全国法律职业资格考试试卷二阶段测试卷（附答案和解析）

PAGE页码45全国法律职业资格考试试卷二阶段测试卷（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、根据我国法律规定。合伙人按照出资比例或者协议约定，以各自的财产承担合伙企业的债务清偿责任。这意味着什么？A、合伙协议中可以规定某些合伙人只负有限责任B、合伙协议中可以规定某些合伙人不负连带责任C、债权人只能根据合伙协议按比例向合伙人主张债权D、合伙协议规定的债务承担比例对债权人没有拘束力，仅对合伙人之间有拘束力【参考答案】：D【解析】：合伙人对外负有无限连带责任，对内负有按份责任。2、王某去日本留学，在日本准备与其韩国女友结婚。根据我国法律，该婚姻应适用下列哪国法律？A、中国法律B、日本法律C、韩国法律D、中国法律和日本法律【参考答案】：B【解析】：见《民法通则》第147条。该条规定：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。”3、邢某因涉嫌强奸罪被判处有期徒刑。刑罚执行期间，邢某父母找到证人金某，证明案发时邢某正与金某在外开会，邢某父母提出申诉。法院对该案启动再审。关于原判决的执行，下列哪一说法是正确的？A、继续执行原判决B、由再审法院裁定中止执行原判决C、由再审法院决定中止执行原判决D、报省级法院决定中止原判决【参考答案】：B4、行政诉讼中原告的举证期限是（）A、一审庭审结束前B、人民法院指定的交换证据之日或一审庭审开始前C、法庭辩论终结前D、递交起诉状之日起10日内【参考答案】：B【解析】《行诉话据规定》第7条规定：“原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法院指定的交换证据之日提供证据。因正当事由申请延期提供证据，经人民法院准许，可以在法庭调查中提供。逾期提供证据的，视为放弃举证权利。原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。”5、李某因犯故意杀人罪被某市中级人民法院一审判处死刑，缓期二年执行。判决后，李某没有上诉，检察机关也没有抗诉。省高级人民法院在复核该案时认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但量刑不当，因为李某杀人后先奸尸又碎尸，情节恶劣，应当判处死刑立即执行。省高级人民法院应当如何处理该案？A、裁定撤销原判，直接改判李某死刑立即执行B、裁定撤销原判，发回市中级人民法院重新审判C、裁定撤销原判，由省高级人民法院进行第一审，依法判处李某死刑立即执行D、裁定维持一审判决【参考答案】：D6、某小学组织春游，队伍行进中某班班主任张某接打电话，未能跟进照顾本班学生。该班学生李某和王某发生争执，李某将王某打伤，对王某的人身损害，下列说法正确的是：A、李某应承担赔偿责任B、某小学应承担赔偿责任C、某小学应当与李某的监护人承担连带责任D、李某的监护人应承担赔偿责任，某小学应承担相应的补充责任【参考答案】：D【解析】：《侵权责任法》第40条规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”本题中，班主任张某没有尽到照顾本班学生的义务，导致第三人李某将王某打伤，因李某属于未成年人，根据《侵权责任法》第32条的规定，由其监护人承担赔偿责任。而某小学由于未尽管理职责，应承担相应的补充责任。关于王某人身损害责任的说法，只有D选项正确，ABC选项错误。7、甲、乙两公司签订注册商标使用许可合同，规定甲公司许可乙公司使用其注册商标，该合同须经下列哪项程序？A、经商标局核准B、经商标评审委员会核准C、经甲公司所在地县级以上工商局核准D、报商标局备案【参考答案】：D【解析】：见《商标法》第40条规定：“商标使用许可合同应当报商标局备案。”8、杨某15周岁，智力超常，大学三年级学生。杨某因有某项发明，而与刘某达成转让该发明的协议。该转让协议的效力如何？A、该转让协议有效B、该转让协议效力未定C、该转让协议无效D、该转让协议可撤销【参考答案】：B【解析】：本题考效力未定合同。《合同法》第47条规定：“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效”。须待法定代理人的追认方可有效，故称“效力未定”。9、建立在银行信用基础之上的国际贸易支付方式是下列哪个选项？A、国际代理B、托收C、信用证D、汇付【参考答案】：C【解析】：详见信用证的定义。10、某跨国公司的主要营业地在美国，在中国设有分支机构，该跨国公司的主要股东在德国，而其注册登记他在法国。如果该公司在我国法院参加诉讼，则我国法院应当认定其为哪一国籍的企业？A、美国B、中国C、德国D、法国【参考答案】：D【解析】：法国为该公司的注册登记地，因此法国法律为其本国法。11、在审理一起民事案件中，某县法院对申请人申请的甲财产保全违反法律解除，导致甲胜诉后判决无法执行，造成财产损失。甲申请县法院赔偿，县法院作出不予赔偿决定。下列哪一说法是正确的?（）A、在向县法院申请赔偿前，甲应首先向有关机关确认县法院的行为违法B、县法院在作出不予赔偿决定前，应当充分听取甲的意见C、对不予赔偿决定，甲可以向上一级法院提出上诉※※※D、县法院的决定是正确的【参考答案】：B【解析】《国家赔偿法》第23条，《关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第3条。12、下列行为应该构成数罪并罚的有：（）A、警察甲收受犯罪嫌疑人家属3万元钱，明知犯罪嫌疑人有罪还是伪造其不在犯罪现场的证据，并放走该犯罪嫌疑人B、人贩子乙见被拐卖的妇女长得漂亮，便心生邪念，将该女强奸C、保险合同中的受益人丙为了骗取保险金而杀死已投保的妻子D、丁为了进行合同诈骗，伪造公司印章在合同上签章【参考答案】：C【考点】一罪与数罪【解析】A项中，根据刑法第399条的规定，司法工作人员收受贿赂，同时又构成本法第385条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。B项中，刑法240条规定，奸淫被拐卖的妇女的是一种加重处罚情节。C项中，刑法第198条规定：保险诈骗时，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。D是牵连犯，刑法没有明文规定，则根据刑法理论，从一重罪处罚。13、甲在一豪宅院外将一个正在玩耍的男孩（3岁）骗走，意图勒索钱财，但孩子说不清自己家里的联系方式，无法进行勒索。甲怕时间长了被发现，于是将孩子带到异地以4000元卖掉。对甲应当如何处理？A、以绑架罪与拐卖儿童罪的牵连犯从一重处断B、以绑架罪一罪处罚C、以拐卖儿童罪一罪处罚D、以绑架罪与拐卖儿童罪并罚【参考答案】：D14、甲和乙经登记结婚后，乙欲撤销该婚姻，其理由成立的是：A、甲在婚前声称自己有存款十余万、若干套住房，婚后乙发现均为谎言B、在甲的父亲弥留之际，为完成父亲的心愿，甲雇乙与其登记结婚，但名为结婚，实际并没有履行婚姻义务，但后来甲父亲逐渐康复，乙欲撤销婚姻C、甲趁乙母亲病危急需用钱之际，以许诺给其母看病为条件，使乙迫于无奈与其结婚D、甲掌握乙父贪污的事实，并以此暗示乙随时可能将这些张扬出去，除非与其结婚成为一家人，乙迫于无奈与甲结婚【参考答案】：D【解析】：《婚姻法》第11条规定：“因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。”D选项符合题目的要求,应入选。A选项存在的欺诈，B选项串通，C选项乘人之危都不是撤销婚姻的法定事由,不应入选。15、一住店客人未付房钱即离开旅馆去车站，旅馆服务员见状揪住他不让走，并打报警电话。客人说“你不让我走还限制我自由，我要告你们旅馆，耽误了乘火车要你们赔偿”。旅馆这样做的性质应如何认定？A、属于侵权，系侵害人身自由权B、属于侵权，系积极侵害债权C、不属于侵权，是行使抗辩权之行为D、不属于侵权，是自助行为【参考答案】：D【解析】：本题考自力救济。现代社会以公力救济为原则，但公力救济有其缺陷，尤其是它无法满足某些紧急情况的要求，因此，法律亦允许当事人在一些来不及诉请公力救济的情况下采取自力救济措施。本案中，如果僵硬地要求，旅馆为实现其主张必须到法院提起诉讼，那么，该旅馆可能因客人不知去向而无法获得救济，此时采取自助行为是正当的。16、甲向乙借款５万元，还款期限６个月，丙作保证人，约定丙承担保证责任直至甲向乙还清本息为止。丙的保证责任期间应如何计算？A、主债务履行期届满之日起６个月B、借款发生之日起２年C、借款发生之日起６个月D、主债务履行期届满之日起２年【参考答案】：D【解析】：保证期间是保证责任的存续期间?根据担保法的相关规定?一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起６个月。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起６个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。担保法的司法解释又作出进一步规定?保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。17、甲已满18周岁，在校大学生，无经济来源，在校期间向乙借款6万元，后无力返还，由谁来还此笔款?A、由甲承担B、由甲父承担C、由甲与甲父负连带责任D、由甲父先行垫付【参考答案】：A【解析】：根据《民法通则》11条第1款规定：“18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。”据此，本题中甲是完全民事行为能力，对其其违约行为，应由其自己承担责任。“侵权垫付，合同不管”是处理相关题目的一个原则，本题中属于合同，所以不管，应由甲自己承担责任。应选A。18、侨居甲国的中国公民田某在乙国旅行时遇车祸身亡。其生前在丙国某银行寄存有价值10万美元的股票、珠宝一批，在中国遗留有价值200万人民币的房产一处。田某在中国的父母要求继承这批股票和珠宝。我国与甲乙丙三国均无有关遗产继承的特别协议。依我国法律，前述股票和珠宝的继承应适用哪一国的法律？（）A、中国法B、甲国法C、乙国法D、丙国法【参考答案】：B【解析】：《民法通则》第149条规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。具体到本题中，田某死亡时的住所地在甲国，故应适用甲国法，选B。依据《涉外民事法律关系适用法》第三十一条：“法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。”新法与《民法通则》第149条的不同之处是动产继承的法律适用，新法适用“被继承人死亡时经常居所地法律”，而民法通则适用“被继承人死亡时的住所地法律”。本题中，田某侨居甲国，可以推动其经常居所地是在甲国，所以，根据新法，仍应适用甲国法，即选B。新法和旧法答案一致，都选B。19、某检察院在对国家机关工作人员张某巨额财产来源不明案进行侦查时，发现其巨额财产三分之二为诈骗所得，三分之一为盗窃所得。关于此案，下列哪一选项是正确的?(200年试卷二第27题)A、本案应当继续由检察院侦查B、本案应当由检察院为主侦查，公安机关予以配合C、本案应当由公安机关为主侦查，检察院予以配合D、检察院应当将案件移送公安机关【参考答案】：D【考点】立案管辖【解析】立案管辖，又称职能管辖或部门管辖，是指人民法院、人民检察院和公安机关各自直接受理刑事案件的职权范围。也就是人民法院、人民检察院和公安机关之间，在直接受理刑事案件范围上的权限划分。《刑事诉讼法》第8条规定：“刑事案件的侦查由公安机关进行，法律另有规定的除外。贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪由人民检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件，需要由人民检察院直接受理的时候，经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院立案侦查。自诉案件，由人民法院直接受理。”《六机关规定》第6条规定，公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时，应当将贪污贿赂案件移送人民检察院；人民检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件，应当将属于公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。在上述情况中，如果涉嫌主罪属于公安机关管辖，由公安机关为主侦查，人民检察院予以配合；如果涉嫌主罪属于人民检察院管辖由人民检察院为主侦查，公安机关予以配合。本题中，人民检察院在侦查巨额财产来源不明案件时。发现其巨额财产2/3为诈骗所得，同/3为盗窃所得。而诈骗和盗窃都属于应由公安机关管辖的案件，不属于人民检察院管辖的范围。因此根据上述规定，人民检察院应当将全案都移送公安机关。选项D正确。选项ABC错误。20、国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，造成国家直接经济损失数额在多少数额以上的，应予追诉（）A、20万元B、30万元C、50万元D、100万元【参考答案】：C【解析】根据《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第12条之规定，国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员，在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，造成国家直接经济损失数额在50万元以上的，或者直接经济损失占注册资本30％以上的，应予追诉。金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业的工作人员，严重不负责任，造成国家外汇被骗购或者逃汇，数额在100万美元以上的，应予追诉。所以正确答案为C【解析】21、在审查起诉阶段，人民检察院有义务保证犯罪嫌疑人行使辩护权，其应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人的时间是：（）。A、在收到移送审查起诉的案件材料后7日以内B、在收到移送审查起诉的案件材料之日起3日以内C、在收到移送审查起诉的案件材料后l0日以内D、在收到移送审查起诉的案件材料后至决定提起公诉前的任何时候【参考答案】：B【解析】《刑事诉讼法》第33条第2款规定：“人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起3日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民法院自受理自诉案件之日起3日以内，应当告知被告人有权委托辩护人。”据此，本题正确答案为B。22、李某，12岁，系某校在学学生。因与同班同学许某常发生纠纷，遂怀恨在心，寻机报复。李某的表哥冯某(十九岁)提出帮助李某。一日，李某约许某解决他们之间的纠纷。抓扯中，冯某趁许某不注意，绊倒许某。李某遂将许某按倒在地上，将其打伤。经住院治疗，花去医药费若干。以下对于责任承担说法正确的是：（）A、李某应承担主要责任冯某应承担次要责任B、李某与冯某共同连带承担对许某的损害赔偿责任C、冯某应承担主要责任，李某应承担次要责任D、冯某承担损害赔偿责任，李某不承担责任【参考答案】：C【解析】：民通意见148条：教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。23、相邻地界上的竹木，如所有权无法确定时，应怎样处理？A、推定为相邻方共同共有B、推定为无主财产C、推定为相邻方按份共有D、推定为区分所有【参考答案】：C【解析】：本题测试共有关系。土地使用权人对其地上物拥有所有权。地界上物一般归土地使用人所有，但相邻地界上物权属不明时，应推定为按份共有，而共同共有一般只限在家庭共有和夫妻共有。24、根据《华盛顿公约》的规定，下列将投资争端提交国际中心调解或仲裁的表述，哪项是错误的？A、争议当事人一方是缔约国的某企业，另一方是缔约国B、争议双方必须书面提交申请同意接受中心管辖C、争议的缔约国必须自动接受中心的强制管辖D、争议必须是直接产生于投资的法律争议【参考答案】：C【解析】：争议的缔约国接受中心的任意强制管辖，而非强制管辖。25、依照我国有关司法解释，法人的民事行为能力依其本国法确定。某一外国法人到中国从事商业活动，应以哪一国的法律为其本国法？A、主要营业地国的法律B、主要管理地国的法律C、注册登记地国的法律D、资本控制国的法律【参考答案】：C【解析】：我国法律关于外国法人本国法的规定《最高人民法院民法通则意见》第184条：“外国法人以其注册登记他国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。”26、国家禁毒委员会为国务院议事协调机构。关于该机构，下列哪一说法是正确的?A、搞通销由国务院机构编制管理机关决定B、可以规定行政措施C、议定事项经国务院同意，由有关的行政机构按各自的职责负责办理D、可以设立司、处两级内设机构【参考答案】：C【考点】国务院议事协调机构的职权【解析】国务院议事协调机构，是指国务院为了完成某项特殊性或临时性业务工作而设立的跨部门的组织协调机构。《国务院行政机构设置和编制管理条例》第11条规定：“国务院议事协调机构的设立、撤销或者合并，由国务院机构编制管理机关提出方案，报国务院决定。”据此，国务院议事协调机构设立、撤销、合并的决定机关为国务院，国务院机构编制管理机关仅提出方案，不具有决定权，A选项错误。《国务院行政机构设置和编制管理条例》第6条第7款规定：“国务院议事协调机构承担跨国务院行政机构的重要业务工作的组织协调任务。国务院议事协调机构议定的事项，经国务院同意，由有关的行政机构按照各自的职责负责办理。在特殊或者紧急的情况下，经国务院同意，国务院议事协调机构可以规定临时性的行政管理措施。”根据该法规定，国务院议事协调机构规定行政措施有着严格的条件限制：(1)必须在特殊或者紧急的情况下；(2)必须经国务院同意；(3)其所规定的行政管理措施为“临时性”的。B项的说法缺乏应有的限定条件，不应选。C项是对上述法条的直接考查，正确。《国务院行政机构设置和编制管理条例》第6条第1款规定：国务院行政机构包括国务院办公厅、国务院组成部门、国务院直属机构、国务院办事机构、国务院组成部门管理的国家行政机构和国务院议事协调机构。同法第13条规定：“国务院办公厅、国务院组成部门、国务院直属机构、国务院办事机构在职能分解的基础上设立司、处两级内设机构；国务院组成部门管理的国家行政机构根据工作需要可以设立司、处两级内设机构。也可以只设立处级内设机构。”据此，能够设立司、处两级内设机构的国务院行政机构包括“国务院办公厅、国务院组成部门、国务院直属机构、国务院办事机构”；“国务院组成部门管理的国家行政机构”可以根据工作需要设立司、处两级内设机构或只设处级内设机构；“国务院议事协调机构”并无此机构设置。根据《国务院行政机构设置和编制管理条例》第10条第2款的规定：“设立国务院议事协调机构，应当明确规定承担办事职能的具体工作部门……”可见，国务院议事协调机构只设置具体工作部门，D选项错误。27、下列说法正确的是：（）A、甲带着邻居乙家的小孩去游乐园，但甲却谎称其绑架乙的小孩，让乙交付赎金3万元。甲的行为构成绑架罪B、甲在公共汽车上发现乙在偷自己的钱，就抓住乙偷钱的手并呼喊“你要干吗？”。乙见状，一边恶语威胁，一边用力向外拽钱。甲拼命护住钱包，乙用拳头猛击甲的头部。后由于甲仍拼命护住钱包，乙见难以得逞，在车到站时下车逃走。甲的行为属于转化型抢劫C、甲携带管制刀具尾随他人，乘他人不备，使用管制刀具将他人背着的背包带划断，取得他人背包中的财物。甲的行为属于转化型抢劫D、甲某日深夜潜入距离市区5公里的郊区农民某乙家，盗窃狼狗一只，之后逃回市区。不料遇到正在值勤的警察丙某，丙某对甲进行盘问，甲做贼心虚，竟丢下狗就跑，丙某立即追赶，甲拿出身藏的尖刀将丙刺伤。甲的行为成立抢劫罪【参考答案】：C【考点】诈骗罪；敲诈勒索罪；绑架罪；转化型抢劫【解析】A中甲的行为的性质认定比较混淆的有这三种。敲诈勒索罪与诈骗罪区别的要点不在于有无欺骗行为，在敲诈的场合，也可能虚构加害的事实恐吓他人。要点在于是通过欺骗使他人自愿交付财物还是通过恐吓迫使他人违心交付财物，即交付财物的自愿和非自愿。敲诈勒索罪与绑架罪的区别在于有无实际的绑架行为。所以A项应该是敲诈勒索。《刑法》第269条规定，“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的”，依照抢劫罪定罪处罚。理论上也称这一规定为准抢劫罪的规定。行为人的目的是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证。如果出于其他目的，不能构成转化型抢劫罪。这有两种情况：一是直接定抢劫罪。这是指行为人在盗窃、诈骗、抢夺过程中，被人发现或者发现现场有人或者遇到了反抗等阻力，不是出于窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证的目的．而是出于临时转变的强行非法占有财物的目的。当场以暴力或者以暴力相威胁手段来非法夺取财物的，就是典型的抢劫罪。二是应认定为故意杀人、伤害罪。这是指行为人在实施盗窃、诈骗、抢夺行为后，不是出于窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证的目的，而是出于灭口、报复等其他动机杀害、伤害他人的情况。所以，B中甲的行为属于典型的抢劫罪。《刑法》第269条的另一个条件是行为人必须是当场使用暴力或者以暴力相威胁。所谓当场，是指犯罪分子实施犯罪的现场，或者刚一离现场就被人发觉追捕的过程。即使行为人在被抓捕过程中乘机藏匿于一隐蔽处或者混入人群，暂时脱离了追捕人的视线，但是，追捕人立即进行搜索，并发现行为人的，仍应视为当场。只有行为人在被追捕中藏匿或者拦截汽车迅速逃跑，追捕人无法发现行为人，不得不停止追捕行动，在事后(包括在通缉过程中)被发现进行抓捕的，才不能转化为抢劫罪。也就是说本条中的暴力、以暴力相威胁行为，与先行的盗窃等行为在时空上具有连续性和关联性，时间上是前后连续而未问断的，地点上可以是同一场所，也可以是前行为场所的延展。如果当时追捕已经中断或者结束，或者在盗窃、诈骗、抢夺犯罪完成以后隔了一段时间．在其他地方被发现，当对其抓捕时，犯罪分子行凶抗拒，不适用本条。其暴力行为构成犯罪的，应实行数罪并罚。所以，D是不正确的。携带凶器抢夺的两种情况，都必须是行为人在抢夺时没有显示、使用所携带的器械才成立。如28、大刚、小刚是俩兄弟。一日小刚因争舞伴在舞厅与李柱子发生争吵，大刚见小刚不敌对方遂上前帮忙。在双方殴斗中，大刚将李柱子用啤酒瓶当场砸死。县检察院经审查，以故意伤害罪对小刚提起公诉。法院在审理中查明，小刚系仗义代兄承担责任。之后法院判决，大刚犯故意伤害罪判处死刑，缓期2年执行；小刚犯包庇罪，判处有期徒刑1年，缓期l年执行。但审判宣判时，小刚已被羁押2年，小刚能否提起国家赔偿请求?（）A、能，因为司法机关及其工作人员的行为已经侵害了小刚的人身权B、不能，因为司法机关的羁押行为没有违法，小刚最终被判有罪C、不能，因为司法机关的羁押行为是由于小刚自己故意作虚伪供述而导致的D、不能，因为小刚的行为属于因公民自伤、自残等故意行为致使损害发生的情形【参考答案】：C【解析】《国家赔偿法》第17条第1项规定，因公民自己故意作虚伪供述，或者伪造其他有罪证据被羁押或者被判处刑罚的，国家不承担赔偿责任。29、张三在某报发表纪实连载小说《贪官背后的女人》，大肆渲染某局局长林某，与其单位女职工黄某存在不正当男女关系，并且伙同受贿的情节。林某与黄某以张三和报社为共同被告提起诉讼，要求张三与报社赔偿精神损失。一审判决张三和报社共赔偿林某与黄某4万元，其中张三承担1万元，报社承担3万元，报社不服，提出上诉，要求改判张三承担3万元，报社承担1万元，二审法院如何确定当事人地位：A、报社和张三为上诉人，林某与黄某为被上诉人；B、报社为上诉人，林某，黄某，张三为被上诉人；C、报社为上诉人，张三为被上诉人，林某、黄某按原审原告地位列明；D、报社为上诉人，林某，黄某为被上诉人，张三按原审被告地位列明；【参考答案】：C【解析】：二审中当事人的地位当事人的地位：A、原则：谁上诉谁是上诉人；对谁提，谁是被上诉人；都上诉，都是上诉人，没有被上诉人。B、难点：必要共同诉讼如何确定上诉人、被上诉人。(1)该上诉是对于对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及共同诉讼人，以对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方按原审地位列明；(2)该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审地位列明；(3)该上诉对对方当事人以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人为被上诉人。本案中报社上诉请求是什么，将自己和张三的赔偿比例从3:1改为1:3，只是对共同被告之间责任分担有意见，说白了，是共同被告之间的内讧，涉及到原告方的利益，所以应当以未上诉的同一方当时人为被上诉人，对方当事依原审原告地位列明。古道瘦马”编讲试题）30、张某诉丁某债务纠纷一案已经由A县人民法院一审、B市中级人民法院二审终结。现人民检察院欲对该案提出抗诉，应按何种程序进行?()A、A县人民检察院向A县人民法院提出抗B、B市人民检察院向B市中级人民法院提出抗诉C、B市人民检察院报请上级人民检察院向B市中级人民法院提出抗诉D、B市人民检察院报请上级人民检察院向高级人民法院提出抗诉【参考答案】：D【解析】：考查检察机关抗诉的程序。《民事诉讼法》第187条第2款规定，地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第179条规定情形之一的，应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。31、甲于五月二日对乙表示出卖自行车，乙于五月五日承诺。其后发现该车于五月四日因甲的过失而灭失，其法律关系如何？A、合同无效，甲须承担缔约过失责任B、合同无效，甲不须承担任何责任C、合同无效，甲须承担违约责任D、合同不成立，甲须承担缔约过失责任【参考答案】：A【解析】：本题考查要约的拘束力。《合同法）第14条规定，“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；、（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”据此，要约具有拘束力。在相对人承诺前，标的物灭失或者被处分者，多为常见。在此，要约人的责任，分三种情况。其一，在相对人承诺前，标的物非因要约人的过失灭失的，买卖合同无效，要约人不须承担任何责任；其二，在相对人承诺前，标的物因要约人的过失灭失时，买卖合同无效，要约人须承担缔约过失责任；其三，在一物二卖场合，要约人须承担违约责任。本案中，甲于五月二日对乙为出卖A车的要约，乙于五月五日承诺，该车于要约前灭失时，为给付标的自始客观不能，合同无效，甲对乙负信赖利益的赔偿责任。若甲子五月四日出卖于他人，乙承诺时，合同有效成立，甲不能交付该车属于主观履行不能，应负违约责任。故本题中，正确答案为A项。32、甲亲眼看到乙打伤丙的母亲，甲的证言属于什么证据？A、间接证据B、直接证据C、派生证据D、辅助证据【参考答案】：B【解析】：直接证据是能够直接证明案件事实的证据。33、公民甲于1995年5月10日为其父亲向某保险公司投保了人身保险，并在保险合同中指定甲为受益人。1995年12月12日，甲的父亲外出，由于天黑路滑，甲的父亲不慎摔倒，当即死亡。当时甲在外地工作，不知此事。当甲知道其父亲已死亡时已是1995年12月20日。问：甲若对保险公司要求给付保险金，应在下列哪个日期之前行使其请求权利？A、于1997年12月20日前B、于1997年12月12日前C、于2000年12月12日前D、于2000年12月20日前【参考答案】：D【解析】：根据《保险法》第26条第2款规定，人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起5年不行使而消灭。34、国务院证券监督管理机构有权对有关单位进行监督检查或者调查，以下叙述中，哪项是错误的？A、可以由一名工作人员进行监督检查、调查B、应当出示合法证件和监督检查、调查通知书C、被检查、调查的单位和个人应当配合，如实提供有关文件和资料，不得拒绝、阻碍和隐瞒D、不得泄露所知悉的有关单位和个人的商业秘密【参考答案】：A【解析】：第一百八十一条国务院证券监督管理机构依法履行职责，进行监督检查或者调查，其监督检查、调查的人员不得少于二人，并应当出示合法证件和监督检查、调查通知书。监督检查、调查的人员少于二人或者未出示合法证件和监督检查、调查通知书的，被检查、调查的单位有权拒绝。第一百八十二条国务院证券监督管理机构工作人员必须忠于职守，依法办事，公正廉洁，不得利用职务便利牟取不正当利益，不得泄露所知悉的有关单位和个人的商业秘密。第一百八十三条国务院证券监督管理机构依法履行职责，被检查、调查的单位和个人应当配合，如实提供有关文件和资料，不得拒绝、阻碍和隐瞒。35、下列有关行政法规的说法哪项是错误的?（）A、行政法规的修改程序，适用《行政法规制定程疗条例》的有关规定B、拟订国务院提请全国人大常委会审议的法律草案，参照《行政法规制定程序条例》的有关规定办理C、行政法规的外文正式译本，由国务院办公厅审定D、行政法规修改后，应及时公布新的行政法规文本【参考答案】：C【解析】行政法规的外文正式译本和民族语言文本，由国务院法制机构审定。故选项C的说法错误。本题为选非题，答案为C。36、下列情形中，不属于特殊地域管辖的是（）A、因限制人身自由提起的诉讼而由原告所在地的人民法院管辖的B、复议机关改变原具体行政行为而由复议机关所在地的人民法院管辖的C、因不动产提起的诉讼而由不动产所在地人民法院管辖的D、因管辖发生争议而由共同上级法院指定管辖的【参考答案】：D【解析】D项属于指定管辖。特殊地域管辖有两种情况：一为对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地法院管辖。二为因不动产而提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。指定管辖是指上级法院决定将行政案件交由下级法院管辖的制度。37、在一起强奸案中，王某是被告人杨某的辩护律师，孙某是被害人李某的诉讼代理人。人民法院作出的判决已经生效后，则关于本案，下述说法正确的是：（）A、孙某可以提出申诉B、王某可以提出申诉C、李某可以提出申诉D、有关人员提出申诉后，该案的判决暂停执行【参考答案】：C【解析】参见《刑事诉讼法》第203条。再审申诉的主体是当事人及其法定代理人、近亲属。提起申诉后不能停止判决、裁定的执行。38、日本公司甲所有的船舶A与美国公司乙所有的船舶B在中国领海发生碰撞，碰撞时两艘船舶均悬挂的是巴拿马国旗，美国公司向中国法院提出诉讼，要求日本公司赔偿损失。如果你是本案的主审法官，你认为可以适用下列哪个国家的法律?A、中国法B、美国法C、日本法D、巴拿马法【参考答案】：A【解析】：《海商法》第273条规定，船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。所以，得出本题适用侵权行为地法律，A选项正确，BCD选项错误。39、甲公司与乙公司合同纠纷一案，经过区法院与市中级人民法院两审终审后，甲公司认为生效判决认定事实的主要证据不足，甲公司申请再审。下列哪个说法是正确的?()A、甲公司应向区法院申请再审B、甲公司应向市中级人民法院申请再C、甲公司可以向高级人民法院申请再审D、甲公司可以向区法院或者市中级人民法院申请再审【参考答案】：C【考点】当事人申请再审的途径详解：《民事诉讼法》第178条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。所以，正确答案为c项。40、不是承担违约责任的方式。A、价款B、赔偿金C、继续履行D、违约金【参考答案】：A【解析】：合同法第107条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本题中BCD均属违约责任的承担方式，应选A二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、以下哪些不是民事诉讼法所规定的诉中财产保全措施所必须具备的条件（）A、可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行B、情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害C、当事人提出申请D、申请人提供担保【参考答案】B,C,D【解析】本题考查诉讼中财产保全的条件。《民事诉讼法》第92条规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。”由此可知，诉讼中财产保全的条件包括：（1）实质条件。可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行；（2）程序条件。由当事人向受诉人民法院提出申请或者由人民法院依职权决定；人民法院可以责令当事人提供担保，申请人不提供担保的，人民法院驳回申请。因此，C、D并非必备条件。至于B项则是诉前财产保全的条件3、下列人员哪些不得作为遗嘱见证人A、继承人、受遗赠人B、与继承人、受遗赠人有利害关系的人C、公证人D、无行为能力人、限制行为能力人【参考答案】：A,B,D【解析】：继承法第18条规定，下列人员不能作为遗嘱见证人：（1）无行为能力、限制行为能力人；（2）继承人、受遗赠人；（3）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。4、假设奔驰汽车的商标未在我国注册，则下列商标申请不予注册并禁止使用的是（）A、奔驰牌食用油B、奔驰牌卡车C、奔驰牌电视机D、奔驰牌轿车【参考答案】B,D【解析】驰名商标的保护规定于《商标法》第13条：“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”5、根据《民事诉讼法》规定，下列哪些案件法院不应当受理？A、2000年3月甲诉至法院要求解除与妻子乙的婚姻关系，法院审理后判决不准离婚。同年6月乙向法院起诉离婚B、甲以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系，法院判决维持了收养关系，3个月后甲又以相同的理由向法院起诉C、甲向法院起诉与其妻离婚，后在诉讼过程中甲撤诉，甲在撤诉后5个月后以相同的理由再次起诉离婚D、甲向法院起诉，要求判决与其妻离婚，法院判决不准离婚。甲在6个月内再次以相同理由起诉离婚【参考答案】：B,C,D【解析】：本题考查身份案件的受理。民事诉讼法第111条规定，“人民法院对符合本法第一百零八条的起诉，必须受理；对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机构申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告按照申诉处理，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。”据此，BD项正确。民诉意见第150条规定，“判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决、调解维持收养关系的案件的被告向人民法院起诉的，不受民事诉讼法第一百一十一条第（七）项规定的条件的限制。”据此，A项错误。民诉意见第144条规定，“当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。”“原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，六个月内又起诉的，可比照民事诉讼法第一百一十一条第（七）项的规定不予受理。”据此，C项正确。6、被取保候审人高某在取保候审期间涉嫌重新犯罪，被公安机关立案侦查。关于保证金的处理，下列哪些选项是错误的？A、由正在审查起诉的检察院暂扣其交纳的保证金B、由取保候审的执行机关暂扣其交纳的保证金C、由正在审查起诉的检察院没收其交纳的保证金D、由取保候审的执行机关没收其交纳的保证金【参考答案】A,C,D7、在国际双保理中，会形成出口商与进口商、出口商与出口保理商、出口保理商与进口保理商、进口商与进口保理商之间四种关系，下列有关他们之间关系说法正确的是A、在出口商与进口商之间是货物买卖合同关系B、在出口商与出口保理商之间是合同关系C、出口保理商与进口保理商之间是委托合同关系D、进口商与进口保理商之间是一种事实上的债权债务关系【参考答案】：A,B,D【解析】：出口保理商与进口保理商之间是一种相互保理合同关系，而不是委托合同关系。8、老张死后将一名贵翡翠随葬，甲知道后盗掘老张的坟墓偷走翡翠，盗墓过程中损害了老张的遗体。老张的女儿非常气愤，向法院提起诉讼要求甲赔偿精神损失10万元。下列说法中错误的是：（）。A、以老张为原告，甲为被告B、以老张的女儿为原告，甲为被告C、以法无依据，不予受理D、以老张的女儿为原告，但以老张的名义进行诉讼【参考答案】A,C,D【解析】《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第7条规定：“自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。”因此选ACD。9、第二审人民法院在审理下列哪些上诉案件时，可以依照民事诉讼法的有关规定径行判决、裁定A、一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件B、当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件C、审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的D、原审判决认定事实清楚，但适用法律错误的案件【参考答案】：A,B,C,D【解析】：考点为二审程序中径行裁判的适用情形。根据最高人民法院《若干意见》第188条以及第181条的规定，选项A、B、C、D均是正确的，该题是一道典型的综合考查法条规定的习题。10、对被指定为担任未成年人、精神病人的监护人不服的，被指定人可以向人民法院提起诉讼，由人民法院裁决。下列有关表述正确的是：（）。A、被指定人应当在接到指定通知的次日起30日内向人民法院起诉B、被指定人在接到指定通知的法定期间内没有起诉，期间届满后起诉的，按变更监护关系处理C、人民法院经审理认为指定并无不当的，裁定驳回起诉D、人民法院经审理认为指定不当的判决撤销指定，同时另行指定监护人，判决书应同时送达起诉人、原指定单位及被监护人、判决指定的监护人【参考答案】A,B,C【解析】根据《民诉意见》第198条，被指定的监护人不服指定，应当在接到通知的次日起30日内向人民法院起诉。经审理，认为指定并无不当的，裁定驳回起诉；指定不当的，判决撤销指定。同时另行指定监护人。判决书应送达起诉人、原指定单位及判决指定的监护人。故D不选。11、留置权因下列原因而消灭：A、主债权消灭B、留置的标的物因意外事件灭失，获得了一定的保险金的；C、留置物被第三人抢走D、债务人另行提供担保被接受的【参考答案】：A,D【解析】：《担保法》第88条的规定，留置权因下列原因消灭：（1）债权消灭的；（2）债务人另行提供担保并被债权人接受的。同时《物权法》第240条规定“留置权人对留置财产丧失占有或留置权人接受债务人另行提供担保的，留置权消灭”。所以AD符合题意，当选。由于留置权的成立和持续以占有留置物为要件，因此随着占有的丧失，留置权当然消灭，但是：并非债权人对留置物占有丧失，留置权就必然消灭，短暂的失去占有以后又可以恢复的占有或者留置权如因被侵夺而丧失占有者，事后通过行使占有保护的请求权恢复占有的情形，留置权并不消灭。只有在留置权人(即债权人)不能依占有保护之规定请求返还占有物时，留置权方归于消灭。若采留置权因占有丧失而当然消灭的做法，会导致严重的利益失衡：一方面，留置权人若想维持自己的留置权，就要时时处处谨慎看管自己的留置物，这时保全留置权的成本之高可想而知。另一方面，留置物所有人只要自己或唆使他人侵夺留置权人对留置物的占有，留置权就会当然消灭，而使留置权所保全的债权成为普通债权，如此，对债权人之不公平甚为明显，进一步讲，若该债权有其他担保方式，则上述做法对其他的担保人也不公平。而且，虽然在留置权制度中应当考虑对留置物所有人利益的保护，且限制留置权的存续期限是保护留置物所有人利益的有益措施，但是留置权因占有的丧失而绝对丧失并不是限制留置权存续期间的唯一原因，若如此定位就会导致对留置物所有人的保护“走得太远”，违背留置权保全债权实现的制度初衷。因此在留置权人非基于自己意思而丧失占有时，留置权并不当然消灭，只有在其不主张占有返还之诉或主张占有返还之诉超过其除斥期间的，留置权方为消灭，所以BC不符合留置权灭失的情况，不当选。综述，本题答案为AD。12、成江大学要集资建设教师宿舍，遂通过合法招标将该宿舍楼工程承包给壮盛建筑公司，约定于2005年8月31日前完工，作为向教师节献礼。壮盛公司依约迸入施工场地开始施工。在2004年6月底，该大学在施工质量检查中发现，由于施工单位使用的钢筋不合标准，致使宿舍楼3楼上的部分已经严重开裂。以下该大学对施工单位的要求不正确的是：（）A、该大学可以解除合同B、经过修理或者返工、改建后，如果2005年9月10日前不能交付的，施工人应当承担违约责任C、该大学应当要求施工单位追究水泥提供商的责任D、该大学有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建【参考答案】A,C【考点】建设工程合同当事人的权利和义务【解析】《合同法》第281条规定，因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。依此，B、D项中的情形是大学对施工单位的合法要求，而合同的解除往往是合同的履行不符合合同的性质，致使合同目的不能实现，该题中，合同义务履行过程中虽然存在质量问题，但并不丛然导致合同目的落空，故不能当然解除合同，A项不妥；由于建筑过程中导致问题的是钢筋不合标准，与水泥质量无关，故C有误。13、下列四份借款合同，双方对支付利息的期限均无约定，事后亦不能达成补充协议。依照合同法的规定，借款人支付利息的义务应当如何履行？A、甲合同的约定借款期限为6个月，则应当在返还借款时一并支付利息B、乙合同的约定借款期限为1年，则应当每满6个月时支付一次利息C、丙合同的约定借款期限为30个月，则应当分别在满12个月、24个月和30个月时支付利息D、丁合同的约定借款期限为50个月，则应当分别在满12个月、24个月、36个月和50个月时支付利息【参考答案】：A,C【解析】：参见《合同法》第205条。14、李某是某有限合伙企业的普通合伙人，张某是该合伙企业的有限合伙人，二人在一次车祸中丧生。李某的法定继承人是10岁的儿子小李，张某的法定继承人是其妻陈某。对于合伙人资格的继承问题，合伙协议未作规。下列说法正确的有：（）A、小李和陈某如继承李某和张某的合伙人资格，须其他合伙人一致同意B、小李只能成为有限合伙人，并且须经其他合伙人一致同意C、不须其他合伙人一致同意，陈某可以继承张某的合伙人资格D、小李的监护人如不同意小李继承合伙人资格，合伙企业应退还李某的财产份额【参考答案】B,C,D【解析】《合伙企业法》第50条规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：(1)继承人不愿意成为合伙人；(2)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；(3)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。根据该条规定可知，BD选项正确。《合伙企业法》第80条规定，作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。该条规定继承人可以取得有限合伙人资格，并不是应当取得，所以C选项正确，结合第50条可知，A选项不正确。15、绿园小区业主委员会决定选聘家和物业作为该小区的物业服务企业，并签订了物业服务合同，下列关于该合同的效力和履行的说法错误的是：A、甲认为物业服务合同为业主委员会和物业公司签订，对自己没有约束力B、若家和物业与事兴物业签订合同，将东区的全部物业服务业务委托给事兴物业，业主委员会可以请求法院宣告该合同无效C、乙业主住在一层，有权以自己不能享受电梯服务为由拒交电梯分摊费D、丙将其房屋出租给丁，约定由丁按月支付物业费，后丁未支付，家和物业可以要求丙丁承担连带责任【参考答案】：A,C【解析】：《物业服务解释》第1条规定：“建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同，以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同，对业主具有约束力。业主以其并非合同当事人为由提出抗辩的，人民法院不予支持”，A选项错误，当选。《物业服务解释》第2条第1款规定：“符合下列情形之一，业主委员会或者业主请求确认合同或者合同相关条款无效的，人民法院应予支持：（一）物业服务企业将物业服务区域内的全部物业服务业务一并委托他人而签订的委托合同；（二）物业服务合同中免除物业服务企业责任、加重业主委员会或者业主责任、排除业主委员会或者业主主要权利的条款”，B选项符合第一项规定，业主可以请求法院宣告无效，B选项正确，不当选。《物业服务解释》第6条规定：“经书面催交，业主无正当理由拒绝交纳或者在催告的合理期限内仍未交纳物业费，物业服务企业请求业主支付物业费的，人民法院应予支持。物业服务企业已经按照合同约定以及相关规定提供服务，业主仅以未享受或者无需接受相关物业服务为抗辩理由的，人民法院不予支持”，可见C选项错误，当选。《物业服务解释》第7条规定：“业主与物业的承租人、借用人或者其他物业使用人约定由物业使用人交纳物业费，物业服务企业请求业主承担连带责任的，人民法院应予支持”，D选项符合本条规定，正确，不当选。16、中国甲公司与美国美利公司签订了一出口红枣的合同，合同约定货物品质为三级，信用证支付。交货时甲公司因库存三级红枣缺货，便改装二级货，并在发票上注明货品二级，货款仍按原定三级货价格计收。在办理议付时，银行认为发票注明该批货物的品级与信用证规定的三级品质不符，因而拒绝收单付款。美利公司认为该货有特殊用途，因而不能接受甲公司所交的二级货，并主张甲公司应承担未按合同规定交货的责任。下列表述哪些是正确的？A、银行可以发票与信用证不符为由拒绝收单付款B、甲公司所交货物品级比合同规定的高，甲公司不应承担任何责任C、银行不应拒绝收单付款D、本案信用证的受益人为中国甲公司【参考答案】：A,D【解析】：信用证的定义与特征（1）根据UCP500的规定，信用证是指一项约定，不论其名称或描述如何，由一家银行（开证行）依照客户（申请人，通常是进口商）的要求和指示或以自身名义，在符合信用证条款的条件下，凭规定单据由自己或授权另一家银行向第三者（受益人，通常是出口商）或其指定人付款或承兑并支付受益人出具的汇票或授权另一家银行议付。所以选项D是正确的。（2）在国际贸易中，信用证有如下几个特点：①独立性。信用证是独立于买卖合同或任何其他合同之外的交易，开立信用证的基础是买卖合同，但银行与买卖合同无关，也不受其约束。因此，一家银行作出的付款、承兑、支付汇票或议付或履行信用证下其他义务的承诺不受申请人与开证行或与受益人之间关系而提出的索赔或抗辩的约束。②信用证交易的标的物是单据。对于出口商来说，只要按信用证规定条件提交了单据，在单单一致、单证一致的情况下，即可从银行得到付款；对进口商来说，只要在申请开证时，保证收到符合信用证规定的单据即行付款并交付押金，即可从银行取得代表货物所有权的单据。因此，银行开立信用证实际是进行单据的买卖。③银行提供信用。在信用证交易中，银行根据信用证取代买方承担了作为第一付款人的义务，日后只要卖方提供了符合信用证单据，即使买方破产，卖方也能从银行得到付款保证。另外根据UCP500的规定。银行对以下情况发生免责（银行审单中的“四不管”）：a．不管单据。银行只对单据表面真实性作形式上的审查，对单据的真实性、有效性不作实质性审查；b．不管货物。银行对单据中货物的描述、价值及存在情况概不负任；c．不管买卖合同。信用证开出后，对于买卖合同的内容的变更与修改乃至撤销，除非通知银行，否则银行一律不予考虑；d．不管买卖双方的资信与履约情况如何。信用证开出后，银行只按信用证条款审核单据，对买卖双方、运输行、保险人等其他任何人的诚信行为或履约情况概不负责。所以答案A正确，而选项B、C是错误的。17、人民法院审理涉及澳门特别行政区的民商事案件时，可以向住所地在澳门特别行政区的受送达人邮寄送达司法文书。下列对该邮寄送达的说法，错误的是：A、邮寄送达时可以不附送达回证，受送达人在邮件回执上签收即可B、受送达人未在送达回证上签收但在邮件回执上签收的，不能视为送达C、虽未收到送达与否的证明文件，但只要自邮寄之日起满三个月，即视为送达D、自邮寄之日起满三个月，如果未收到送达与否的证明文件，就视为未送达【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《最高人民法院关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定》第7条第2款规定：“邮寄送达时应附有送达回证。受送达人未在送达回证上签收但在邮件回执上签收的，视为送达，签收日期为送达日期。”故AB选项错误。第7条第3款规定：“自邮寄之日起满三个月，虽未收到送达与否的证明文件，但存在本规定第十二条规定情形的，期间届满之日视为送达。”第7条第4款规定：“自邮寄之日起满三个月，如果未能收到送达与否的证明文件，且不存在本规定第十二条规定情形的，视为未送达。”可见，在未收到送达与否的证明文件的情况下，并非只要自邮寄之日起满三个月，期间届满之日就视为送达。它还需要存在第12条规定的情形才能视为送达。第12条规定的情形是指受送达人虽未对人民法院送达的司法文书履行签收手续但能够确认已经送达的情形，如受送达人向人民法院提及了所送达司法文书的内容，或者受送达人已经按照所送达司法文书的内容履行。故C选项错误。如前所述，自邮寄之日起满三个月，即使人民法院未能收到送达与否的证明文件，只要存在能够确认已经送达的情形，即视为送达。故D选项错误。本题的应选项为ABCD。18、下列哪些选项中征用土地的补偿费标准及移民安置办法，不适用《土地管理法》的规定？A、大型水利工程B、中型水电工程C、大型交通设施建设D、大型通信设施建设【参考答案】：A,B【解析】：详见《土地管理法》第51条。19、关于宣告死亡，下列哪些选项是正确的？（）。A、宣告死亡的申请人有顺序先后的限制B、有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为有效C、被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系因死亡宣告的撤销而自行恢复D、被撤销死亡宣告的人有权请求依《继承法》取得其财产者返还原物或给予适当补偿【参考答案】A,D20、在哪些情况下，保险人有权解除保险合同。A、投保人故意隐瞒事实，不履行如实告知义务足以影响保险人决定是否同意承保或提高保险费率的B、被保险人或受益人在未发生保险事故下，谎称发生了保险事故C、被保险人或受益人故意制造保险事故的D、保险事故的发生导致被保险人或受益人的损失巨大，如若赔偿将导致保险公司的资不抵债【参考答案】：A,B,C【解析】：《保险法》第17、28条21、甲公司与乙商场签订一份月饼买卖合同，约定甲于农历2000年8月12日前向乙交付月饼若干。则下列表述中正确的有（）A、若甲公司所在地发生地震，致合同不能履行，则甲得解除合同B、若甲公司所在地发生地震，致甲必须推迟1个月交货，则乙得解除合同C、若甲公司所在地发生地震，致甲只能如期交付60%的月饼，则乙得解除合同D、若甲公司迟延至8月15日尚未交货，则乙得解除合同并要求赔偿损失【参考答案】A,B,D【解析】本题涉及延期履行的解除权问题。如果延期履行致使对方的合同目的不能实现的，对方可径行合同解除权，而不必先行催告给予对方宽限期。本题中，履行标的为月饼，其期限利益特别重要，如果延期履行必然使对方的合同目的不能实现，因此，对方可行使合同解除权，故ABD选项正确无疑。本题的难点在于C选项。在此情况下，甲的部分履行不至于使乙的利益受到损害，因此，乙应接受该合同履行，但对未履行的部分，乙仍享有合同解除权，故C选项错误，因为C选项所讲的解除合同是指整个合同的解除。22、下列行为不是代理的有：（）A、商店售货员王某在柜台内向顾客销售商品B、张某用朋友的名字在宾馆登记住宿C、林某为念幼儿园的女儿购买钢琴D、艾某受室友李某委托，请求父亲为室友李某购买相机一台【参考答案】B,C,D【考点】代理的概念和特征；代理的法律要件【解析】B项中依据张某的意思是要自己承受由此产生的权利义务关系；C项林某的行为是赠与；D项属于传达。23、关于仲裁委员会组成人员的论述下列哪些说法是正确的？A、从事仲裁工作满8年B、从事律师工作满8年C、具有法律知识、从事经济贸易等专业工作并具有高级职称或者同等专业水平者D、从事法律教研工作并具有高等职称者【参考答案】：A,B,C,D【解析】：详见《仲裁法》第13条：仲裁委员会应当从公道正派的人员中聘任仲裁员。仲裁员应当符合下列条件之一：（一）从事仲裁工作满八年的；（二）从事律师工作满八年的；（三）曾任审判员满八年的；（四）从事法律研究、教学工作并具有高级职称的；（五）具有法律知识、从事经济贸易等专业工作并具有高级职称或者具有同等专业水平的。24、仲裁庭对当事人申请仲裁的争议案件经过审理并作出仲裁裁决后，对于国内仲裁裁决，当事人可以根据下列哪些情形申请撤销仲裁裁决？（）。A、裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的B、裁决所根据的证据是伪造的C、对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的D、仲裁裁决适用法律错误【参考答案】A,B,C【解析】根据前引《仲裁法》第58条的规定，选项A、B、C是正确的，而选项D是申请不予执行国内仲裁裁决的法定情形之一。这里需要注意与《民事诉讼法》第213条的区别。25、甲向乙借款20万元，甲的朋友丙、丁二人先后以自己的轿车为乙的债权设定抵押担保并依法办理了抵押登记，但都未与乙约定所担保的债权份额及顺序，两辆轿车价值均为15万元。若甲到期未履行债务，下列哪些表述是正确的？A、乙应先就丙的轿车行使抵押权，再就丁的轿车行使抵押权弥补不足B、乙应同时就两辆轿车行使抵押权，各实现50％债权C、乙可以就任一轿车行使抵押权，再就另一轿车行使抵押权弥补不足D、乙可同时就两辆轿车行使抵押权，各实现任意比例债权【参考答案】：C,D【解析】：考点：抵押权当事人的权利最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。26、平县日报新闻记者余芳合在报道某一街道居民打架斗殴引起恶性事件的消息时，没有查清事实，就将配发的照片上的两个青年男女说成是主要当事人（甲男乙女），并发表在当地有较大影响的平县日报上。消息传开后，当地的舆论对二人造成很大压力，甚至造成甲在应聘时遭到拒绝。对此，下列有关表述有误的是：（）A、此行为不构成侵权，因余芳合主观上不是故意，且是为报道新闻而写的B、甲、乙可选择以余芳合也可以选择以平县日报为被告C、甲、乙若起诉，应以平县日报为被告D、此行为侵犯了甲、乙的名誉权【参考答案】A,B【考点】名誉权【解析】最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》（以下简称《审理名誉权解答》）第六问规定，“问：因新闻报道或其他作品引起的名誉权纠纷，如何确定被告？答：因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷，应根据原告的起诉确定被告。只诉作者的，列作者为被告；只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告；对作者和新闻出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告，但作者与新闻出版单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。”第七问规定，“问：侵害名誉权责任应如何认定？答：是否构成侵害名誉权的责任，应当根据受害人确有名誉被损害的事实、行为人行为违法、违法行为与损害后果之间有因果关系、行为人主观上有过错来认定。以书面或者口头形式侮辱或者诽谤他人，损害他人名誉的，应认定为侵害他人名誉权。对未经他人同意，擅自公布他人的隐私材料或以书面，口头形式宣扬他人隐私，致他人名誉受到损害的，按照侵害他人名誉权处理。因新闻报道严重失实，致他人名誉受到损害的。应按照侵害他人名誉权处理。”依此，可知题中平县日报的行为侵犯了甲、乙的名誉权，甲、乙若起诉，应以平县日报为被告。27、慧达公司的一注册商标系画家卢某创作的绘画作品。慧达公司申请该商标注册时未经卢某的许可。现卢某认为其著作权受到侵害，与慧达公司进行交涉。卢某对于此事可采取的正确作法有哪些？A、向慧达公司所在地法院提起著作权侵权之诉B、请求商标评审委员会裁定撤销慧达公司的注册商标C、如对法院判决不服可以上诉，但对商标评审委员会的裁定只能服从D、采取许可方式使慧达公司继续使用该注册商标，但慧达公司应赔偿损失或支付报酬【参考答案】：A,B,D【解析】：答案：ABD解析：本题中所述情况显然是慧达公司申请注册商标时侵犯了画家卢某在先的著作权，根据《商标法》第9条第1款、第31条、第41条第2款、《著作权法》第46条的规定，B、D应选。根据《民事诉讼法》第29条规定，A选项正确。根据《商标法》第43条第2款，C项错误，不应选。28、人民法院裁定采取财产保全措施后，在财产保全期限内，下列哪些单位有权解除保全措施?（）A、作出财产保全裁定的人民法院B、法院院长C、审判委员会D、作出财产保全裁定法院的上级人民法院【参考答案】A,D【解析】AD。根据《民诉意见》第108条规定，财产保全期限内，有权解除保全的只限于作出保全裁定的人民法院自行解除和其上级人民法院决定解除。考生应当注意总结归纳。29、下列有关回避的说法正确的是：A、翻译人员的回避应当由审判长决定B、被申请回避的人员在人民法院作出决定之前，应当停止参与本案的工作C、当事人申请回避必须说明理由D、当事人对人民法院关于回避申请的决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次【参考答案】：A,C【解析】：根据《民事诉讼法》第47条规定：“院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。”翻译人员属于其他人员，其回避由审判长决定，故A选项正确。根据《民事诉讼法》第46条第2款规定：“被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。”所以一般情况下应暂停本案的工作，但是特殊情况下也可以，B项的说法太绝对，是错误的。对于法条型试题中的但书部分，往往成为考察的重点，需要考生注意。根据《民事诉讼法》第46条第1款规定：“当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。”所以提出回避必须要说明理由，我国不存在无因回避的问题。C选项正确。根据《民事诉讼法》第48条规定：“人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。”申请人对决定不服的，只能是向作出决定的人民法院申请复议一次，而无权向上级人民法院申请复议。D选项说法错误。30、根据证据理论和《民事诉讼法》以及相关司法解释，关于证人证言，下列哪些选项是正确的？A、限制行为能力的未成年人可以附条件地作为证人B、证人因出庭作证而支出的合理费用，由提供证人的一方当事人承担C、证人在法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证D、“未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言不能单独作为认定案件事实的依据”，是关于证人证言证明力的规定【参考答案】A,C,D三、不定向选择题1、《民法通则》第147条规定：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。”A、单边冲突规范B、双边冲突规范C、重叠适用的冲突规范D、选择适用的冲突规范【参考答案】：B【解析】：婚姻缔结地法律”是一个可推定的系属。2、下列行为中，属于行政裁决的有：A、某劳动争议仲裁委员会解决某企业与其职工之间因解除劳动合同而产生的争议B、某市人民政府解决AB双方土地使用权归属的纠纷C、某公安机关责令违法行为人李某赔偿被侵害人宋某的医疗费D、某环境保护部门调解甲乙双方因环境污染引起的损害赔偿纠纷【参考答案】：B,C【考点】行政裁决BC。我国行政裁决主要有：(1)人身侵权赔偿裁决；(2)征地补偿裁决；(3)土地等自然资源所有权或使用权的裁决；(4)商标权和专利权的权属裁决。本题中，选项A属于劳动仲裁，不是行政裁决。D项属于行政调解。故B、C项正确，当选。3、根据材料，回答第题：杨某受某厂指派在本县范围内收购茶叶2万斤，厂方提供了介绍信、营业执照副本。杨某收购后未向税务机关纳税。县税务局知悉后即作出决定，杨某须缴纳增值税5000余元。杨某不服，认为自己是接受某厂的指派，与该厂是委托关系，其税款应由厂方缴纳。县税务局未采纳杨某的意见，坚持要求杨某缴纳。在此情况下，杨某应当如何处理?（）A、杨某可以直接向法院提起行政诉讼B、杨某可以先提起复议，对复议决定不服再起诉C、杨某必须先经过复议．不经复议不得起诉D、杨某可在复议与诉讼之间任意选择【参考答案】：C【解析】根据《行政诉讼法》第37条的规定，法律、法规规定复议为前置程序的，必须先经过复议，不经复议不得起诉。本题属于纳税争议，根据《税收征收管理法》第88条第1款、第2款的规定，杨某对纳税决定不服，只能先提起复议，经复议后才能起诉。故C项为应选项。B项错在“可以”的表述上。当复议依法被规定为前置程序时，必须先经过复议，不经复议不得起诉，而不是可以选择的问题。4、甲去朋友家做客，不慎将手机遗忘在乙家，乙发现后没有通知甲，而是自用。1周后，乙将手机丢失，后来甲得知此事，要求乙返还手机，乙不愿返还，为此引起纠纷。以下说法正确的是：()A、甲无权请求赔偿，因为乙是无因管理B、甲无权请求赔偿，因为乙是善意占有人C、甲无权请求赔偿，因为乙是保管人D、甲有权请求赔偿，因为乙是恶意占有人【参考答案】：D【解析】：本题A选项所说无因管理必须是为了他人利益，题面交代材料表明乙不是为了甲的利益而保管手机，而是为了自用而未通知甲。同理，B选项中认为乙为善意占有人不能成立。c选项中认为乙是保管人亦不能成立。乙的行为构成恶意占有，因此应赔偿甲所受到的损失。5、我国某进出口公司A收到新加坡某公司B如下来电：“确认售予你方大米1000吨。每吨