娱乐行业的风险及规避

娱乐行业的风险及规避

娱乐行业的风险及规避

第一章娱乐行业的风险来源

市场主体所面临的风险，按照风险的破坏程度分为以下三点：（一）刑法上的风险：即触犯我国《刑法》而受到刑事处罚；（二）行政法上的风险：即触犯相关的行政法律规范而受到行政处罚；

（三）民法上的风险：即在市场活动中，与其他的公民、法人和其他组织之间所产生的违约、侵权、不当得利等矛盾纠纷，主要由各部民事法律所调整。

以上三种风险，表面上看分属刑法、行政法、民法所规范和调整，惟其本质乃在于对〃对社会关系的破坏程度”。譬如销售假酒的行为，如果仅仅是极小数量的，可能只会涉及到民事纠纷，基本上退货赔款即可，最严重也不过多赔些钱而已；但如果销售假酒的数量较大，则会受到《食品安全法》、《商标法》、《产品质量法》的打击，可能会被没收违法所得、销毁不合格食品、罚款；而一旦销售假酒的数量特别巨大（超过五万），就会被追究刑事责任。

以下，分别从如何避免“刑事风险”、“行政风险”、“民事风险”三个方面着手，以阐释娱乐行业如何避免风险。

第二章如何避免刑法上的风险一、娱乐行业容易触犯的《刑法》法条

（一）第一百四十条【生产、销售伪劣产品罪】生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

典型案例：向消费者销售不合格的啤酒，销售金额超过五万，即构成此罪。

（二）第一百四十三条【生产、销售不符合安全标准的食品罪】生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒

刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

典型案例：低价购进不合格的肉制品进行销售，即构成此罪。

（三）第一百四十四条【生产、销售有毒、有害食品罪】在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；

对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。

典型案例：自制（或者销售）卤制品，在其中添加劣质低价的亚硝酸盐（属于有毒、有害的非食品原料），即构成此罪。

二、刑事风险的规避

以上三项罪行，均属于故意犯罪，即需要以下两个客观要件：一是客观上有违法行为；二是主观上需要有故意，即明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪（《刑法》第十四条工

鉴于此，娱乐行业的经营者一方面要主动杜绝上述违法行为，同时还应该切实做好如下工作：建立并执行进货检查验收制度，审验供货商的经营资格，验明产品合格证明和产品标识，并建立产品进货台账（相关的台账文本，可以向辖区的工商所索取，免费），如实记录产品名称、规格、数量、供货商及其联系方式、进货时间等内容。进货台账保存期限不得少于2年。向供货商按照产品生产批次索要符合法定条件的检验机构出具的检验报告或者由供货商签字或者盖章的检验报告复印件；不能提供检验报告或者检验报告复印件的产品，坚

决不销售。

三、其余需要注意的事项

有些行为，虽然娱乐行业的从业人员并未直接从事犯罪，惟于犯罪行为人之犯罪行为有所帮助，将构成“帮助犯”，比如赌博罪、容

留卖淫罪、贩卖毒品罪。故娱乐行业经营者一方面应主动杜绝并加强宣传，避免“黄赌毒”；另一方面，应于当地派出所加强联系，及时向其反馈相关的违法情况。

第三章如何避免行政法上的风险

一、销售假冒商品行为

《商标法》第五十七条第三项规定：销售侵犯注册商标专用权的商品的（即为日常所称之“售假”行为工

典型案例：娱乐行业是销售假冒白酒、红酒之商标侵权行为的高发行业，假酒盛行于市，不仅侵害了消费者的健康权和财产权，同时也损害了商标持有人的权利；为此，《商标法》第六十条第二款规定，“违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。”

为有效规避商标侵权行为，一方面要做到从正规渠道采购，尽可能杜绝风险；另一方面也要同前文书中所述，做好进货台账登记，因为法律规定对善意侵权的行为免于行政处罚——“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。”二、不正当竞争行为

《反不正当竞争法》第十三条规定“经营者不得从事下列有奖销售：（一）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有

奖销售；（二）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；（三）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。”

典型案例：1.以“一等奖，奖金一万”为营销推广；2.以“抽奖中iphone”为诱饵，诱导消费者到你娱乐场所办理会员卡，以推广质次价高的服务。根据《反不正当竞争法》第二十六条之规定，上述行为将被处以一万元以上十万元以下的罚款。

三、虚假宣传行为

《广告法》第

条：广告不得含有虚假的内容，不得欺骗和误导

消费者。

典型案例:某KTV与其宣传广告中介绍自己的设备条件之豪华，被评为“**城市最佳KTV”（纯粹子虚乌有），即构成此虚假宣传行为。根据《广告法》，该KTV将被处以“停止发布、并以等额广告费用在相应范围内公开更正消除影响，并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款”。

第四章民法上的风险

一、最大的风险

自己的员工

“最坚固的城墙永远只能于内部被攻破“

《侵权责任法》第

三十四条规定：”用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”可见，无论怎么强调加强对员工的管理都不为过！员工的过错，将完完全全由老板来买单！

二、违反安全保障义务

《侵权责任法》第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。所以，娱乐行业的经营者应切实加强安保方面的投入，以保障消费者的人身权和财产权。

劣质商品或者服务造成对消费者的损害

《消费者权益保护法》第55条第二款规定，”经营者明知商品或者服务存在缺陷，仍然向消费者提供，造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的，受害人有权要求经营者依照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失，并有权要求所受损失二倍以下的惩罚性赔偿。”

典型案例：消费者A前往某KTV消费，KTV经营者在明知其音响设备老化、存在安全事故风险的情况下，仍然提供该服务，只是消费者因设备爆炸而导致身体损害，共花去医疗费3万元。在此种情况下，消费者除了可以主张赔偿3万元的损失外，还可以另外主张二倍以下的惩罚性赔偿，即可一共索赔9万元。

基于经营者所需承担的此种风险，娱乐行业的经营者应切实加强风险设备的检查，如电梯、显示器、音箱设备等，做到定期检查，以防风险。

三、欺诈消费者

《消费者权益保护法》第55条第二款规定，”经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的

三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。”

典型案例：**酒吧宣传“平安夜，周杰伦驻场”，吸引大量消费者前来，结果仅仅是一个二线歌手献艺而已，消费者大呼上当。在这种情况下，若一个消费者此番消费共花费500元；则酒吧经营者共需赔偿其500+1500（三倍），共计2000元。

如何杜消费欺诈行为？根据《欺诈消费者行为处罚办法》第三条的规定，以下行为属于消费欺诈行为：（一）销售掺杂、掺假，以假充真，以次充好的商品的；（二）采取虚假或者其他不正当手段使销售的商品份量不足的；（三）销售“处理品”、“残次品”、“等外品”等商品而谎称是正品的；（四）以虚假的“清仓价”、“甩卖价”、“最低价”、“优惠价”或者其他欺骗性价格表示销售商品的；（五）以虚假的商品说明、商品标准、实物样品等方式销售商品的；（六）不以自己的真实名称和标记销售商品的；（七）采取雇佣他人等方式进行欺骗性的销售诱导的；（八）作虚假的现场演示和说明的；（九）利用广播、电视、电影、报刊等大众传播媒介对商品作虚假宣传的；（十）骗取消费者预付款的；（十一）利用邮购销售骗取价款而不提供或者不按照约定条件提供商品的；（十二）以虚假的“有奖销售”、“还本销售”等方式销售商品的。故经营者应全力避免此类行为。

、违约行为

违约责任是违反合同的民事责任的简称，是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。根据合同法第107条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行

合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

典型案例：某KTV在其团购网的界面上提