十2022年1月全国《法考》试卷（二）考试卷（附答案和解析）

PAGE页码48十2022年1月全国《法考》试卷（二）考试卷（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、人民法院受理中国公民甲诉某外国公民乙的案件中，发现我国民诉法的规定和我国与该国签订的双边司法协助条约规定发生冲突，人民法院应当A、适用我国民诉法的规定B、适用双边司法协助条约的规定C、请求最高人民法院作出决定D、适用我国民诉法或双边司法协助条约【参考答案】：B【解析】：涉外民诉的一般原则。民诉法238“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。”2、以下为恒泽建筑公司破产案件中当事人提出的破产抵销主张。其中哪一项不能合法成立？A、甲工厂主张抵销23万元：“恒泽公司收取我厂141万元预付工程款后，未履行合同即宣告破产；在此之前，我厂有23万元给恒泽公司的结算款，付给的汇票因填写不当被银行退回。”B、乙工厂主张抵销49万元：“破产案件受理前，恒泽公司欠我厂设备货款120万元；恒泽公司曾退回我厂一台质量不合格的机器，其已付价金为49万元，双方达成协议按退货处理。”C、丙公司主张抵销85万元：“我公司欠恒泽公司工程款187万元；在恒泽公司破产宣告后，M建材厂将其对恒泽公司的85万元债权转移给我公司，以抵偿其欠我公司的债务。”D、丁公司主张抵销142万元：“我公司欠恒泽公司工程款256万元；在恒泽公司破产宣告前，我公司作为保证人向银行偿付了恒泽公司所欠的142万元债务。”【参考答案】：C【解析】：破产抵销权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。《破产法》第33条规定：“债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。”因此，破产抵销权的要件有：（1）须破产债权人主动行使；（2）须破产债权人于破产宣告前对破产人负有债务。因此，A、B、D项应无疑问。C项中，丙公司通过受让M建材厂的债权而成为破产债权人，其以破产债权抵销所负的债务从现行法上看似乎也是可以的。但是，破产人的债务人在破产宣告后取得的他人对破产人的破产债权，如果用于抵销，将违反债权平等原则，使破产人的债权人不能平等受偿。由于债权可自由转让，以十分低廉的价格购买破产债权是很容易做到的，此时，如果允许其与破产人的债务人的债务相抵销，就会使其他破产债权人因破产财产收入的减少而蒙受损失，而转让破产债权的人则可以得到比其他债权人高的偿还率，受让破产债权的人实际偿还的债务额也大大减少。为了杜绝此种情况，破产人的债务人在破产宣告后取得他人对破产人的破产债权的，应不得用于抵销。故本题应选C。3、关于洗钱罪的认定，下列哪一选项是错误的？A、《刑法》第一百九十一条虽未明文规定侵犯财产罪是洗钱罪的上游犯罪，但是，黑社会性质组织实施的侵犯财产罪，依然是洗钱罪的上游犯罪B、将上游的毒品犯罪所得误认为是贪污犯罪所得而实施洗钱行为的，不影响洗钱罪的成立C、上游犯罪事实上可以确认，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事责任的，不影响洗钱罪的认定D、单位贷款诈骗应以合同诈骗罪论处，合同诈骗罪不是洗钱罪的上游犯罪。为单位贷款诈骗所得实施洗钱行为的，不成立洗钱罪【参考答案】：D4、被害人某甲的法定代理人某乙不服区人民法院的一审判决，在上诉、抗诉期限内，某乙可以通过什么方式维护被害人的合法权益？（）。A、自收到判决书后5日以内，请求人民检察院提出抗诉B、自收到判决书后5日以内，向一审人民法院提出上诉C、自收到判决书后5日以内，向一审人民法院的上一级人民法院提出上诉D、自收到判决书后5日以内，向一审人民法院提出申诉【参考答案】：A【解析】《刑事诉讼法》第182条规定：“被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后5日以内，有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院自收到被害人及其法定代理人的请求后5日以内，应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。”据此，本题正确答案为A。5、甲公司与乙公司签订买卖合同，甲公司向法院提起诉讼，要求其支付货款，并且支付违约金，共计200万元。在诉讼过程中，发现乙公司有转移财产的可能，遂申请法院对乙公司进行财产保全，法院查明，乙公司具有厂房数间价值80万元（但该厂房已经抵押给银行），汽车两辆价值30万元，生产流水线一套价值40万元，同时对丙公司拥有到期债权60万元。下列说法正确的是：A、甲公司应当提供担保，否则法院裁定驳回；B、对其厂房，法院不能进行保全；C、法院发现乙公司有转移财产的可能，可以不经甲公司申请，直接裁定对其财产进行保全；D、法院可以冻结丙公司在某银行的60万存款。【参考答案】：C【解析】：这个题比较简单，A中做一个对比，诉讼中财产保全人民法院可以决定是否提供担保，而诉前财产保全一定要提供担保；B中已经抵押的财产，同样可以保全，只是抵押权人有权优先受偿而已；C中诉讼中财产保全可以依申请进行，也可以由人民法院依职权进行，因为如果不采取保全措施，致使将来生效判决无法执行，一是损害当事人的利益，二是妨碍诉讼的进行。所以既可以依申请也可以依职权；诉前财产保全只能依申请，不能依职权，为什么，原告都没有起诉，案件都没有系属于法院，法院凭什么进行保全。D中是对第三人到期债权的保全问题，债务人的财产不能满足保全请求，但是对第三人由到期债权，法院可以裁定该第三人不得对本案债务人清偿，第三人要求清偿的，由法院提存财物或价款。但是不能直接冻结第三人的财产。6、赵某在公共汽车上因不慎踩到售票员而与之发生口角，售票员在赵某下车之后指着他大嘁：“打小偷!”赵某因此被数名行人扑倒在地致伤。对此应由谁承担责任?A、售票员B、公交公司C、售票员和动手的行人D、公交公司和动手的行人【参考答案】：C【解析】：售票员的行为不属于职务行为，公交公司不承担责任。票员与动手的行人共同造成了对赵某的损害，但只是一种偶然结合的相互作用，双方不是出于共同的故意，也非共同的过失，因此不构成共同侵权，不是承担连带责任，而是各自承担相应责任。7、1997年9月7日李东波借了7000元给同村的李世宰，1999年10月6日李东波以借据期满李世宰未还款为由起诉至县人民法院，法院于同年10月9日立案受理，并决定以简易程序审理，后发现案情尚有不详之处，与1999年11月27日将其转为一审普通程序，则在通常情况，此案必须在（）前审结（假设上述日期中皆非法定节假日）A、2000年2月27日B、2000年1月9日C、2000年5月9日D、2000年4月9日【参考答案】：D【解析】：简易程序转为普通程序，其审理期限从立案之日起计算，而非从简易程序转为普通程序之日起计算。8、发行无记名股票的股份有限公司召开股东大会会议，应该在会议召开前公告会议召开的时间、地点和审议事项。A、二十日B、十五日C、三十日D、九十日【参考答案】：C【解析】：第一百零三条【会议准备工作】召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开三十日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议。无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开五日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。9、李某因故意杀人罪被判处无期徒刑，在执行期间表现良好，执行机关认为其可以被减刑，那么对于该罪犯的减刑应当由下列哪个机关裁定?（）A、执行机关B、服刑地的省级监狱管理机关C、服刑地的中级人民法院D、服刑地的高级人民法院【参考答案】：D【解析】依据《刑诉解释》第362条第2项的规定，对于被判处无期徒刑的罪犯的减刑、假释，应当由罪犯所在监狱向当地高级人民法院提出减刑、假释建议，高级人民法院应当自收到减刑、假释建议书之日起1个月内予以审核裁定；案情复杂或者情况特殊的，可以延长1个月。所以，答案为D。10、某案，一审判决被告人王某和黄某构成抢劫罪，上诉期间王某提起上诉，黄某则未提起。第二审法院决定开庭审理此案，王某和黄某都要求委托辩护人。人民法院是否应当允许？（）。A、应当允许B、应当允许王某委托辩护人，但不应允许黄某委托辩护人C、不应当允许D、法官可以自由裁量【参考答案】：A【解析】《高法解释》第252条规定：“共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的，其他同案被告人也可以委托辩护人辩护。”由此可见，王某和黄某都有权委托辩护人。A正确。11、赖某为某地刑满释放人员，一直讨不到媳妇。赖某见邻村女青年李某漂亮便向其求婚，遭拒绝后，赖某多次带领一伙手下到李某家闹事甚至扬言要是不答应婚事就烧了李家，李家无奈将李某嫁与赖某。1个月后，李某不堪忍受，向法院提起离婚诉讼，法院正确的做法是：A、依职权撤销该婚姻B、依职权宣告婚姻无效C、如符合离婚条件，可依法作出离婚判决D、驳回李某起诉，告知其另行提起撤销婚姻之诉【参考答案】：C【解析】：《婚姻法》第11条规定：“因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。”根据《婚姻法解释》第10条的规定：“婚姻法第十一所称的‘胁迫’，是指行为人以给另一方当事人或者其近亲属的生命、身体健康、名誉、财产等方面造成损失为要挟，迫使另一方当事人违背真实意愿结婚的情况。”因此当事人没有提出撤销婚姻的，法院并不能依据职权撤销该婚姻，A选项错误。根据《婚姻法》第10条的规定，有下列情形之一的，婚姻无效：（一）重婚的；（二）有禁止结婚的亲属关系的；（三）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未到法定婚龄的。李某和赖某的婚姻不属于无效婚姻，B选项错误。《婚姻法》第32条规定：“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。……”李某提起离婚诉讼，法院审理如符合离婚条件，可以依法作出离婚判决，C选项正确，D选项错误。12、甲、乙为夫妻，无父母子女。甲只有一兄丙，乙只有一妹丁。丙、丁均独立生活，且与甲、乙往来较少。1997年春节期间，甲、乙驾马车进城购买年货，回家途中因马受惊狂奔，甲、乙被摔下悬崖。戊路过时发现甲已死亡，乙尚存一点气息，乙在被送往医院途中死亡。经查甲、乙共有房屋三间。各方对此三间房屋的继承发生了争议。该遗产房屋三间应如何处理？A、由丙独立继承B、由丁独自继承C、由丙、丁平分遗产D、由甲、乙所在村所有【参考答案】：B【解析】：法定继承《继承法》第10条规定：“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。”《继承法》第2条规定：“继承从被继承人死亡时开始。”在本案中，甲先于乙死亡，故在甲死亡时，甲的继承人有二位：乙和丙，但乙是甲的第一顺序继承人，所以甲的财产由乙全部继承．丙做为第二顺序继承人不参加继承。而乙死亡时，乙的继承人只有丁，应由丁继承乙的全部财产。所以答案应是B。13、以定金作为债权担保时，收受定金的一方不履行约定的债务，应当按下列哪项去做？A、返还定金B、双倍返还定金C、支付违约金D、负担损害赔偿责任【参考答案】：B【解析】：见《合同法》第115条。该条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”14、以下不属于《证券法》所称之内幕信息的是：A、已公开的公司分配股利的计划B、公司股权结构的重大变化C、公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的百分之三十D、公司的董事、监事、高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任【参考答案】：A【解析】：第七十五条证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息，为内幕信息。下列信息皆属内幕信息：（一）本法第六十七条第二款所列重大事件；（二）公司分配股利或者增资的计划；（三）公司股权结构的重大变化；（四）公司债务担保的重大变更；（五）公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的百分之三十；（六）公司的董事、监事、高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任；（七）上市公司收购的有关方案；（八）国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。15、下列哪种行为构成敲诈勒索罪？A、甲到乙的餐馆吃饭，在食物中发现一只苍蝇，遂以向消费者协会投诉为由进行威胁，索要精神损失费3000元。乙迫于无奈付给甲3000元B、甲到乙的餐馆吃饭，偷偷在食物中投放一只事先准备好的苍蝇，然后以砸烂桌椅进行威胁，索要精神损失费3000元。乙迫于无奈付给甲3000元C、甲捡到乙的手机及身份证等财物后，给乙打电话，索要3000元，并称若不付钱就不还手机及身份证等物。乙迫于无奈付给甲3000元现金赎回手机及身份证等财物D、甲妻与乙通奸，甲获知后十分生气，将乙暴打一顿，乙主动写下一张赔偿精神损失费2万元的欠条。事后，甲持乙的欠条向其索要2万元，并称若乙不从，就向法院起诉乙【参考答案】：B16、2004年8月,甲、乙、丙共同出资设立了A有限责任公司。2005年5月,丙与丁达成协议,将其在A公司的股权全部转让给丁,甲、乙均不同意。下列解决方案中,不符合《中华人民共和国公司法》规定的是A、由甲或乙购买丙的股权B、由甲和乙共同购买丙的股权C、如果甲、乙均不愿购买,丙无权将股权转让给丁D、如果甲、乙均不愿购买,丙有权将股权转让给丁【参考答案】：C【解析】：根据《公司法》的规定,股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。17、某集团总公司为其子公司与某钢厂的钢材买卖合同在1000万元的限度内提供连带保证，并委派专人监督合同的执行。钢厂交付给子公司的价值50万元的一批钢材质量严重不合格，子公司未提出异议并接受了货物，但集团总公司以书面形式向钢厂提出了异议。子公司与钢厂的买卖总价款额达到800万元时，集团总公司以书面通知钢厂终止保证合同，但在钢厂收到该通知之前钢厂又交付给子公司价款额为100万元的钢材。钢厂收到通知后又交付给子公司价款额为100万元的钢材。集团总公司承担保证责任的范围应当是：A、1000万元B、900万元C、850万元D、750万元【参考答案】：B【解析】：见《担保法》第27条，未定保证期间的最高额保证，保证人可以享有任意解除权，可以单方的、随时的通知债权人解除该保证合同。在保证合同解除之前，已经发生的债务，保证人要负保证责任，但是对于解除之后发生的就不再负担了。而另一个迷惑项是，债权人交给债务人的价值50万元的钢材质量严重不合格，但是子公司没有提出异议并接受了，而集团公司作为保证人却向主债权人提出了异议，这个异议不会对主债务额的数额产生影响。18、国际货物买卖中，一方当事人违反合同应负的损害赔偿应与下列哪项相等?A、另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额B、另一方当事人因他违反合同而遭受的不包括利润在内的损失额C、另一方当事人因他违反合同而遭受的不包括利润在内的损失额加违约金D、另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额加违约金【参考答案】：A【知识点】违反国际货物买卖合同的责任。【解析】：《联合国国际货物销售合同公约》第74条：一方当事人违反合同应负的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。依此，本题A项是正确答案。19、关于减刑，下列哪一选项是正确的?A、减刑只适用于被判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死缓的犯罪分子B、对一名服刑犯人的减刑不得超过三次，否则有损原判决的权威性C、被判处无期徒刑的罪犯减刑后，实际执行时间可能超过十五年D、对被判处无期徒刑、死缓的罪犯的减刑，需要报请高级法院核准【参考答案】：C【考点】减刑【解析】本题考查减刑的适用对象和程序。选项A：根据《刑法》第78条的规定，被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子都可以减刑，所以选项A是错误的。死缓犯由于是否会被执行死刑尚不确定，所以并不在减刑之列。只有犯罪分子减为无期徒刑以后，才存在减刑问题。选项B：刑法对罪犯的减刑次数并无限制性规定，所以选项B错误。选项C：我国刑法仅规定无期徒刑减刑后，其最低实际执行刑期不得低于13年，对最高实际执行刑期并无限制性规定，因此其实际执行时间是有可能超过15年的。选项D：这同样是法无明文规定的内容。根据我国《刑法》的规定，减刑程序是由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。法律并未强制性规定对被判处无期徒刑、死缓的罪犯的减刑，需要报请高级法院核准。所以选项D也是错误的。《刑法》第78条：被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：(1)阻止他人重大犯罪活动的；(2)检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；(3)有发明创造或者重大技术革新的；(4)在日常生产、生活中舍己救人的；(5)在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的；(6)对国家和社会有其他重大贡献的。减刑以后实际执行的刑期不能少予下列期限：(1)判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1／2；(2)判处无期徒刑的，不能少于13年；(3)人民法院依照本法第50条第2款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子，缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，不能少予25年，缓期执行期满后依法减为25年有期徒刑的，不能少于20年。《刑法》第79条：对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。20、甲某从某市拐骗一名16岁少女，欲卖到农村。途中，甲某几次强行奸淫该女，并强迫其卖淫两次，则钱某的行为：（）A、构成拐卖妇女罪、强奸罪、强迫卖淫，应实行数罪并罚B、构成拐卖妇女罪与强迫卖淫罪，此两罪应实行数罪并罚，其强奸行为不宜单独定罪，而应作为强迫卖淫罪中“强奸后迫使卖淫的”这一从重处罚的条件C、只构成强奸罪、强迫卖淫罪，因为其拐卖行为尚未完全实现D、只构成拐卖妇女罪，其强奸行为、强迫卖淫的行为只作为法定的从重处罚条件，不宜单独定罪【参考答案】：D【考点】拐卖妇女罪过程中强奸行为的处理【解析】刑法第240条规定，奸淫被拐卖的妇女的、诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的属于拐卖妇女的加重情节，不单独定罪。21、甲在犯罪时不满18周岁，开庭审理时已满18周岁。法庭应如何确定审理的形式？A、应当公开审理B、应当不公开审理C、可以不公开审理D、可以公开审理【参考答案】：B22、居住在北京市朝阳区的王红与居住在上海市奉贤区的王芳是姐妹。2006年5月住所在南京市鼓楼区的王父去世，遗留下房屋一套，由于王父没立遗嘱，王红与王芳为避免日后因继承发生纠纷，便约定，若因遗产继承发生纠纷，则向北京仲裁委员会申请仲裁。后果然发生遗产纠纷。王红欲向法院起诉，则下列关于管辖说法正确的是：A、本案应向北京仲裁委员会申请仲裁B、上海市奉贤区法院管辖C、北京市朝阳区法院管辖D、南京市鼓楼区法院管辖【参考答案】：D【解析】：《仲裁法》第3条第(一)项规定：“下列纠纷不能仲裁：(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；”故王红与王芳的仲裁协议无效，依据《民事诉讼法》第34条第(三)项规定：“(三)因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。”本案中被继承人王父死亡之时住所地在南京鼓楼区，主要遗产房屋也在南京市鼓楼区，故本案应由南京市鼓楼区法院管辖。所以，ABC选项错误，D选项正确。23、下列协议中哪个不适用《合同法》？A、甲与乙签订的遗赠扶养协议B、乙与丙签订的监护责任协议C、丙与本集体经济组织签订的联产承包协议D、丁与戊企业签订的企业承包协议【参考答案】：B【解析】：《合同法》的适用范围《合同法》第2条：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”A,C,D项中都有涉及财产权利义务内容的协议.可以适用合同法24、下列哪一项措施不是我国有关反倾销法律规定的反倾销措施？A、临时反倾销措施B、价格承诺C、反倾销税D、进口配额【参考答案】：D【解析】：根据《反倾销条例》的规定，我国的反倾销措施包括：临时反倾销措施、价格承诺、反倾销税三类。故答案为D。进口配额不是反倾销措施.故答案为D25、某公司申请其首次发行的公司债券上市交易，下列选项哪一个不符合公司债券上市的法定条件A、该债券的期限为1年B、该债券的实际发行额为6000万元C、该公司的年资产额为1．5亿元D、该公司最近3年平均可分配利润足以支付公司债券的10个月的利息【参考答案】：D【解析】：证券法第51条规定：公司申请其公司债券上市交易必须符合下列条件：（1）公司债券的期限为1年以上；（2）公司债券实际发行额不少于人民币5000万元；（3）公司申请其债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。公司法第161条规定：发行公司债券，必须符合下列条件：（1）股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元；（2）累计债券总额不超过公司净资产额的40％；（3）最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息；（4）筹集的资金投向符合国家产业政策；（5）债券的利率不得超过国务院限定的利率水平；（6）国务院规定的其他条件。26、某公安机关在侦查李某杀人一案时认为符合逮捕条件，而向人民检察院提请逮捕犯罪嫌疑人李某，对此审查批准的人民检察院哪些做法是正确的（）A、人民检察院审查批准逮李某的决定由审查逮捕部门的检察员作出B、人民检察院在审查批准逮捕工作中，发现公安机关的侦查活动有违法情况，但没有通知公安机关予以纠正C、人民检察院在接到公安机关提请批准逮捕书后的第10日作出逮捕的决定D、人民检察院发现对李某的逮捕决定不当，经检察长批准，及时撤销了逮捕决定，并通知公安机关执行【参考答案】：D【解析】本题考查人民检察院的批逮审责问题。《刑事诉讼法》第67条规定：“人民检察院审查批准逮捕犯罪嫌疑人由检察长决定。重大案件应当提交检察委员会讨论决定。”选项A错误。第76条规定：“人民检察院在审查批准逮捕工作中，如果发现公安机关的侦查活动有违法情况，应当通知公安机关予以纠正，公安机关应当将纠正情况通知人民检察院。”选项B错误。第69条第3款规定：“人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的7日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。”选项C错误。《人民检察院刑事诉讼规则》第116条第2款规定：“发现不应当逮捕的，应当经检察长批准，撤销逮捕决定或者变更为其他强制措施，并通知公安机关执行。”故选项D正确。27、在刑事附带民事诉讼中，下列哪些说法是不正确的?（）A、被害人刘某(12岁)父母双亡，其祖父母可以向人民法院提起附带民事诉讼B、如果国家财产遭受损失，人民检察院应当在提起公诉时一并提出附带民事诉讼C、附带民事诉讼与刑事诉讼的审判组织应当是同一个D、附带民事诉讼应当在刑事案件立案后第～审判决宣告前提出，未提出的，只能在刑事判决生效后另行提出民事诉讼【参考答案】：B【解析】参见《刑事诉讼法》第77、78条，《刑诉解释》第84、89条。当国家财产遭受损失时，人民检察院可以提起附带民事诉讼，而非“应当”。28、甲村精神病人乙的监护人是村民委员会，但平时村民委员会对乙的活动基本上不加看管。一日，该村一村民的亲戚开一辆新买的名贵轿车来探亲，车停在院门口，车表被乙用石头划伤多处，共花修理费用4000元。乙虽有财产，但不足300元。此费用应如何承担？A、由甲村村民委员会承担B、由乙承担C、由乙承担，不足部分由甲村村民委员会承担D、由车主自己承担，因乙是无民事行为能力人【参考答案】：C【解析】：《侵权责任法》第32条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。”本题，乙造成他人损害，且自己有财产，因此应先由乙进行赔偿，不足部分由监护人甲村村民委员会承担，只有C选项正确，ABD选项错误。值得注意的是《侵权责任法》修改了《民法通则》关于单位监护人不承担赔偿责任的规定。29、某开发公司与某科研单位，订立了技术开发合同，合同约定，开发经费为10万元，违约金为开发经费的10％，后开发公司因故违约，给科研单位造成1．2万元的实际损失，问开发公司应支付给科研单位损失费。A、4万元B、5万元C、14万元D、1．2万元【参考答案】：D【解析】：参见《合同法》第114条。30、张三因为购米纠纷起诉A公司，李四也因为购米纠纷起诉A公司，则下列说法正确得是A、A公司的董事长宋某是当事人；B、人民法院认为可以合并审理，就可以合并审理以提高诉讼效率；C、该董事长宋某参加诉讼需要有A公司的授权委托书；D、若A公司在起诉时，分立出B公司来，那么B公司应参加诉讼。【参考答案】：D【解析】：A错，宋某不是当事人，而是公司的法定代表人，A公司才是当事人；B错，看民诉法53条，合并审理要征得当事人同意；第五十三条当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。C错，不需要公司的授权委托书；D对，看民诉意见５０、企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人31、一艘日本籍货轮与一艘印尼籍商船在海南岛琼州海峡碰撞，两船船东就赔偿问题在我国广州海事法院起诉，我国法院应适用何国法来处理该纠纷？（）A、日本法B、印尼法C、中国法D、双方选择的法律【参考答案】：C【解析】：根据我国《海商法》第273条第1款，不同国籍的船发生碰撞，应适用侵权行为地国法。由于题中船舶碰撞发生在我国琼州海峡，因此应适用我国法32、在公诉案件的庭前审查中，是否附有能够证明指控犯罪行为性质、情节等内容的主要证据复印件或者照片，是一项重要的审查内容，关于其中的“主要证据”，下列说法错误的是：（）A、包括起诉书中涉及的各证据种类中的主要证据B、包括多个同种类证据中被确定为主要证据的，如果某一种类证据中只有一个证据，该证据即为主要证据C、作为法定量刑情节的自首、立功、累犯、中止、未遂、防卫过当等证据，也属于主要证据D、“主要证据”由法院在审查后确定【参考答案】：D【解析】《六机关规定》第36规定：依据《刑事诉讼法》第150条的规定，人民检察院提起公诉的案件，应当向人民法院移送所有犯罪事实的主要证据的复印件或者照片。“主要证据”包括：(1)起诉书中涉及的各证据种类中的主要证据；(2)多个同种类证据中被确定为“主要证据”的；(3)作为法定量刑情节的自首、立功、累犯、中止、未遂、正当防卫的证据。人民检察院针对具体案件移送起诉时，“主要证据”由人民检察院根据以上规定确定。33、某案，正在服刑的被告人向人民法院提起申诉，人民法院审查材料后发现申诉人很可能根本不构成犯罪，于是做出了提起再审的裁定。那么同时还可做什么处理？（）。A、继续让申诉人在监狱服刑B、立即释放申诉人C、对申诉人适用取保候审的强制措施D、裁定对申诉人监外执行【参考答案】：C【解析】《再审规定》第11条规定：“原审被告人(原审上诉人)在押，再审可能改判宣告无罪的，人民法院裁定中止执行原裁决后，可以取保候审；”尽管《高法解释》第307条规定：“人民法院决定按照审判监督程序重新审判的案件，除人民检察院提起抗诉的外，应当制作再审决定书。再审期间不停止原判决、裁定的执行。”但从《再审规定》来看，至少在在押被告人可能无罪时，人民法院应裁定中止执行原裁定。同时可对被告人取保候审。故C正确。34、根据《公约》的规定，对于正在运输途中的货物进行交易，货物的风险从何时由卖方转移给买方？A、卖方交货时B、买方收取货物时C、双方约定的时间D、合同成立时【参考答案】：D【解析】：根据《公约》的规定，对于在运输中出售的货物，原则上从合同成立时起，风险转移到买方承担。35、何经理为了销售本公司经营的医疗器械，安排公司监事刘某在与某市立医院联系销售业务过程中，按销售金额25％的比例给医院四位正、副院长回扣共计25万余元。本案中，该公司提供回扣的行为构成何罪?A、行贿罪B、对非国家工作人员行贿罪C、单位行贿罪D、对单位行贿罪【参考答案】：C【考点】行贿罪、对单位行贿罪、对非国家工作人员行贿罪、单位行贿罪【解析】市立医院是国有医院，其正、副院长是国家工作人员，因此该公司不构成对非国家工作人员行贿罪。从题目中可以看出，该公司的犯罪是单位犯罪，而且是单位向个人行贿，这些个人是国家工作人员，因此构成单位行贿罪。【重点点拨】我们把行贿受贿的相关罪名总结一下：个人和单位对国家工作人员行贿的，构成不同犯罪：行贿罪、单位行贿罪。个人和单位对非国家工作人员行贿的，不区分单位和个人，都构成对非国家工作人员行贿罪。个人受贿的，构成受贿罪或者非国家工作人员受贿罪。单位受贿的，国有单位构成单位受贿罪，非国有单位不构成犯罪。36、某派出所合同制民警石某在夜问巡逻，看阮某形迹可疑，怀疑其为小偷，即把其叫到所里讯问。阮某否认偷了东西，石某便把阮某捆起来毒打，迫使其招认，结果造成阮某伤残。石某的行为构成何种犯罪（）A、非法拘禁罪B、刑讯逼供罪C、故意伤害罪D、刑讯逼供罪和故意伤害罪【参考答案】：C【解析】本题考查司法工作人员致犯罪嫌疑人伤残如何定罪的问题。首先，合同制民警的依法执行公务期间，属其他依照法律从事公务的人员，应以司法工作人员论。根据《刑法》第247条的规定：“司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供或者使用暴力逼取证人证言的，处3年以下有期徒刑或者拘役。致人伤残、死亡的，依照本法第234条（故意伤害罪）、第232条（故意杀人罪）的规定定罪从重处罚。”因此本题的答案为C。37、刘某一日晚十时许，从楼外的漏水铁管爬到某单位宿舍四楼，刘某推开窗户借着月光看见宿舍内只有一名女工在床上睡觉，便起奸淫之意，当其潜入室内悄悄地摸向床边时，不慎将床前的脸盆踢响，然后刘某便破门逃跑。刘某的行为是：（）A、犯罪未遂B、犯罪预备C、犯罪中止D、犯罪既遂【参考答案】：B【解析】刘某在准备实施强奸行为时，由于意志以外的原因未着手实行，所以是犯罪预备。38、A、B二公司签订国际远洋拖带协议，双方约定由A公司派C船将属于B公司的D船从甲港拖带至乙港锚地，拖带期限为20天。在拖带过程中因遇大风浪，致使C船不能按期完成拖带，为赶时间，C船超速驾驶，结果导致D船船体左倾，在某港口停靠求助时，因D船严重左倾，无法扶正而沉没，将港口设施撞坏。港方所受损失如何赔偿?A、港方可以向C船或A公司请求赔偿B、港方可以向D船或B公司请求赔偿C、港方可以向C船与D船任一方请求赔偿D、港方只能向C船请求赔偿，而不能向D船请求赔偿【参考答案】：C【解析】：《海商法》第163条规定，在海上拖航过程中，由于承拖方或者被拖方的过失，造成第三人人身伤亡或者财产损失的，承拖方和被拖方对第三人负连带赔偿责任。除合同另有约定外，一方连带支付的赔偿超过其应当承担的比例的，对另一方有追偿权。可见，港方可以向C船与D船任一方请求赔偿，C选项符合法律规定，当选，ABD选项不符合法律规定，不当选。39、农民赵某与周某签订一份合同，约定赵某将其所有的一头马卖与周某。合同成立后交付该马前，母马产下一小马，则该小马应归谁所有？A、赵某B、周某C、赵周二人所有D、由人民法院裁定【参考答案】：A【解析】：详见《合同法》第163条规定40、当事人临时提起回避申请的，可以。A、裁定中止诉讼B、延期审理C、裁定终结诉讼D、撤销案件【参考答案】：B【解析】：本题涉及延期审理的问题。依《民事诉讼法》第132条规定，当事人临时提起回避申请的，可以延期开庭审理。故本题选项为B。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、华美公司为破产债务人，根据企业破产法，在下列哪些情况下，人民法院应裁定终结破产程序（）A、在破产宣告前，华美公司已经清偿了全部到期债务B、在破产宣告前，日东公司为华美公司的全部外债提供了连带保证C、在法院受理破产申请后，华美公司与全体债权人就处理债权债务的事宜达成了协议D、华美公司确实无财产可供分配，管理人请求人民法院裁定终结破产程序时【参考答案】A,B,C,D【解析】《企业破产法》第108条规定：“破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：（一）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；（二）债务人已清偿全部到期债务的。故AB当选。”《企业破产法》第105条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院应当自收到管理人终结裁定认可，并终结破产程序。”因此C当选。《企业破产法》第120条规定：“破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序。人民法院破产程序的请求之日起十五日内作出是否终结破产程序的裁定。裁定终结的，应当予以公告。”可知D项当选。本题应全选。3、属于具有涉外因素的民事诉讼的有：（）A、张某为侨居马来西亚的华侨，来华旅游期间，与中国公民李某发生的权诉讼B、当事人之间民事法律关系的设立：变更、终止的法律事实发生在外国的诉讼C、当事人协议选择外国法院管辖的诉讼^*^D、当事人争议的诉讼标的物在外国的诉讼【参考答案】B,D【解析】BD。主要注意选项A，由于华侨并没有取得外国国籍，不属于外国人，而案件又发生在中国境内，因此本身不属于具有涉外因素的案件，但在期间、送达等适用涉外民事诉讼程序的规定。4、当事人申请撤销仲裁裁决须符合下列哪些条件A、必须向仲裁委员会提出申请，由仲裁委员会提交给有管辖权的人民法院B、必须向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出C、必须在自收到裁决书之日起6个月内提出D、必须有证据证明裁决有法律规定的应予撤销的情形【参考答案】：B,C,D【解析】：2003司考真题74。申请撤销仲裁裁决必须符合下列条件：提出撤销仲裁裁决申请的主体必须是仲裁当事人；必须向有管辖权的人民法院提出撤销仲裁裁决的申请，向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出；必须在法定的期限内提出撤销仲裁裁决的申请，应当自收到裁决书之日起6个月内提出；必须有证据证明仲裁裁决有法律规定的应予撤销的情形。5、下列事项由业主共同决定，其中哪些事项属于双重绝对多数决定（）A、选举和更换业主委员会B、选聘和解聘物业服务机构或者其他管理人C、筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金D、改建、重建建筑物及其附属设施【参考答案】C,D【解析】《物权法》第76条规定：“下列事项由业主共同决定：……（三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员；（四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人；（五）筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金；（六）改建、重建建筑物及其附属设施：……决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意”，所以本题答案为CD。6、关于医疗损害责任的下列说法正确的是：A、患者在医疗活动中受到损害的，除非医疗机构能够证明其没有过错，否则应承担赔偿责任B、为尊重患者自主决定权，无论何种情况下，医院在对患者实施医疗措施前都要取得患者或其近亲属的同意C、因输入血液不合格造成患者损害的，患者可以向医院请求赔偿D、患者拒不配合医院的治疗，因此而造成损害的医疗机构不承担赔偿责任【参考答案】：C,D【解析】：根据《侵权责任法》第54条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，可见，医疗损害的归责原则是过错责任，仅在几种少数情况下，才实行过错推定，因此医院的过错应有患者来证明，A选项错误。《侵权责任法》第55条是对医生告知义务的规定，而56规定了例外情形：“因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施”，因此B选项的说法过于绝对，错误。《侵权责任法》第59条规定：“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿”，因此医疗产品责任中，医院承担的是不真正连带责任，患者可以向医院或生产者等索赔，C选项正确。《侵权责任法》第60条规定：“患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。”D选项关于医院免责的表述正确。7、下列关于信用证的表述，哪些是正确的？A、开立信用证的基础是买卖合同，因此，如果买卖合同无效，申请人即可宣告所开立的信用证无效，从而阻止受益人议付B、虽然信用证交易建立在买卖合同的基础上，但信用证交易的标的物是单据而不是货物C、信用证交易中，银行是第一付款人，但是银行的付款义务以申请人付款赎单为前提，如银行付款之前申请人破产的，银行有权拒绝付款D、信用证交易与托收最大的区别在于信用证中银行提供信用，而托收则属于商业信用，卖方利益的实现完全依赖于买方信用的程度【参考答案】：B,D【解析】：托收属于商业信用，全凭买方信誉，银行不给予卖方以任何付款保证，而信用证是银行提供信用。8、甲公司指示乙公司为其购买铜粉，价款为每吨1000元，数量为2万吨，乙公司可以从中收取1%中介费。合同签订后，甲公司因资金紧张，遂与丙公司订立合同，委托丙公司负责将这批货以每吨2000元价格卖出，中介费为1%，不久，乙公司以每吨800元的价格为甲公司购得铜粉，而丙公司与丁公司签订的铜粉买卖合同价款为1800元，丙公司不愿对甲公司补足差价。对此，下列陈述不正确的是：（）A、实际买价800元/吨与甲公司指导价1000元/吨之间的差价利益归乙公司所有B、上述情形下，该差价利益归甲、乙公司共有C、上述情形下，该差价利益归甲公司所有D、丙公司与丁公司的合同对甲公司不发生效力【参考答案】A,B【考点】行纪合同当事人的权利和义务【解析】本题考查的是行纪人低于指定价格购进委托物后其增加的利益归属。根据《合同法》第418条规定，乙公司以低于甲公司指定价格购进铜粉，可以按约定增加报酬，但甲、乙公司并未约定。可进行协商，协商不成的，该项利益应归甲公司所有。故A、B错误，C正确。丙公司以低于甲公司指定价格卖出铜粉的，要经甲公司同意，甲公司不同意，丙公司在补偿差价时，该合同对甲公司有效，否则，该合同对甲公司无效，故D正确。9、甲离开妻子乙和女儿丙独自外出打工，一直杳无音信，乙遂向法院申请宣告甲死亡。后因生活贫困，乙将女儿丙交给丁收养，办理了相关手续。乙亦与同村的戊结婚，但一年后因感情不合而离婚。又过了一年，甲返回家中，请求法院撤销其死亡宣告，与乙自行恢复原婚姻关系，并以未经本人同意为由，要求解除收养关系，要回自己的女儿。下列说法中不正确的是：A、甲和乙的婚姻关系自行恢复B、甲和乙的婚姻关系经乙同意，即自行恢复C、丁与丙的收养关系因甲的死亡宣告撤销而自行解除D、丁与丙的收养关系征得丁和丙的同意可以解除【参考答案】：A,B,C【解析】：《民通意见》第37条规定；“被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。”因此，甲乙的婚姻关系不得自行恢复，AB选项错误。《民通意见》第38条规定：“被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。”所以丁与丙的收养关系征得丁和丙的同意可以解除，而不是自行解除，C选项错误，D选项正确，应选ABC选项。10、2003年4月，甲、乙夫妇向丙、丁夫妇借款20000元，双方签订了借款抵押协议，规定借款月息4分，至2004年11月21日本息还清；以甲乙所有的坐落在四平市铁东区金融大厦对面31号楼某户房屋一处作为借款的抵押物，并进行房屋抵押登记。借款期满后，丙丁多次向甲乙要求偿还借款，但甲乙推脱不还。2004年4月2日，甲乙背着抵押权人，将上述抵押房屋连同附属物品，以2万元的价格典给四平市银城典当拍卖商行。丙丁得知后，即向四平市铁西区人民法院提起诉讼，请求宣布被告与银城典当拍卖商行之间的房屋典权设定行为无效，依法将此房判归原告所有。关于四平市银城典当拍卖商行在诉讼中的地位，下列说法中正确的是。A、四平市银城典当拍卖商行在房屋抵押诉讼中为无独立请求权的第三人B、四平市银城典当拍卖商行在诉讼中应为有独立请求权的第三人C、四平市银城典当拍卖商行与此案处理结果有法律上的利害关系D、四平市银城典当拍卖商行与此案处理结果无法律上的利害关系【参考答案】：A,C【解析】：本题涉及诉讼中的第三人问题。第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。有独立请求权的第三人对本诉当事人争执的诉讼标的提出了独立的诉讼请求，他既反对本诉原告的诉讼请求，也反对本诉被告的诉讼请求，认为他们的诉讼请求均侵犯了自己的权益，将他们置于被告的地位。无独立请求权的第三人往往是为避免被告败诉而使自己承担义务才参加被告一方进行诉讼。案件的审理结果与其有法律上的利害关系。四平市银城典当拍卖商行在房屋诉讼中为无独立请求权的第三人，其与此案处理结果有法律上的利害关系。故本题选项为AC。11、刘、关、张三人为股东的有限责任公司在经营活动中，欲设定担保，请判断下列相关说法芷确的是：（）A、公司股东会对为张提供担保的事情进行表决，此时张须回避该表决，则刘、关二人都需同意，方可作出为张提供担保的决议B、公司董事会可以决定为关提供担保C、现刘设立的一人有限责任公司甲公司欲要求巴蜀公司提供担保，则必须经过股东会决议，且刘应当回避该表决D、设刘的妻兄孙央求该公司为其提供担保，因孙与刘关系要好，那么该决议必须经过股东会决议通过方可，并且刘须回避该表决【参考答案】A,B【解析】《公司法》第16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。张为股东，为张提供担保，张须回避，其他股东过半数同意，故A选项符合第2款的规定，A正确。董事会可以作为担保的决议机关，故B正确。甲公司为刘设立的一人公司，为独立的法人，虽然与刘有关系，但属于另外的公司，适用一般规定即可，不必一定要求股东会决议。故C错误。D也是相同的原理，适用一般规定即可，故D也是错误的。12、根据我国《侵权责任法》的规定，患者有损害，在下列哪些情形下推定医疗机构有过错？A、违反法律、行政法规及其他有关诊疗规范的规定B、隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料C、伪造、篡改或者销毁病历资料D、违反规章有关诊疗规范的规定【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据《侵权责任法》第58条的规定：“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。”因此，本题ABCD四个选项均是推定医疗机构过错的情形，应全选。13、某歌手到某地参加通俗歌曲大奖赛，赛前不幸被甲骑车撞伤，住院2天。出院时，大奖赛已经结束。经查实，该歌手多次参加大奖赛，且多次获奖。如果他起诉甲，下列他的诉讼请求哪些应予支持？A、住院费B、医药费C、大奖赛参赛费D、可能获得大奖赛的奖金【参考答案】：A,B,C【解析】：《民法通则》第119条前段规定：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用”。AB当选。由于甲的侵权行为，使得歌手所交的参赛费变成浪费，故C亦当选。D则属于不可预测的事项，不应支持。14、张三、李四、王五成立天问投资咨询有限公司，张三、李四各以现金50万元出资，王五以价值20万元的办公设备出资。张三任公司董事长，李四任公司总经理。公司成立后，股东的下列哪些行为可构成股东抽逃出资的行为?A、张三与自己所代表的公司签订一份虚假购货合同。以支付货款的名义，由于问公司支付给自己50万元B、李四以公司总经理身份，与自己所控制的另一公司签订设备购置合同，将15万元的设备款虚报成65万元，并已由天问公司实际转账支付C、王五擅自将天问公司若干贵重设备拿回家D、3人决议制作虚假财务会计报表虚增利润，并进行分配【参考答案】A,B,D【考点】抽逃出资【解析】抽逃出资是指在公司验资注册后，股东将所缴的出资暗中撤回，却仍保留股东身份和原有出资数额的一种欺诈性违法行为。关于股东抽逃出资的认定，《公司法解释(三)》第12条作出了明确规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：(一)将出资款项转入公司账户验资后又转出；(--)通过虚构债权债务关系将其出资转出；(三)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；(四)利用关联交易将出资转出；(五)其他未经法定程序将出资抽回的行为。”A选项，张三与自己所代表的公司签订一份虚假购货合同，以支付货款的名义，由天问公司支付给自己50万元，属于通过虚构债权债务关系将出资转出的行为，应认定为抽逃出资，所以A项正确，应选。8选项，李四以公司总经理身份，与自己所控制的另一公司签订设备购置合同，将15万元的设备款虚报成65万元，属于利用关联交易将出资转出的行为，所以B选项也是抽逃出资行为，应选。C选项，王五擅自将天问公司若干贵重设备拿回家，属于盗窃或者侵占行为，而非抽逃出资，不应选。D选项，3人决议制作虚假财务会计报表虚增利润，并进行分配，也属于司法解释所禁止的抽逃出资行为，应选。15、在特殊情况下可以作为担保人的是（）A、国家机关B、以公益为目的的事业单位C、从事经营活动的社会团体D、有限责任公司【参考答案】：A,B【解析】：首先要提醒的是，本题题干中说的是“在特殊情况下”，所以需要站在出题人的意图下来做这道题并掌握相关知识点。根据担保法的第8条“国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。”所以，国家机关属于“特殊情况下”，A当选。根据担保法第37条第3款规定“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施”不得抵押，可是在《担保法》解释第53条规定“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。”由此，以公益为目的的事业单位在“特殊情况下”也是可以作为担保人的，所以B当选。根据担保法司法解释的第15条，担保法第7条规定的“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人”中的“其他组织”主要包括：（一）依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业；（二）依法登记领取营业执照的联营企业；（三）依法登记领取营业执照的中外合作经营企业；（四）经民政部门核准登记的社会团体；（五）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。所以社会团体本来就属于可以作担保人，不属于“特殊情况下”，所以C不当选。《公司法》16条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”所以D项不需要在特殊情况下就可以担保，所以D不当选。综述，本题答案为AB。16、王某以5万元从甲商店购得标注为明代制品的瓷瓶一件，放置于家中客厅。李某好奇把玩，不慎将瓷瓶棒坏。经鉴定。瓷瓶为赝品，市场价值为100元，甲商店系知假卖假。王某下列请求哪些是合法的?A、要求甲商店赔偿10万元B、要求甲商店赔偿5万元C、要求李某赔偿5万元D、要求孝某赔偿100元【参考答案】A,B,D【考点】可撤销合同、惩罚性损害赔偿、侵权责任【解析】首先，选项A涉及惩罚性损害赔偿。《消费者权益保护法>第49条规定：。经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。”本题中，作为消费者的王某以5万元从甲商店购得一件标注为明代制品的瓷瓶。但为赝品，市场价仅值100元，而作为经营者的甲商店系知假卖假，很明显具有欺诈行为，所以根据《费者权益保护法》第49条的规定，王某可以要求甲商店增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为其购买瓷瓶价款的一倍，总共为10万元，据此，选项A是正确的。其次，选项B涉及可撤销合同的考查，由于甲商店知假卖假。属于明显的欺诈行为，王某可以撤销与甲确店之间的买卖合同，合同一旦被撤销后，因合同取得酌财产，应当予以返还，甲商场应当将王某的5万元钱予以返还，据此，选项B是正确的。最后，选项CD考查的是侵权责任。根据《民法通则》第117条第2款的规定：“损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。”可知，李某由予不慎将王某的瓷瓶摔坏，所以应当进行赔偿，即恢复原状，无法恢复原状时．李某只能折价赔偿．而折价赔偿的标准是参考市场价格。由于该瓷瓶市场价值为100元，所以李某仅赔偿王某100元即可。据此，选项C错误，选项D正确。17、吴某与周某共有四间房屋，租给牛某开办一商店，现周某为担保对杜某所负的债务，将其对上述四间房屋中的共有份额抵押给许某，该抵押已得到吴某的同意，并在通知了牛某后在房屋管理机关作了登记。指出下列哪些表述是正确的？（）A、在房屋抵押后，吴某、周某与牛某间的租赁合同继续有效B、在以出卖共有份额的方式实现该抵押权时，如果吴某与牛某都愿意购买时，吴某有优先购买权C、在以出卖共有份额的方式实现该抵押权时，如果吴某与牛某都愿意购买时，牛某有优先购买权D、在房屋抵押后，吴某、周某与牛某间的租赁合同即告终止【参考答案】A,B【考点】抵押权当事人的权利；按份共有【解析】《物权法》第190条规定，订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受抵押权的影响。故A正确，D错误。另外共有人的优先购买权是优先于承租人的优先购买权的。故B正确，C错误。18、债务人不履行债务，债权人可以行使留置权的合同有：A、租赁合同B、仓储合同C、运输合同D、行纪合同【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《物权法》第二百三十条规定”债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。“前款规定的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。根据此条规定，只要是合法占有的债务人的财产，就可以留置，所以选ABCD。注意：《担保法》将留置权的范围限定在保管合同，运输合同，行纪合同和承揽合同之中，但是《物权法》扩大了留置权的适用范围，已不限于《担保法》所规定的四种合同，只要符合留置权的成立要件，就可成立留置权，特别是企业留置权甚至不要求同一法律关系，可见留置权制度朝着方便权利人自主行使权利的方向发展。19、关于遗嘱继承，下列说法正确的是：（）A、须有遗嘱见证人在场的遗嘱形式，不具有见证资格的人在场的，遗嘱无效B、并非所有的遗嘱形式都须有遗嘱见证人，但代书遗嘱、录音遗嘱和口头遗嘱必须由两个以上遗嘱见证人在场C、被继承人所立前后遗嘱内容冲突的，后立的遗嘱均优先于前立的遗嘱D、代位继承不适用于遗嘱继承中，但转继承适用【参考答案】B,D【考点】遗嘱继承【解析】《继承法》第20条规定，“遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。”“立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。”“自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。”继承法实施意见第42条规定，“遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立公证遗嘱为推；没有公证遗嘱的，以最后所立的遗嘱为准。”据此，后立非公证遗嘱不能优先于前立的公证遗嘱，C项错误。《继承法》第17条规定，“公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。”“自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。”“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”“以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。”“遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。”据此，并非所有的遗嘱形式都适用遗嘱见证人，只包括代书、录音和口头遗嘱，不包括自书遗嘱，B项正确。不具有见证资格人在场，并不当然使遗嘱无效。还要看此人是作为遗嘱见证人还是作为一般见证人。若是作为后者存在，遗嘱见证人仍符合法定的人数和条件的，不具有见证资格的人在场对遗嘱的效力不产生影响。据此，A项错误。根据《继承法》第27条、第11条，代位继承只适用法定继承中。不适用于遗嘱继承。D项正确。20、甲、乙双方签订了一份购销电视机附件协议，协议中对质量标准未约定。但乙方称甲方供货质量不合格，甲方以协议中未约定质量标准为由予以否认。对这种质量异议纠纷，应以下列哪种方式处理？A、按照国家质量标准处理B、没有国家标准的，按部颁标准或者专业标准处理C、没有部颁标准或者专业标准的，按经过批准的甲方标准处理D、没有经过批准的甲方标准的，按甲方所在地同行业其他企业经过批准的同类产品质量标准处理【参考答案】：A,B,C,D【解析】：见《合同法》第62条第（一）项。21、以下对于会计人员犯罪、违法违纪不符合我国法律规定的是A、因有提供虚假财务会计报告，做假帐，隐匿或者故意销毁会计凭证、会计帐簿、财务会计报告被依法追究刑事责任的人员，不得取得或者重新取得会计从业资格证书B、因贪污，挪用公款，职务侵占被依法追究刑事责任的人员，不得取得或者重新取得会计从业资格证书C、因行贿、受贿被依法追究刑事责任的人员，不得取得或者重新取得会计从业资格证书D、因违法违纪行为被吊销会计从业资格证书的人员，自被吊销会计从业资格证书之日起三年内，不得重新取得会计从业资格证书【参考答案】：C,D【解析】：《会计法》第四十条因有提供虚假财务会计报告，做假帐，隐匿或者故意销毁会计凭证、会计帐簿、财务会计报告，贪污，挪用公款，职务侵占等与会计职务有关的违法行为被依法追究刑事责任的人员，不得取得或者重新取得会计从业资格证书。除前款规定的人员外，因违法违纪行为被吊销会计从业资格证书的人员，自被吊销会计从业资格证书之日起五年内，不得重新取得会计从业资格证书。22、旭日集团诉中信公司侵犯知识产权一案在审理过程中，出现下列情况，其中不符合法律规定的是：（）。A、双方在调解中，恒中公司同意为中信公司承担担保责任。法院据此制调解书送达当事人和担保人。但是，恒中公司考虑到中信公司业绩一直下滑，便拒绝在调解书上签字。由于双方调解的基础不存在了，所以该调解协议不生效B、双方在法院主持下达成调解协议，人民法院认为不需要制作调解书，因而经双方同意后在调解协议上签名盖章。为了便于执行，旭日集团请求人民法院制作调解书，人民法院制作调解书后送达双方当事人。此时，中信公司反悔，拒不签收。调解协议无效，人民法院应该及时判决C、旭日集团和中信公司在庭外达成和解方案，为了以防万一，他们请求人民法院根据和解协议制作判决书，人民法院支持了该请求，制作判决书并送达D、旭日集团在法院调解的过程中，要求增加一项请求，即由中信公司承担自己进行诉讼的律师费用，中信公司表示愿意承担。但是人民法院认为该请求超过了诉讼请求，因而未予准许【参考答案】A,B,C,D【解析】《民事调解规定》第11条规定：“调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的，人民法院应当准许。案外人提供担保的，人民法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。当事人或者案外人提供的担保符合担保法规定的条件时生效。”所以，A项错误。第13条规定：“根据民事诉讼法第九十条第一款第(四)项规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后生效，经人民法院审查确认后，应当记入笔录或者将协议附卷，并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。当事人请求制作调解书的，人民法院应当制作调解书送交当事人。当事人拒收调解书的，不影响调解协议的效力。一方不履行调解协议的，另一方可以持调解书向人民法院申请执行。”所以，B项错误。《民事调解规定》第18条规定：“当事人自行和解或者经调解达成协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的，人民法院不予支持。”第4条第1款规定：“当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。双方当事人申请庭外和解的期间，不计入审限。”所以，C项人民法院制作判决书的做法错误，应该制作调解书并送达。第9条规定：“调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。”所以，D项错误。23、夜间，曾某未走人行横道穿越马路，骑车人甲为躲曾某右拐，不慎掉入修路挖的坑里（此坑周围无栅栏围住，也未挂红灯），车坏人伤。经查某公司负责人在开工时曾要求施工工人设立危险标志，但由于施工工人的疏忽，没有立危险标志。甲的损失应由谁来承担？A、曾某B、曾某与施工单位承担连带责任C、施工单位D、施工工人【参考答案】：A,C【解析】：不真正连带债务、施工致人损害根据《民法通则》第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。”第130条规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。”在本题中，曾某夜间没有走人行横道线，属于交通违章行为，应当是有过错的。同时建筑施工单位在地面上挖坑，没有设置危险标志，也是应当承担民事责任的，因为《民法通则》第125条规定：“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”但是应当注意的是，尽管施工单位的负责人要求设立危险标志，但是由于工人的原因没有设立，还是应当由施工单位对外承担责任，因为《民通意见》第58条规定：“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”至于施工工人应当承担的责任，则是公司和职工之间的关系，而不涉及到甲损失的赔偿问题。本题考查了不真正连带债务的认定，本题的情形下各侵权人具有事先无意思联络的过失并共同导致了损害后果的发生。地面施工造成他人损害以及此时的侵权人的确定也是考查的内容。关于共同侵权行为，《民法通则》第130条有原则性规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。”侵权法理论上将共同侵权行为分为两种：共同危险行为与共同加害行为，而后者又具体分为共同平行加害行为，教唆行为与帮助行为三种类型（后两种《民通意见》第148条）。与共同侵权行为非常类似的行为是事先无意思联络的数人侵权行为。这种行为特征是：（1）各个行为人在事前并无任何意思联络，不存在共同过错问题；（2）各个侵权人的行为都有一定过错，都是损害结果的发生的因素之一；（3）这些因素偶然结合在一起，共同导致了损害结果的发生。事先无意思联络的侵权行为不构成共同侵权行为所以各个侵权人之间并不承担连带责任，他们之间成立一种不真正连带债务，由各侵权人分别对被侵权人承担各自的侵权损害赔偿责任。24、破产财产包括()A、A宣告破产时破产企业经营管理的财产B、B破产企业为取得贷款向银行抵押的财产C、C财产企业仓库内存放的其他企业的财产D、D破产企业在破产宜告后至破产程序终结前获得的赠与财产【参考答案】：A,D【解析】：评析：参见《破产法(试行)》第28条25、王某持有已到期的汇票到银行兑付时被拒绝付款，此时王某可以向以下哪些人行使追索权（）A、该汇票的出票人李某B、王某的前手张某C、贾某（在该汇票到期前，王某曾将该汇票背书给贾某，其后因业务关系贾某又将该汇票背书给王某）D、C项中贾某的保证人【参考答案】A,B【解析】本题考查票据被拒付时被迫索人的范围。《票据法》第61条规定：“汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。”选项A、B当选。因王某先背书给贾某，后贾某虽又背书给王某，但王某仍是贾某的前手，故当该汇票被拒付时，贾某不须向王某承担汇票的债务责任。贾某不承担责任，其保证人也就不承担责任，选项C、D排除。26、参与分配制度是为了保障债权人在债务人的财产不足以清偿所有债务时，能够参加到别人已进行的执行程序中，使自己的债权获得平等的受偿。下列关于参与分配说法正确的有哪些？A、被执行人为公民、法人或其他组织B、只能是针对金钱和物的债权的执行C、被执行人的财产不足以清偿所有债务D、申请参与分配的债权人必须取得执行根据【参考答案】：C,D【解析】：根据《执行规定》第90条规定，被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。参与分配的条件：（1）被执行人为公民或其他组织，而不能是法人；（2）申请人已经取得金钱债权的执行根据。（3）债务人无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务；（4）必须是金钱债权。如果是物或者行为的债权不可以参与分配。因此，A选项中认为法人也是参与分配制度中的被执行人是错误的；申请人只能是针对金钱债权，对物的债权是不能申请参与分配的，所以B选项的说法是错误的。CD两项符合法律的规定。所以，CD选项正确，AB选项错误。27、载有软条款的信用证是对受益人危害极大的信用证，下列哪些规定应被视为信用证的软条款？A、本信用证付款以货物经开证申请人或其授权人检验合格并签发检验证书为条件B、本信用证的生效以开证行的另行通知为条件C、受益人在议付时应提交的单据包括出口地商检机构的检验证书D、受益人在议付时应提交开证申请人或其授权代表签署的货运收据，该签名应与开证行所保留的