传传请意大大利某供供应商发发盘出售售一批钢钢材。我我方的电电传中声声明：要要求这一一发盘是是为了计计算一项项承造一一幢大楼楼的标价价和确定定是否参参加投标标之用，，我方必必须于5月15日向招标标人送交交投标书书，而开开标日期期为5月31日。意大大利供应应商于5月5日用电传传就上述述钢材向向我方发发盘。我我方据以以报价，，并于5月15日向投标标人递交交投标书书。5月20日意大利利供应商商因钢材材价格上上涨，发发来电传传撤销他他5月5日的发盘盘。我方方当即表表示不同同意撤盘盘。及至至5月31日招标人人开标，，我方中中标，随随即电传传通知意意大利供供应商我我方接受受意方的的5月5日发盘，，但意商商坚持该该发盘已已于5月20日撤销，，合同不不能成立立。你认认为呢？？理由？？（按英美美法、大大陆法、、公约、、中国法法进行分分析）52案例2-1参考答案案合同已成成立,理由是:(1)意大利与与中国均均为《联合国国国际货物物销售合合同公约约》之缔约国国,双方当事事人交换换的电传传也未排排除《公约》的适用,因此本案案应受《公约》制约;(2)意商发盘盘是不可可撤销的的:①我方询盘盘中已明明确告知知对方我我方邀请请发盘的的意图;②意方知悉悉我方意意图后向向我方发发盘,我方有理理由相信信该项发发盘是不不可撤销销的,并已本着着该项信信赖行事事,参与了投投标;③该项发盘盘未规定定有效期期,应视为合合理时间间有效,本例合理理时间应应为开标标后若干干天,(3))意商5月20日来电撤撤销发盘盘,我方立即即拒绝,撤销不能能成立.《公约》规定,一项发盘盘,受盘人有有理由信信赖该项项发盘是是不可撤撤销并已已本着该该项信赖赖行事,该项发盘盘不能撤撤销;53案例2-2详见书本本PDF文件：案例2-2申请销售售合同纠纠纷_售合同纠纠纷案.pdf54案例2-2参考答案案参考答案案：申请人与被申请请人就购购销菜籽籽粕事宜宜已经通通过要约约和承诺诺达成一一致。尽尽管申请请人在双双方所签签订的合合同中作作出了部部分修改改，但由于双双方商定定的是FOB价格条件件，按此此国际贸贸易术语语，租船船定舱和和支付运运费均系系买方即即申请人人的责任任，且货货物在装装运港越越过船舷舷后风险险即转移移到买方方，这些些都与作作为卖方方的被申申请人没没有直接接关系，所以，，上述那那些修改改并不对对被申请请人的利利益有任任何影响响，所修修改之处处不构成成《公约》第19条所规定定的在实实质上变变更被申申请人要要约的条条件。何何况被申申请人作作为要约约人也未未立即对对申请人人所作出出的变更更向申请请人提出出反对，，直至2000年6月14日被申请请人才针针对申请请人修改改的部分分提出异异议。因因此，被被申请人人所提出出的异议议已经构构成了《公约》所规定的的迟延，，双方合合同已经经成立。。由于被被申请人人在此情情况下无无理拒绝绝履行合合同，致致使申请请人不得得不高价价购买替替代货物物，被申申请人已已经构成成违约，，应承担担违约责责任。55习题2.1我某进出出口公司司向美国国一厂商商发出要要约．出出售芝麻麻制品一一批，限限对方在在5月底以前前答复有有效，5月10日我公司司接该厂厂商电传传，称““你5月8日电悉，，报价太太高无法法接受，，请考虑虑降低价价格”。。半月后后芝麻制制品的市市价明显显上涨。。5月26日．该商商再次发发来电传传：“你你5月8日电接受受，我方方将开出出信用证证”．对对此，我我公司也也已悉芝芝麻制品品行市看看好，以以高价卖卖给他人人。1.我公司是是否违约约？为什什么？56习题2.2甲国制糖糖公司向向乙国农农贸公司司发出电电报，要要求立即即给自己己发出100吨甘蔗，，价钱FOB每吨2500元，货到到后付款款。农贸贸公司收收到电报报后，立立即回电电说：按按你方意意见办。。农场发发货后，，甘蔗运运抵制糖糖公司，，该公司司以双方方未签订订书面合合同为由由拒收。。试问该该公司的的理由是是否成立立？57习题2.32003年5月1日，甲地地某商场场向乙地地某纺织织厂发出出传真，，请求该该厂在一一个月内内提供两两万米纯纯毛布料料，价格格每米100元，由供供方送货货到需方方。5月2日，纺织织厂收到到传真。。5月8日，纺织织厂发回回传真，，提出每每米价格格120元。5月12日商场收收到传真真后，回回电：同同意，请请按时送送货。电电报于5月15日到达纺纺织厂。。试问：：（按英英美法、、大陆法法、公约约、中国国法进行行分析））1、甲地某某商场与与乙地某某纺织厂厂间的合合同是否否成立？？试述本本案中要要约和承承诺各是是什么？？2、合同如如果成立立，成立立时间和和地点是是什么？？3、假设纺纺织厂于于5月8日发出传传真后欲欲撤回要要约，应应符合什什么条件件？如果果欲撤销销要约，，又应符符合什么么条件？？4、假设商商场于5月12日欲撤回回承诺，，应当符符合什么么条件？？5、假设5月15日电报送送达后，，发现市市场上有有对该商商品的投投诉，要要撤销订订货可以以吗？58第三节合合同的的效力合同的效效力(Validity))即合同的的有效性性，指合合同可约约束当事事人，可可通过法法院获得得强制执执行的效效果。从效力的的角度分分析，可可把合同同分为以以下四类类(1)有效合同同(2)无效合同同(3)可撤销的的合同(4)不可强制制执行的的合同（5）效力待待定合同同59第三节合合同的的效力(1)有效合同同即具有法法律效力力的合同同。它对对当事人人具有约约束力，，当一方方不履约约时，另另一方可可请求法法院强制制执行合合同的规规定。60第三节合合同的的效力(2)无效合同同即不发生生法律效效力的合合同。无无效合同同从合同同成立时时起，对对合同当当事人就就没有约约束力，，当事人人也不能能通过承承认其效效力而使使其变得得有效。。61第三节合合同的的效力(3)可撤销的的合同是指当事事人一方方可根据据自己意意愿解约约的合同同。其效效力取决决于有撤撤销权的的一方是是否行使使这种权权力，该该方可依依其选择择，承认认或否认认合同对对双方的的约束力力。62第三节合合同的的效力(4)不可强制制执行的的合同是指那种种虽属有有效，但但由于具具有法律律技术上上的缺陷陷而不能能诉请法法院强制制执行的的合同。。例如，美美国《统一商法法典》第2-201条规定，，没有按按其法定定形式订订立的合合同，并并非无效效，而是是不能强强制执行行，因为为在诉讼讼时，必必须以法法律规定定的形式式(如书面、、公证人人的证明明等)作为合同同的存在在及其内内容的证证据，而而不能以以口头证证言作为为证据。。63第三节合合同的的效力（5）效力待待定合同同合同虽然然成立，，但因不不完全符符合有效效合同的的要件，，因此其其是否产产生相应应的法律律效力尚尚未确定定的合同，，一般须须经有权权人表示示承认才才能生效效。限制民事行为为能力人人订立的的合同、、无权代代理订立立的合同同、无处处分权的的人处分分他人财财产的合合同，均均属效力力待定，，其法定定代理人人、被代代理人、、权利人人可依法法追认，，善意的的相对人人也可依依法撤销销64合同有效效成立的的要件1(1)存在对价价关系或或约因对价：““合同一一方得到到的某种种权利、、利益、、利润或或好处，，或是他他方当事事人克服服自己不不行使某某项权利利或遭受受某项损损失或承承担某项项义务。。”法官在解解释对价价时，主主要强调调双方当当事人各各有得失失、相互互给付，，即“我我给你某某物，是是为了你你给我它它物”。。65对价的概概念1.对价的概概念1875年英国最最高法院院在科里里诉米萨萨案的判判决中有有对价的的定义:对价是指指合同一一方得到到的某种种权利、、利益、、利润、、好处或或是他他方当事事人在克克制自己己不行使使某种权权利或遭遭受某种种损失或或承担某某种义务务。简单单得讲，，对价就是是合同的的双方的的相互给给付。663.对价的有有效要件件（p50）（1）对价必必须合法法（2）对价必必须是已已履行的的或待履履行的，，不能是是过去的的对价。。（3）对价必必须具有有某种价价值，但但不要求求充分（（或者说说等价））。[蒙特夫诉诉斯考特特案]（4）已存在在的义务务或法定定义务不不能作为为对价。。（5）对价必必须来自自受允诺诺人。67[蒙特夫诉诉斯考特特案]被告答应应以1英镑的价价格把房房子卖给给原告，，但后来来被告反反悔了，，声称1英镑是个个不充充分的对对价，法院认为为，对价价并不要要对等或或充分，，合同能能够执行行取决于于有没有有对价而而不是对对价是否否充分，，被告败败诉。68（二）法法国法的的约因约因(Cause))是法国法法合同有有效成立立的要素素之一。。债的约约因是指指订约当当事人产产生该项项债务所所追求的的最接近近和最直直接的目目的。在在双务合合同中，，存在着着两个约约因，即即双方当当事人间间存在相相对给付付的关系系。例如如，在买买卖合同同中，卖卖方的交交货义务务，是以以买方付付款为约约因，而而买方的的付款义义务，则则以卖方方交货为为约因。。根据法国国民法典典1131条规定，，没有约约因的合合同无效效，但赠赠与合同同除外。。69（二）国际统统一合同同法的有有关规定定课本P5370合同有效效成立的的要件-2(2)合同形式式符合法法律规定定从订立的的形式角角度看，，合同可可以分为为要式合合同和不不要式合合同两种种。要式合同同是必须须按照法法定的形形式或手手续订立立的合同同。不要式合合同是法法律上不不要求按按特定形形式订立立的合同同。71合同的形形式各国对合合同成立立的形式式要件的的规定各各不相同同（一）中中国法的的规定（二）法法国法的的规定（三）《联合国国国际货物物销售合合同公约约》的规定（四）英英美法的的规定72合同有效效成立的的要件-2当代西方方发达国国家在合合同形式式问题上上，都采采取“不不要式原原则”，即当事事人可采采取任何何方式订订立合同同，只是是对某些些特殊种种类的合合同，才才要求按按法律规规定的特特定形式式订立。。《国际商事事合同通通则》与《销售合同同公约》一样，采采取十分分开放的的态度，，其第1.2条标题非非常鲜明明——无形式要要求，内内容是：：“通则不要要求合同同必须以以书面形形式订立立或由书书面文件件证明。。合同可可通过包包括证人人在内的的任何形形式证明明。”73（一）中中国法的的规定《合同法》第十条：：当事人人订立合合同，有有书面形形式、口口头形式式和其他他形式。。法律、、行政法法规规定定采用书书面形式式的，应应当采用用书面形形式。当当事人约约定采用用书面形形式的，，应当采采用书面面形式。。《合同法》第十一条条：书面面形式是是指合同同书、信信件和数数据电文文（包括括电报、、电传、、传真、、电子数数据交换换和电子子邮件））等可以以有形地地表现所所载内容容的形式式。74（二）法法国法的的规定某些合同同需要按按照法定定形式订订立，目目的和作作用有2：１．以法定形形式作为为合同有有效的要要件．赠与合合同、夫夫妻财产产合同、、设立抵抵押权的的合同都都以公正正人的文文书作为为合同有有效成立立的形式式要件，，没有公公正书，，这些合合同不能能成立。。２．把某种法法定形式式作为证证明合同同的存在在及其内内容的证证据。法国民民法典1341条规定“一切物价价的金额额或价额额超过50新法郎者者，即使使是自愿愿的寄存存，均须须于公正正人前作作成公正正书，或或双方签签名作成成私证书书”没有证书书合同有有效但不不能得到到强制执执行。75《合同公约约》的规定（三）《联合国国国际货物物销售合合同公约约》的规定公约11条规定，，买卖合合同无须须以书面面订立或或证明，，在形式式方面不不受任何何其他条条件的限限制。我国已撤撤销对该该条款的的保留。。各国合同同理发在在合同形形式上大大部分都都是以不不要式合合同为原原则。76英美法英美法把把合同分分为签字字腊封合合同和简简式合同同两类1．签字腊封封合同。是无需需对价支支持的要要式合同同。签字腊封封合同的的订立必必须遵守守特定的的形式，，主要是是合同必必须以书书面作成成，有当当事人的的签名，，加盖印印戳，并并须把它它交给合合同的对对方当事事人。现现在只需需在合同同上加一一条Seal”或”LS“字样的标标签，然然后由允允诺人把把合同文文本交给给对方当当事人即即告完成成

77英美法按照英国国的判例例法以下下合同必必须采用用签字字腊封形形式：(1)..转让船舶舶的合同同(2)..转让地产产权益的的合同,包括租赁赁房屋超超过三年年的合同同(3)..抵押合同同78英美法简式合同同.简式合同同是指必必须有对对价的合合同。一一般是不不要式的的，但也也有一些些必须以以书面形形式作成成，否则则合同无无效或不不能强制制执行。。这样的简简式合同同主要有有以下两两种：（1）要求以以书面形形式作为为合同有有效成立立要件的的合同。。（2）要求以以书面文文件或备备忘录作作为证据据的合同同。该类类合同若若没有书书面文件件或备忘忘录，合合同依然然有有效，但但一般得得不到强强制执行行。除非非原告证证明自自己确已已履行了了合同的的义务，，以此证证明合同同的存在在，法院院可视情情发布强强制执行行命令。。79英美法（1）要求以以书面形形式作为为合同有有效成立立要件的的合同。。英国法规规定下列列合同必必须以书书面形式式，否则则无效：：A汇票、本本票和支支票B海上保险险合同C债务承认认D转让公司司股份E消费者信信贷合同同80要求以书书面文件件或备忘忘录作为为证据的的合同英国法规规定下列列合同须须有书面面证据：：A保证合同同B有关地产产买卖或或处分土土地权益益的合同同美国法规规定下列列合同需需有书面面证据：：A不动产买买卖合同同B从订约时时起不能能在一年年内履行行的合同同C为他人担担保债务务的合同同D价金超过过500美金的货货物买卖卖合同81合同有效效成立的的要件-3(3)当事人具具有缔约约能力当事人的缔约能能力是指指合同当当事人据据以订立立合同并并独立享享有合同同权利、、履行合合同义务务的主体体资格一般而言言，合同同当事人人只有具具备了法法律所要要求的缔缔约能力力，其所所订立的的合同才才可能具具有法律律效力；；同时，，也只有有具备相相应缔约约能力的的主体，，才有可可能成为为合格的的合同主主体。82合同有效效成立的的要件-3(3)当事人具具有缔约约能力具有缔约约能力是是民事法法律行为为的要件件，此处处的当事事人，仅仅讨论自自然人和和法人两两类。关于自然然人的行行为能力力，各国国法律基基本上都都规定，，未成年年人、酗酗酒者、、吸毒者者、精神神病患者者受一定定限制，，但其具具体规定定有些出出入。法人是指指拥有独独立的财财产，能能够以自自己的名名义享受受民事权权利和承承担民事事义务，，并且按按照法定定程序成成立的法法律实体体。83三、当事事人订立立合同的的能力法人的行行为能力力法人是指指拥有独独立的财财产，能能够以自自己的名名义享受受民事权权利、承承担民事事义务的的社会组组织。最最常见的的经济法法人组织织是公司司，公司司的缔约约能力取取决公司司章程的的规定。。自然人订订立合同同的能力力1.中国法的的规定2.德国法的的规定3.法国法的的规定4.英美法的的规定

841.中国法的的规定(1)无行为能能力人：：A.10岁以下的的儿童B.完全不能能辨认自自己行为为的精神神病人（2）限制行行为能力力人：A.10岁以上的的未成年年人B.不能完全全辨认自自己行为为的精神神病人。。《中华人民民共和国国合同法法》第四十七七条：限制民民事行为为能力人人订立的的合同，，经法定定代理人人追认后后，该该合同有有效，但但纯获利利益的合合同或者者与其年年龄、智智力、精精神健康康状况相相适应而而订立的的合同，，不必经经法定代代理人追追认。相相对人可可以催告告法定代代理人在在一个月月内予以以追认。。法定代代理人未未作表示示的视为为拒绝追追认。合合同被追追认之前前，善意意相对人人有撤销销的权利利。撤销销应当以以通知的的方式作作出。（3）完全行行为能力力人。A.18周岁以上上的公民民B.已满16岁未满18岁以自己己的劳动动收入为为主要生生活来源源的人852.德国法的的规定（1）无行为为能力人人：A.未满7岁的儿童童B.处于精神神错乱状状态，不不能自由由决定意意志，而而且按其其性质此此种状态态并非非暂时C.因患精神神病被宣宣告为禁禁止产者者无行为能能力人订订立的合合同一律律无效（2）限制行行为能力力人：7岁以上18岁以下的的未成年年人。此此类人订订立合同同须经代代理人同同意，未未经同意意的须经经追认，，或未成成年人人成年后后自己追追认（3）完全行行为能力力人。863．法国法法的规定定法国民法法典1124条规定，，无订立立合同能能力的人人包括：：A．未解除除亲权的的未成年年人（２２１岁成成年）B．受法律律保护的的成年人人（包包括官能能衰退者者和因挥挥霍浪费费、游手手好闲以以至陷入入贫困者者）他们订立立的合同同必须取取得其监监护人或或管理人人的同意意，否则则无效。。但须经经法院宣宣告无效效未成年人人解除亲亲权有两两种情况况：A．因结婚婚而解除除亲权B．年满16岁以后，，由其父父母或其其中一方方向监护护法官提提出申请请，宣告告解除。。解除亲权权的未成成年人有有处理一一切民事事行为的的能力，，但不得经经营商业业。874．英美法法的规定定英美法规规定，未未成年人人、精神神病者、、酗酒者者都属于于缺乏订订约能力力的人，，对他们们订立的的合同，，根据不不同情况况可能产产生三种种结果：：具有约约束力、、可以撤撤销、无无效（１）未未成年人人。原则则上未成成年人没没有订立立合同的的能力，，未成年年人对其其订立的的合同，，在其成成年后可可以予以以追认，，也可以以要求撤撤销。但但属于必必需品的的合同除除外。（２）精精神病人人。A.精神病人人在被宣宣告神经经错乱以以后订立立的合同同一律无无效B.精神病人人在被宣宣告神经经错乱之之前订立立的合同同可以要要求撤撤销。（３）酗酗酒的人人。酗酒者订订立的合合同原则则上有强强制力，，但如果果酗酒者者在订订立合合同时，，由于酗酗酒而失失去行为为能力，，则可以以要求撤撤销合合同。88合同有效效成立的的要件-4(4)具备合法法性英美法:合法性是是指合同同的目的的或目标标必须是是合法的的，合同同标的、、合同的的成立和和履行也也必须合合法，而而不能是是非法的的。以下三类类协议是是非法：：违反成文法的的协议违反公共政策策的协议议不道德的的合同89合同有效效成立的的要件-4(4)具备合法法性大陆法的的原则《法国民法法典》在总则中中原则性性规定，，任何个个人都不不得以特特别约定定违反有有关公共共秩序和和善良风风俗的法法律。德国法注注重于法法律行为为和整个个合同的的内容是是否有违违法情事事。90合同有效效成立的的要件-5(5)合意必须须真实所谓合意意是指当当事人对对合同的的主要条条款在客客观上意意思表示示一致。。合同成立立的根本本标志是是当事人人的意思思表示的的一致，，即达成成合意。。这首先先要求当当事人作作出订约约的意思思表示，，并通过过要约和和承诺等等方式达达成合意意。91合同有效效成立的的要件-5(5)合意必须须真实双方当事事人是在在正常情情形下达达成合意意的，此此合意是是他们意意思的真真实表示示。此要件通通常集中中体现在在影响合合同效力力的几个个重要因因素，诸诸如是否否存在错错误、欺欺诈、胁胁迫、显显失公平平、不正正确说明明、不正正当影响响等等。。925、合意必必须真实实合同是双双方当事事人意思思表示一一致的结结果，如如果当事事人对意意思表示示的内容容有误解解或者在在错误、、胁迫、、不当影影响的情情况下订订立了合合同，这这时双方方当事人人虽然达达成了协协议，但但这种合合意是不不真实的的，因而而当事人人可以以以此为抗抗辩理由由，主张张该合同同无效或或请求撤撤销。（一）误误解（二）欺欺诈（三）胁胁迫(四)不当影响响.

93（一）误误解1.中国法的的规定2.法国法的的规定3.德国法的的规定4.英美法规规定941.中国法的的规定我国《民法通则则》59条规定：：行为人对对行为内内容有重重大误解解的，一一方有权权请求人人民法院院或仲裁裁机关关予以变变更或撤撤销。所谓“重大误解解”是指行为为人因对对行为的的性质、、对方当当事人、、标的物物的品种种、质量量、规格格和数量量等的的错误认认识，使使行为的的后果与与自己的的真实意意思相悖悖，并造造成较大大的损失失。我国《合同法》54条规定：：下列合合同，当当事人一一方有权权请求人人民法院院或仲裁裁机构变变更或撤撤销：（1）因重大大误解订订立的（2）在订立立合同时时显失公公平的一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段或者者乘人之之危，使使对方在在违背真真实意思思的情况况下订立立的合同同，受损损害方有有权请求求人民法法院或者者仲裁机机构变更更或者撤撤销。当当事人请请求变更更的，人人民法院院或者仲仲裁机构构不得撤撤销。952.法国法的的规定法国民法法典1110条规定，，错误只有有在涉及及合同标标的物的的本质时时才构成成无效的的原因。。963.德国法的的规定德国民法法典119条规定，，表意人人所做的的意思表表示的内内容有错错误时或或表意人人根本无无意为此此种意思思表示者者，如可以认认为，表表意人若若知其情情事并合合理地考考虑其情情况而不不会做此此项意思思表示时时，表意意人得撤撤销其意意思表示示。974.英美法规规定英美法规规定一般般意义的的误解不不能导致致合同无无效，只有实质质性的误误解才可可使合同同无效。英美法实实质性的的误解包包括：（1）身份误误解（2）客体误误解。主要指在在认定合合同的标标的物上上，双方方都存在在误解，，即没有有意思表表示一致致，合同同无效。。（3）条款误误解。主要指一一方对条条款有所所误解，，而另一一方已经经知道对对方误解解却佯装装不知。。在这种种情况下下，有误解的的一方可可以主张张合同无无效。例：[威伯斯特特诉塞西西案]

98（1）身份误解解最常见的的有买者者冒充知知名人士士或有信信誉的公公司，支支付支票票，待卖卖者发现现准备撤撤销合同同时，货货物已经经转到了了不知情情的第三三人之手手。如骗子亲亲自上门门，伪称自己己是知名名人士，，诱引买买方订立立合同，，属于错错误陈述述，只能能撤销合合同，若若合同撤撤销前货货物已转转到不知知情的第第三人手手中，卖卖者只能能起诉骗骗子，不不能向第第三人主主张权利利。如果骗子子用电话话、电报报伪称知名名人士定定货，则则属于卖卖方误解解，合同同无效。。这样即即使货物物已转到到不知情情的第三三人手中中，卖者者也可以以向第三三人追回回货物。。例：[莱威斯诉诉艾伍纳纳案]和[卡笛诉林林达纳案案]99[莱威斯诉诉艾伍纳纳案]原告登广广告出售售他的旧旧车，450英镑。骗骗子上门门自称是是电视演演员盖克克，并出出示有照照片的证证件，他他愿支付付支票。。莱威斯斯同意了了。后来来骗子把把车转卖卖给艾伍伍纳。莱莱威斯上上当后因因找不到到骗子，，于是起起诉艾伍伍纳，想想讨回车车子。法院认为为，这种种情况属属于错误误陈述，，只能撤撤销，而而现在在在合同撤撤销前，，车已转转入第三三人手中中，第三三人已拥拥有合法法的所有有权。莱莱威斯只只能去起起诉骗子子。100[卡笛诉林林达纳案案]骗子打电电话冒充充一家有有名的公公司从卡卡笛处订订了一批批货物，，然后转转卖给被被告。原原告发现现上当后后向被告告讨回货货物。法院认为为，这种种情况与与骗子上上门的情情况不同同。骗子子上门，，卖方理理应有所所识破，，故承担担风险大大些。这这里卖方方始终未未见到骗骗子，一一直以为为对方是是一家公公司，故故属于误误解，合合同不存存在，卖卖方可追追回货物物。101（3）条款误误解威伯斯特特诉塞西西案原告以2000英镑买被被告的一一桩财产产，被告告不肯。。后原告告又说以以1250英镑买，，被告同同意了。。原告要求求被告履履行合同同。法院院认为，，原告明明知被告告误解而而佯装不不知，故故该合同同无效102瑞福斯诉诉维切豪豪斯原、被告告签订了了一份买买卖从孟孟买出发发的一艘艘叫“皮皮尔莱斯斯号”轮轮船装载载棉花的的合同，，原告瑞瑞福斯期期望卖的的是12月份从孟孟买出发发的“皮皮尔莱斯斯号”轮轮船装载载的棉花花，被告告维切豪豪斯却期期望买的的是10月份从孟孟买出发发的“皮皮尔莱斯斯号”轮轮船装载载的棉花花。结果果，原告告试图以以后一期期运输的的棉花交交付给被被告时遭遭拒绝。。英国法官官认为，，原、被被告双方方之间不不存在有有约束力力的合同同，因为为双方对对基本条条款有不不同的理理解，属属于对事事实的共共同误解解；当双双方当事事人在误误解的情情况下签签订合同同，从客客观的观观点来看看，他们们属于合合理地相相信某一一事实是是真实的的。这样样，任一一方当事事人都不不受此合合同约束束。103（二）欺诈欺诈(Fraud))是指以使使他人发发生错误误为目的的的故意意行为。。各国法律律都认为为，凡因因受欺诈诈而订立立合同的的，蒙受受欺诈的的一方可可撤销合合同或主主张合同同无效。。104（二）欺诈1.中国法的的规定《民法通则则》58条规定：：凡一方方以欺诈诈、胁迫迫手段或或乘人之之危，使使对方在在违背真真实意思思的情况况下所为为的民事事行为无无效。《合同法》52条规定：：一方以以欺诈、、胁迫的的手段订订立合同同，损害害国家利利益的，，合同无无效。《合同法》53条规定：：一方以以欺诈、、胁迫的的手段或或者乘人人之危，，使对方方在违背背真实意意思的情情况下订订立的合合同，受受损害方方有权请请求人民民法院或或者仲裁裁机构变变更或者者撤销。。105（二）欺欺诈2.法国法的的规定《法国民法法典》1116条规定：：如当事事人一方方不实行行欺诈手手段，他他方当事事人决不不签定合合同者，，此种欺欺诈构成成合同无无效的原原因。3.德国法的的规定《德国民法法典》123条规定：：因被欺欺诈或被被不法胁胁迫而为为意思表表示者，，表意人人得撤销销其意思思表示。。4.英美法的的规定英美法把把欺诈称称为“欺欺骗性的的不正确确说明””。蒙受受欺诈的的一方可可以要求求赔偿损损失，并并可以撤撤销合同同或拒绝绝履行合合同义务务。106英美法：：关于虚虚假陈述的特征被告为某某煤矿主主甲，原原告打算算购买甲甲的矿厂厂，在协协商过程程中，甲甲对矿厂厂的收益益作出了了夸大的的陈述，，原告出出于谨慎慎，委托托一家估估价师行行核查被被告的陈陈述是否否真实，，估价师师行估计计后报告告，说甲甲的陈述述是真实实的（事事实上估估价师作作了错误误的估价价），原原告因此此决定购购买，后后来原告告发现矿矿厂收益益与甲所所说不符符，于是是起诉甲甲虚假陈陈述，要要求撤销销合同和和损害赔赔偿。请请按英美美法进行行分析本本案应如如何处理理。详见书本P67关于虚假假陈述的的特征107（三）胁胁迫胁迫(Duress)是指以使使人发生生恐怖为为目的的的一种故故意行为为。各国法律