2022年6月全国《法考》试卷二第二次全攻略

PAGE页码462022年6月全国《法考》试卷二第二次全攻略二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、齐明将他人打伤，受害人丧失劳动能力，各种损失将近3万元。事件发生后，齐明与妻子姚红离婚，约定双方的共同财产都归妻子所有。后齐明以无力赔偿为由，拒绝承担赔偿责任。齐明离婚前所欠的侵权债务应如何处理？A、不赔偿B、用姚红的财产赔偿C、仅用齐明的个人财产赔偿D、用离婚前的共同财产赔偿【参考答案】：D【解析】：侵权责任的承担本题中齐明负个人债务后，约定夫妻双方的共同财产均归妻子所有，是属于通过无偿转让财产方式逃避债务的行为，应适用债的保全制度加以调整。依《合同法》第74条规定，因债务人无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务入的行为。虽然本条仅规定的是合同之债的保全，但其制度原理应及于一切债的保全。因而，本题中齐明与前妻约定双方共同财产均归后者所有的约定应予撤销，齐明离婚前所欠的侵权债务的效力应及于原夫妻共同财产中属于齐明个人所有的财产部分。由于C项未指明“齐明的个人财产”是离婚后的个人财产还是离婚前的个人财产，而从上下文来看似更指离婚后的个人财产，所以不选。但严格说来，似乎D项也不够准确，因为即便是离婚前的共同财产，姚红的个人财产份额还是受法律保护的。可以说，本题之设计似乎有失妥当，而有待商榷之处。但相比之下，依题干之交待，似乎选择D项更符合出题者的意图。2、下列哪一表述是错误的（）A、申请人在行政复议决定作出前自愿撤回行政复议申请的，经行政复议机构同意，可以撤回B、申请人在行政复议决定作出前自愿撤回行政复议申请的，行政复议机构应当同意其撤回C、申请人撤回行政复议申请的，不得再以同一事实和理由提出行政复议申请。但是，申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示的除外D、行政复议期间被申请人改变原具体行政行为的，不影响行政复议案件的审理。但是，申请人依法撤回行政复议申请的除外【参考答案】：B【解析】《行政复议法实施条例》第38条规定：“申请人在行政复议决定作出前自愿撤回行政复议申请的，经行政复议机构同意，可以撤回。申请人撤回行政复议申请的，不得再以同一事实和理由提出行政复议申请。但是，申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示的除外。”第39条规定：“行政复议期间被申请人改变原具体行政行为的，不影响行政复议案件的审理。但是，申请人依法撤回行政复议申请的除外。”行政复议机关也可以不同意申请人撤回。3、日本汽车制造商三田将其产品出口到美国，美国公民迈克尔在某汽车城购得一部三田汽车。由于汽车设计存在缺陷而使迈克尔受伤。迈克尔以三田公司违约为由提起诉讼，美国法院根据该国法律认为此问题属于侵权，而非违约，遂决定适用有关侵权的法律规定。法院的行为属于：A、法律规避B、识别C、干涉公民的诉讼权利的非法行为D、法律援助【参考答案】：B【解析】：所谓法律规避，是指国际民商事法律关系的当事人故意制造某种连结点，以避开本应适用的对其不利的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一种行为。本题不涉及法律规避问题，故A选项错误。识别，又称为归类或定性，是指在适用冲突规范时，依照某一法律观念对有关事实或问题进行分析，将其归入一定的法律范畴，并对有关冲突规范的范围或对象进行解释的过程。识别包括对有关法律事实或问题的识别和对冲突规范本身的识别，本题属于对有关法律事实和问题的识别，具体来说是判定涉外民事案件的性质，明确其归属于什么法律范畴。故B选项正确。法院的该行为是其依法作出的职权行为，CD选项说法明显错误。本题的应选项为B。4、我国不是《汉堡规则》的签字国，但在我国海商法中适当吸收了《汉堡规则》的某些规定。下列选项中，哪一概念是我国海商法从《汉堡规则》中吸收的内容？()A、实际承运人B、承运人赔偿限额C、承运人的责任D、诉讼时效【参考答案】：A【解析】：《汉堡规则》中首次规定了实际承运人的概念，弥补了《海牙规则》和《维斯比规则》的不足，我国《海商法》采纳了这一概念。关于承运人责任的制度，我国《海商法》主要采纳了《海牙规则》的规定，同时借鉴汉堡规则规定了承运人迟延交货的责任，而承运人赔偿限额与诉讼时效我国的规定与各公约不同，我国关于承运人的赔偿限额的规定基本上与维斯比规则相同。5、个体运输户某甲于2007年1月3日违章驾驶，被交通管理部门罚款200元，某甲不服，欲提起诉讼，则他最迟应在哪一天提起（）A、2007年1月18日B、2007年2月3日C、2007年2月18日D、2007年4月3日【参考答案】：D【解析】本题考查行政诉讼的期限问题。根据《行政诉讼法》第39条规定：公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日3个月内提出。6、甲向乙购买一台二手电脑，后来二人为货款的结算发生争议起诉到法院，甲向法院出示了第一份证据，系乙亲笔所书的“欠甲电脑款4000元”；乙向法院出示了第二份证据，系甲亲笔所书的“原欠4000元欠条作废，尚欠2000元未还”。关于乙出示的第二份证据在证据理论上属于：A、本证B、反证C、既是本证又是反证D、既不是本证又不是反证【参考答案】：C【解析】：所谓本证即对主张事实负有举证责任的当事人所提出的支持其主张的证据；反证则是对该事实不负举证责任的当事人所提出的反驳对方主张的证据，本证通常先于反证提出，反证提出的目的在于削弱或动摇本证的证明力。有时候一个证据既是本证又是反证，如本案中乙提出的第二份证据，既是对甲提出欠款4000元的证据的反驳，又提出了自己只欠甲2000元货款的主张，此题C选项是正确的，ABD选项错误。7、宇宙商场和环球运输公司签订运输合同，约定环球运输公司将1000台彩电运到宇宙商场所在地。由于环球运输公司人手紧缺，无法一次完成任务，遂和宇宙商场商量分两次运输，增加的费用由自己负担，遭到宇宙商场的拒绝。经查，该批彩电宇宙商场将先用于展出，然后才出售。下列说法正确的是：A、宇宙商场可以拒绝环球运输公司的要求，因为合同约定一次性运输；B、宇宙商场可以拒绝环球运输公司的要求，因为损害了其期限利益；C、环球运输公司单方面变更合同，是违约行为；D、宇宙商场不能拒绝环球运输公司的要求，因为未损害其利益；【参考答案】：D【解析】：本体考察部分履行问题。根据《合同法》72条规定，债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。本题中，环球公司主动承担了分期履行的增加的费用，对宇宙商场未造成损失，故宇宙商场不得拒绝。8、某企业经批准于1993年6月取得了市郊一块40亩面积的国有土地使用权，领取了土地使用证，但由于一直未能筹措到足够的投资资金，原拟投资的项目至1996年10月仍未能开工，该土地也一直未使用，且未经原批准机关同意。在下列选项中选出正确的处理方法？A、经批准强制某企业将土地使用权转让给有投资能力的某公司B、经批准限定某企业在1年内使用该土地，如1年内仍未使用则收回土地使用权并注销土地使用证书C、经批准给某企业处以相当于土地使用权出让费5％～10％的罚款D、经批准收回某企业的土地使用权并注销其土地使用证书【参考答案】：D【解析】：超过规定的期限，应予注销。9、某公司申请许可一个建设项目，行政机关认为该项目会对周围居民采光造成影响。关于本案，行政机关的哪种做法是错误的?（）A、行政机关告知周围居民有举行听证的权利B、如果某公司或者居民在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请的，行政机关在二十日内组织听证C、行政机关告知申请听证的一方承担行政机关组织听证的费用D、行政机关根据听证笔录，作出行政许可决定【参考答案】：C【考点】行政许可听证程序【解析】《行政许可法》第47条规定：行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请的。行政机关应当在二十日内组织听证。申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用。第48条规定：行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用，C错误，为本题的正确答案。10、根据《维也纳条约法公约》的规定，在下列情况发生时不会导致条约无效的是：A、在缔约谈判时一方对另一方进行诈欺B、在缔约谈判时一方对另一方谈判代表进行贿赂C、条约是在对缔约代表实施强迫的情况下缔结的D、条约规定与缔约国国内法冲突【参考答案】：D【解析】：根据《维也纳条约法公约》的规定，自由同意是条约成立的实质要件。在谈判条约时，一方对另一方进行诈欺或对谈判代表进行贿赂，违反缔约国的自由同意，受诈欺或代表受贿赂的国家可以主张所缔结的条约无效，故AB选项不应选。强迫也违背了自由同意的要求，故以强迫而缔结的条约是自始无效的，C选项不应选。|学/法\网|条约规定与缔约国国内法冲突，会引出如何处理国际法与国内法关系的问题，它并不会导致条约无效，故D选项应选。本题的应选项为D。11、甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性？A、欺诈B、以合法形式掩盖非法目的C、恶意磋商D、正常的商业竞争【参考答案】：C【解析】：恶意磋商《合同法》第42条：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的虚假情况（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”本题比较简单，可根据法条规定直接对该行为定性。本题所涉及的问题是缔约过失责任。在缔结合同的过程中，合同尚未签订之前，由于一方的过错，违反诚实信用原则而给对方造成损害时，应当承担相应的责任12、中国甲出口公司以CIF价格向美国乙公司出口一批设备，向中国人民保险公司投保了一切险，并规定以信用证方式支付。甲公司在规定的期限内在指定的中国某港口装船，船公司签发了提单，甲公司取得单据后办理了议付。第二天，甲公司接到乙公司来电，称装货的海轮在海上失火，设备全部烧毁，要求甲公司出面向中国人民保险公司提出索赔，否则要求甲公司退还全部货款。下列选项中正确的有A、该案货物的风险是在卸货港船舷转移B、乙公司应向船公司提出索赔C、乙公司应向甲公司提出索赔D、乙公司应向保险公司提出索赔【参考答案】：D【解析】：[考点]CIF术语，一切险承保范围【解析】：A项错误，CIF（成本、运费加保险费），是指在装运港当货物越过船舷时卖方即完成交货，但卖方须支付将货物运至指定目的港所需的运费，并办理运输中的保险。在CIF术语下货物的风险在装运港船舷由卖方转移给买方。据此，本题中货物的风险是在装货港船舷转移，风险应由乙公司承担。BC两项不选，D项应选。虽然承运人的责任自装船时起，但依中国海商法及海牙规则的规定，除非承运人本人有过失，其对火灾是免责的。因CIF价格条件的风险是在装货港船舷转移，该批货物已投保了一切险，故乙公司应向保险公司提出索赔。13、经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立。至少符合下列4个条件：①被害人对被侵害的——一具有处分权限②被害人对所承诺的——一的意义、范围具有理解能力③承诺出于被害人的——一意志④被害人必须有的承诺下列哪一选瓒与题干空格内容相匹配?A、法益——事项——现实——真实B、事项——法益——现实——真实C、事项——法益——真实——现实D、法益——事项——真实——现实【参考答案】：D【考点】被害人承诺【解析】被害人请求或许可他人损害自己的合法权益，表明其自己已经放弃了该权益，既然如此，法律就没有必要再保护该权益。损害被放弃的权益的行为，也就不构成犯罪。但是，被害人承诺并非总是有效。经被害人承诺的行为必须符合下列条件．才能排除行为的犯罪性：(1)有效的承诺以承诺者对被侵害的权益有处分权限为前提。例如，甲因为感情问题想自杀，她请乙把自己从楼上推下去。即使甲是精神正常的成年人，乙也构成故意杀人罪。因为甲无权承诺放弃自己的生命。(2)承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。例如经过小孩的承诺拐骗其的行为也是无效的，因为孩子对该行为没有理解能力。(3)承诺是被害人的真实意志。戏言性的承诺、被迫的承诺是无效的。例如，朋友开玩笑时说：“你杀了我吧。”这种承诺就是无效的。(4)事实上必须存在承诺，即承诺是现实的。这是它与基于推定的承诺的主要区别，后者事实上并无被害人的承诺。(5)承诺至迟必须存在于结果发生时，被害人在结果发生前改变承诺的，则原来的承诺无效。但是，事后的承诺则不影响犯罪的成立。因为如果允许被害人事后承诺，那么国家的追诉权就会受被害人意志的左右。(6)经承诺所实施的行为不得超蹬承诺的范围。例如，被害人同意行为人拿走自己家的电视机，如果行为人不仅拿了电视机，还拿了冰箱，那么他拿冰箱的行为就不能排除犯罪性。故，只有D选项正确。14、在行政诉讼过程中，下列哪一行为人民法院须征得原告同意才能实施？（）A、允许被告改变具体行政行为B、通知第三人参加诉讼C、追加被告D、决定合并审理【参考答案】：C【解析】《行诉解释》第23条规定，“原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。”“应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼。”另参见行政诉讼解释第46条、第50条，行政诉讼法第27条。15、王某因犯煽动分裂国家罪被判处有期徒刑2年，剥夺政治权利3年。王某自2002年1月1日起被羁押，判决自2002年7月1日生效，王某的政治权利应当在什么时间内被剥夺?（）A、2004年7月1日至2007年6月30日B、2004年7月1日至2007年1月1日C、2002年7月1日至2006年12月31日D、2002年7月1日至2005年6月30日【参考答案】：C【解析】参见《刑法》第58条。注意剥夺政治权利的效力当然适用于主刑执行期间。16、下列关于物业服务合同的说法，正确的是：A、建设单位与物业服务企业签订的前期物业服务合同，对业主不具有约束力B、物业服务企业向业主委员会提出物业费主张的，人民法院应当告知其向拖欠物业费的业主主张权利C、物业服务合同终止后，物业服务企业不需要退还已经预收的物业费D、物业服务合同终止后，物业服务企业可以以存在事实上的物业服务关系为由请求业主支付物业费【参考答案】：B【解析】：本题主要考查物业服务合同。这是2010年大纲的新增考点，考生需要特别关注。根据最高人民法院《关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第1条规定：“建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同，以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同，对业主具有约束力。业主以其并非合同当事人为由提出抗辩的，人民法院不予支持。”据此，A项错误。第8条第2款规定：“物业服务企业向业主委员会提出物业费主张的，人民法院应当告知其向拖欠物业费的业主另行主张权利”，所以，B选项正确。第9条第1款规定：“物业服务合同的权利义务终止后，业主请求物业服务企业退还已经预收，但尚未提供物业服务期间的物业费的，人民法院应予支持，”C选项错误。第10条规定：“物业服务合同的权利义务终止后，业主委员会请求物业服务企业退出物业服务区域、移交物业服务用房和相关设施，以及物业服务所必需的相关资料和由其代管的专项维修资金的，人民法院应予支持。物业服务企业拒绝退出、移交，并以存在事实上的物业服务关系为由，请求业主支付物业服务合同权利义务终止后的物业费的，人民法院不予支持”，所以，D选项错误。17、某市一大厦顶层悬挂的一幅巨幅广告牌，因大风而落下，砸伤了过路行人，此损害责任应由承担。A、过路人B、大厦所有人C、广告所有人D、广告牌安装者【参考答案】：C【解析】：建筑物上的悬挂物造成他人伤害的，由它的所有人或管理人承担民事责任。参见《民法通则》第126条。18、甲有笔记本电脑一台，以3000元出手，乙同意并取走电脑，此时乙尚未付款。设乙在回家的路上碰到昔日的同学丙，丙正急需一台笔记本电脑而苦于无处购买，乙即将该电脑卖给丙，并约定由丙向甲付款。丙届时未付款。则以下表述正确的是：()A、乙无权处分，丙也知情，如甲不予追认并想收回电脑，可直接向丙索要B、丙届时未按约付款，应向甲承担违约责任C、丙届时未付款，应由乙向甲承担违约责任D、甲与乙是一个买卖关系，乙与丙是另一个买卖关系，丙只能向乙付款，乙再向甲付款【参考答案】：C【解析】：《合同法》第65条规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任；依此，只有C项的表述是正确的，而这也符合合同的相对性原则。19、某甲借用某乙MP3一台，借用期间，甲因该MP3质量好而爱不释手，遂于10日与乙协商买下该MP3。因甲仅为12岁，身上无钱，双方约定15日由甲从家中拿钱支付给乙。甲、乙间的买卖合同：A、于15日生效B、于10日生效C、无效D、若在1个月内甲征得父母同意，则有效【参考答案】：D【解析】：效力待定合同《合同法》第47条规定，限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。依此，甲、乙之间的买卖合同在订立后并不能立即生效，但若在1个月内甲征得父母同意，则该合同有效。故本题正确答案为D。本题考查的是效力待定合同，此为司法考试中的重点和难点。合同的成立与合同的生效并不是相同的概念；此外，合同的效力也分为几种不同的种类，而且每一种类又包含了不同的具体情形。所有这些都很容易成为命题的素材，也为命题者提供了不同的考查角度。《合同法》第47条与第48条内容极其相似，故这里只分析第47条，第48条从略。第47条可分以下几层意思：（1）限制行为能力人订立的纯获利益的合同有效。（2）限制行为能力人在行为能力范围内订立的合同有效。（3）相对人有催告权和撤销权。应特别注意有关撤销权的几个问题：①只有善意相对人有撤销权；②行使撤销权须在合同被追认之前；③撤销应以通知方式作出。（4）法定代理人有追认权和拒绝权，其中后者的行使可以沉默方式作出。（5）法定代理人的追认权和相对人的撤销权均是典型的形成权。20、甲厂向法院诉乙厂不履行合同，要求乙厂赔偿损失90000元，从诉的种类看，甲主张的诉讼请求是何种诉讼A、给付之诉B、确认之诉C、变更之诉D、A和C【参考答案】：A【解析】：给付之诉即请求对方支付一定数额的金钱的诉21、下列做法中，哪项不符合行政许可法关于许可设定权的规定?（）A、某省地方性法规设定行业协会的设立登记B、某直辖市政府的规章规定某行政许可的实施期限为1年C、某部门规章对法律设定的某项行政许可作出具体规定D、国务院通过文件设定一项许可【参考答案】：A【解析】根据《行政许可法》第15条的规定，地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。A项因此当选。22、某船舶上设定了抵押权，一次海上航行中，船舶发生碰撞，被拖往一修船厂修理，船舶营运人未按照约定支付修理费用，修船人将船舶留置，船舶的营运人有船员工资和港务费没有支付，则相关权利的受偿顺序为：A、船员工资，港务费，船舶抵押权，船舶留置权B、船员工资，船舶留置权，船舶抵押权，港务费C、船员工资，港务费，船舶留置权，船舶抵押权D、船舶留置权，船员工资，港务费，船舶抵押权【参考答案】：C【解析】：《海商法》第25条第1款规定，船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。第22条第1款规定，下列各项海事请求具有船舶优先权：（一）船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求；（二）在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求；（三）船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求；（四）海难救助的救助款项的给付请求；（五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。可见，本题中相关权利的受偿顺序为：船员工资，港务费，船舶留置权，船舶抵押权，C选项符合法律规定，当选，ABD选项不当选。23、商业广告，是否被视为要约，下列表述哪一项最为准确？A、视为要约B、任何情况下均视为要约邀请C、其内容符合要约规定，视为要约D、视为承诺【参考答案】：C【解析】：详见《合同法》第15条。24、1998年单项选择题有关知识产权保护的国际公约中，《伯尔尼公约》保护的对象是什么？A、保护注册商标B、保护文学艺术作品C、保护录音制品D、保护表演者、唱片制作者和广播组织【参考答案】：B【解析】：《伯尔尼公约》保护对象：全称是《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》，该公约第2条对受保护的作品作了详细说明：（1）一切文学、科学与艺术作品，不论其采取什么表现形式或表达形式，都属于公约保护的“作品”；（2）一切演绎作品及汇编作品，也属于“受保护作品”，但以不损害原著作者的权利为前提；（3）公约在第2条中列举的属于保护范围的一系列作品。因此本题正确答案是B项，其余选项均非作品，故不属于公约保护对象，所以均应排除。25、下列选项中正确表述了公共秩序保留作用的是哪项？A、保护本国当事人的利益B、限制外国法的效力C、便于本国法院正确适用法律D、便于本国法院行使管辖权【参考答案】：B【解析】：公共秩序保留的目的是为了限制外国法的效力。26、某银行以某公司未偿还贷款为由向法院起诉．法院终审判决认定其请求已过诉讼时效，予以驳回。某银行向某县政府发函，要求某县政府落实某公司的还款责任。某县政府复函：“请贵行继续依法主张债权．我们将配合做好有关工作。”尔后，某银行向法院起诉，请求某县政府履行职责。法院经审理认为，某县政府已履行相应职责，某银行的债权不能实现的原因在于其主张债权时已超过诉讼时效。下列哪一选项是错误的?A、本案应由中级法院管辖B、因法院的生效判决已对某银行与某公司的民事关系予以确认，某县政府不能重新进行确定C、法院应当判决确认某县政府的复函合法D、法院应当判决驳回某银行的诉讼请求【参考答案】：C【考点】行政诉讼的管辖、行政诉讼的判决【解析】行政诉讼的管辖可以分为法定管辖和裁定管辖。法定管辖包括级别管辖与地域管辖。其中，级别管辖中最容易考查中级人民法院管辖。A项考查的是级别管辖。关于中级法院的管辖主要规定在《行政诉讼法》第14条、《行诉解释》第8条及《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》对《行诉解释》第8条第(1)项的修正中。其中被告为县级以上人民政府的案件由中级法院管辖，但是以县政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外。本题中，某银行向法院起诉，请求某县政府履行职责，属于被告为县级以上人民政府，但不是以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件。这符合了《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》规定由中级人民法院管辖一审案件的条件。因此，A项是正确的，不应选。判断B项需要从司法终局性的角度去考虑。司法终局性是指法院对认为应由其管辖的所有司法性质的争议享有最终裁判权。法院对案件作出生效裁判后，案件就终结性地解决了。除法定的情形之外，任何力量都不得动摇、推翻司法裁判。司法终局性的拘束力要求法院作出生效裁判后，行政机关不能再有与终局性司法裁判相违背的行政行为，包括作为与不作为。另外，某银行与某公司的民事关系也不符合行政裁决的要求。行政裁决是指行政机关或法定授权的组织，对平等主体之间发生的、与行政管理活动密切相关的、特定的民事纠纷(争议)进行审查并作出裁决的具体行政行为。行政机关只有获得法律授权，才能对授权范围内的民事纠纷案件进行审查并裁决。没有法律授权，行政机关不能自行决定和裁决某些民事纠纷案件。根据现行法律规定，行政裁决范围包括：国有资产产权裁决，土地权属争议裁决，林权争议裁决，水事纠纷裁决，矿区范围争议裁决等。某银行与某公司的民事关系并不属于行政裁决的范围。县政府无权对此作出决定。因此，某县政府不能重新确定某银行与某公司的民事关系。B项是正确的，不应选。关于确认判决，《行诉解释》第57条规定：“人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者有效的判决。确下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：(一)被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义的；(二)被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的；(三)被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。”另外，第58条规定，被诉具体行政行为违法，但撤27、某晚，陈某（19岁）在回家途中，发现前面有一女青年孤身一人行走，遂心生歹意，尾随其后。当行至某一黑暗僻静处时，陈某抓住该女青年，欲行强奸。在女青年苦苦哀求下，陈某打消了强奸念头，转身离去。对陈某的行为该如何定性（）A、犯罪未遂B、犯罪预备C、犯罪中止D、不构成犯罪【参考答案】：C【解析】本题考查故意犯罪过程中的停止形态。《刑法》第22条、第23条、第24条第1款分别规定：“为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。”“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。”从这些规定可看出，故意犯罪过程中的停止形态包括四种：犯罪预备、犯罪中止、犯罪未遂、犯罪既遂。本题中，陈某从欲行强奸到离开这个过程中的行为符合自动停止犯罪的犯罪中止的三个特征：（1）在犯罪过程中放弃犯罪；（2）自动放弃犯罪，虽然陈某是在女青年的苦苦哀求下离开的，但此时，陈某是在能实施强奸行为的情况下而自动放弃的；（3）必须是彻底放弃犯罪。所以陈某的行为应是犯罪中止，而不是犯罪未遂或者犯罪预备。又由于陈某实施行为时的各种情况符合犯罪的构成要件，所以已构成犯罪，也应排除D。28、张某以胡某故意伤害提起自诉，则下面说法不正确的是：（）。A、该案件可以调解B、本案不适用简易程序审理C、判决宣告后，检察院可以提起抗诉D、如果本案件适用简易程序审理，则应由院长指定审判员一人独任审理【参考答案】：B【解析】根据《刑事诉讼法》第181条的规定，地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候，应当向上一级人民法院提出抗诉；第172条规定，人民法院对自诉案件，可以进行调解；根据《高法解释》第119条的规定，适用简易程序审理的案件，由庭长指定审判员一人独任审理；解释第219条的规定，告诉才处理的案件和被害人有证据证明的轻微刑事案件，人民法院可以适用简易程序。但《刑事诉讼法》第一百七十条第(三)项规定的案件除外。综上，选项ACD都正确。故本题正确答案为B。29、警察甲与乙开玩笑，随手拿起执勤时放在桌上的手枪向乙瞄准、开枪，并同时戏称“我一枪打死你”，不料枪中有子弹，乙被当场打死。甲的行为是?（）A、故意犯罪行为B、意外事故C、疏忽大意的过失D、过于自信的过失【参考答案】：C【解析】甲对危害结果的发生应该预见而没有预见。30、甲有乙、丙两子。甲与乙曾订立赡养协议，并将自己的10棵荔枝树全部给乙。县政府向乙颁发了10棵荔枝树的林权证。甲去世后，丙认为自己的继承权受到侵犯，要求镇政府处理。镇政府重新分割了荔枝树，还派员将荔枝果摘下变卖，保存价款3000元，烂果400斤交由乙处理。乙不服，向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是错误的？A、诉讼过程中，县政府颁发给乙的林权证仍然有效B、如果乙撤诉后，以同一事实和理由重新起诉的，法院不予受理C、法院将起诉状副本送达被告后，乙提出被告应赔偿荔枝烂果损失的诉讼请求，法院应予准许D、镇政府变卖荔枝果并保存价款的行为没有法律依据【参考答案】：C31、在列车上发生的刑事案件，应由下列哪个机关立案管辖（）A、列车始发地铁路公安机关B、列车终点地铁路公安机关C、发生刑事案件列车运行经过地铁路公安机关D、负责该车乘务的乘警队所属的铁路公安机关【参考答案】：D【解析】根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于旅客列车上发生的刑事案件管辖问题的通知》的规定：“列车上发生的刑事案件，由负责该车乘务的乘警队所属的铁路公安机关立案，列车乘警应及时收集案件证据，填写有关法律文书。”所以本题选D。32、下列保证中，哪一个是合法有效的？A、某市市政府为该市某企业对一外省市公司所欠35万元债务提供的保证B、某市人民医院为某药品生产公司的6万元债务以医院的医疗设备提供的保证C、某公司书面授权其网络部为另一企业购买网络器材所欠的2000元债务提供的保证D、某外商独资公司书面授权其在广州的分公司为另一公司所欠70万元债务提供的保证【参考答案】：D【解析】：《担保法》第8条规定：“国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。”所以原则上市政府是不能成为保证人的，A选项的保证合同无效。《担保法》第9条规定：“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。”故B选项的保证合同亦无效。《担保法》第10条规定：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。”法人的分支机构经授权的，可以作为保证人，而法人的职能部门不管是否得到法人授权，都不能作为保证人，故C选项中的网络部作为公司的职能部门即使得到了书面授权，所订的保证合同也是无效的。而D选项该外商独资公司的分支机构得到法人的书面授权，可以在授权范围内提供保证，D选项正确。33、甲医药公司与乙运输公司订立了一份运输合同，要求乙将价值100万元的药品运往丙公司。因乙的车辆当天全部外出，乙遂委托个体运输户张某代运，并约定了运价。由于当天下大雨，张某不能按时赶到，就宿于某旅馆。旅馆有车库，但张某为省钱，将车停在河堤旁。当晚山洪爆发，冲倒车辆，致使药品损失大半。对此损失应由谁赔偿？A、由甲医药公司赔偿B、由乙运输公司赔偿C、由张某赔偿D、由乙运输公司和张某共同赔偿【参考答案】：B【解析】：本题考运输合同承运人的责任。《合同法》第311条规定：“承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。”第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”本案承运人是乙，故理当由乙对外承担责任。山洪暴发虽貌似不可抗力，但车之所以会被山洪冲到，乃由张某不当行为所致，因此不宜援引不可抗力免责条款。本题设问不明确。承运人固然应当对外承担责任，但承运人乙与个体运输户张某之间构成雇佣关系，最终处理结果似乎应当是乙有权请求张某赔偿损失34、潘某不服某卫生局的行政处罚决定向法院提起诉讼。诉讼过程中，卫生局撤销了原处罚决定，潘某遂向法院申请撤诉，法院作出准予撤诉的裁定。一周后，卫生局又以同一事实和理由作出了与原处罚决定相同的决定。下列哪一种说法是正确的？A、潘某可以撤回撤诉申请，请求法院恢复诉讼，继续审理该案B、潘某可以对法院所作的准予撤诉裁定提出上诉C、潘某可以申请再审，请求法院撤销准予撤诉的裁定D、潘某可以对卫生局新的处罚决定提起诉讼【参考答案】：D35、甲因涉嫌故意泄漏国家秘密罪被立案侦查。羁押一个月后，被变更为监视居住。甲回家后，约请律师乙见面商谈聘请其担任自己律师的事宜。甲会见乙应否取得有关机关批准？（）。A、须经侦查机关批准B、不必经侦查机关批准C、须经执行机关批准D、不必经执行机关批准【参考答案】：A【解析】根据《刑事诉讼法》第96条规定，犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件,犯罪嫌疑人聘请律师，应当经侦查机关批准。本案中，泄露国家秘密罪涉及国家秘密，故此时甲若想聘请律师应经侦查机关批准。36、某乡镇企业职工李某携带一箱酒精乘坐火车时，被列车员王某发现，王某要求其开箱检查。在李某不从的情况下，列车员叫来列车长和乘警等强行开箱检查，确认为酒精后，决定全部予以没收。李某不服，应以下列何者为被告？（）A、铁路局B、铁路公安分局C、列车员D、列车长【参考答案】：A【解析】开箱检查乘客所带物品是铁路局职工的职务行为，因此李某对此行为不服应以铁路局为被。37、被告人甲犯数罪被判死刑，甲向辩护人咨询死刑复核程序的有关情况，辩护人对此作出的下列哪一答复符合法律及司法解释的规定？（）A、应当调查甲的人际关系B、应当为甲指定辩护人C、应当审查甲犯罪的情节、后果及危害程度D、应当开庭审理并通知检察院派员出庭【参考答案】：C38、甲系私营速递公司卸货员，主要任务是将公司收取的货物从汽车上卸下，再按送达地重新装车。某晚，乘公司监督人员上厕所之机，甲将客户托运的一台价值一万元的摄像机夹带出公司大院，藏在门外沟渠里，并伪造被盗现场。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的?A、诈骗罪B、职务侵占罪C、盗窃罪D、侵占罪【参考答案】：C【考点】职务侵占罪、盗窃罪【解析】本题难点在于甲是否利用了职务便利。职务侵占罪的“利用职务便利”包括：经营、管理、经手。本案中，甲最多是“经手财物”，那么甲是否利用了“经手”的便利?通常，此“经手”含有窃取之时财物不属他人经管或不在他人监管之下。就此案而言，甲的窃取发生在他人密切监管之下，所以不属于利用经手便利的窃取，应是盗窃。【重点点拨】很多考生问：同样的监守自盗，为什么2008年定贪污罪(国家工作人员)，2009年却定盗窃罪，而不定职务侵占罪?其原因在于：2008年的题目是真正的监守自盗，即自己监管，自己盗窃。2009年的题目是貌似监守自盗，实则不是。2009年是别人监管，自己盗窃。题目说得很清楚：甲“乘公司监督人员上厕所之机”将摄像机偷走。因此，这是盗窃行为。所以，区分是盗窃还是职务犯罪的关键，是行为人有没有利用自己职务上的权力。39、下列哪项不属于股份有限公司召开临时股东大会的法定情形：A、董事长认为必要时B、单独或合计持有公司10%以上股份的股东请求时C、公司未弥补亏损达实收资本总额1/3时D、董事人数不足公司章程规定人数的2/3时【参考答案】：A【解析】：根据新《公司法》第一百零一条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；（四）董事会认为必要时；（五）监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。40、人民法院在接受利害关系人财产保全的申请后情况紧急的，应当在多少小时之内作出决定？A、12B、24C、48D、72【参考答案】：C【解析】：详见《民事诉讼法》第92条第三款：人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列是四名执业律师关于破产程序的表述，其中正确的是（）A、张律师：我国现行《企业破产法》适用于商业银行、证券公司、保险公司等金融机构B、杨律师：破产案件由债务人住所地人民法院管辖C、韩律师：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照《企业破产法》进行重整D、陈律师：企业破产程序中受理法院一律采用裁定的形式对实体和程序问题作出裁判，且一律不准上诉【参考答案】A,B【解析】《企业破产法》第134条规定：“商业银行、证券公司、保险公司等金融机构有本法第二条规定情形的，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请。”故A正确。《企业破产法》第3条规定：“破产案件由债务人住所地人民法院管辖。”故B正确。《企业破产法》第2条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。”题干的表述混淆了清理债务和进行重整的原因，故C错误。企业破产程序是民事特别程序，在破产案件中，法院对程序和实体问题作出的裁判，一律采用裁定的形式，如受理或者驳回破产申请的裁定，破产宣告的裁定，破产财产分配的裁定等。上述法院作出的裁定，一律不准上诉，但是驳回破产申请的裁定除外。故D错误。本题应选AB。3、叶某的房屋靠近铁路轨道。迟某未经叶某同意在其房屋墙上刷上宣传自己企业的广告。叶某要求迟某将广告涂掉，迟某置之不理。叶某遂自行购置涂料将广告抹掉。下列说法正确的是：（）A、叶某要求迟某将广告涂掉是行使妨碍排除请求权B、叶某要求迟某将广告涂掉是行使妨碍预防请求权C、叶某有权要求迟某偿还涂料费和劳务费D、叶某请求迟某偿还涂料费和劳务费，属于物上请求权【参考答案】A,C【考点】排除妨碍【解析】妨碍排除与妨碍预防的区别在于妨碍是否已实际发生。4、（）应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。A、公司变更名称B、法定代表人C、经营范围D、涉及分公司登记事项变更【参考答案】：A,B,C,D【解析】：公司变更名称、法定代表人、经营范围的和涉及分公司登记事项变更的，有限责任公司股东转让股权的，股东或者股份有限公司的发起人改变姓名或者名称的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。公司变更的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。5、甲向乙借款15万元，丙为保证人。丙为了保证自己能够追偿，要求甲提供担保，甲遂以自己家的一幅名人字画向丙设定质押担保丙的求偿权；并请自己的朋友丁以房屋作抵押担保丙的求偿权（办理了登记手续）；甲还请戊为保证人担保丙的求偿权。其中哪些情形属于反担保：（）A、甲以名人字画向丙设定的质押；B、丁以房屋设定的抵押；C、丙的保证担保D、戊的保证担保【参考答案】：A,B,D【解析】：根据《担保法司法解释》第2条的规定，反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。因此根据这条规定，选项A、选项B、选项D中的担保都是反担保。需要注意的是，《担保法司法解释》允许债务人以外的第三人提供反担保，修正了《担保法》第4条规定只能是债务人自己提供反担保的规定。6、某公司与某航运公司签订了海上拖航合同，约定航运公司将一批货物经海路从山东某港口拖往广东某港口，在海上拖航过程中，如果合同没有特别约定，经航运公司举证证明，被拖方某公司的损失由下列哪些原因造成的，承拖方不负赔偿责任()A、A拖轮的船长、船员在驾驶拖轮或者管理拖轮中的过失B、B承拖方船运公司的其他受雇人、代理人在驾驶拖轮或者管理拖轮中的过失C、C拖轮的引航员在引拖轮过程中的过失D、D拖轮在企图救助人命或者财产时的过失【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《海商法》第162条:在海上拖航过程中，承拖方或者被拖方遭受的损失，由一方的过失造成的，有过失的一方应当负赔偿责任；由双方过失造成的，各方按照过失程度的比例负赔偿责任。虽有前款规定，经承拖方证明，被拖方的损失是由于下列原因之一造成的，承拖方不负赔偿责任：（一）拖轮船长、船员、引航员或者承拖方的其他受雇人、代理人在驾驶拖轮或者管理拖轮中的过失；（二）拖轮在海上救助或者企图救助人命或者财产时的过失。本条规定仅在海上拖航合同没有约定或者没有不同约定时适用。7、某地青年吴某乘坐地铁时，不小心掉下站台，被进站的地铁轧断双腿。关于吴某的受害，说法正确的是：（）A、吴某自己不小心掉下站台，地铁公司不承担责任B、吴某有过失，应当减轻地铁公司的责任C、地铁公司应当承担无过错责任D、地铁公司没有尽到安全保障义务，应当承担过错推定责任【参考答案】B,C【解析】B、C【解析】考点：高速运输工具致害责任讲解：《侵权责任法》第73条规定：“从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。”该条规定确认了高速轨道运输工具致害属于高度危险作业的无过错责任，故地铁公司应当承担责任。同时，吴某自己也有过失，可以减轻地铁公司的责任。故B、C两项正确。8、甲乙签订海鲜购销合同，约定由甲方送货，甲与丙签订运输合同，如期发运价值80万元的海鲜一车。丙送货途中，因洪水冲垮公路，被迫绕道，迟延到达，导致海鲜有轻微的变质现象。乙以逾期交货和货物不符合合同约定为由拒收货物且拒付货款。丙多次与乙交涉无果，发现海鲜变质迅速扩大，当即决定以10万元价格将海鲜就地处理。下列选项哪些是错误的：（）A、丙为就地处理海鲜的费用应向乙要求偿付B、丙为就地处理海鲜的费用应向甲方要求偿付C、海鲜价值减少的损失应由甲承担D、海鲜价值减少的损失应由丙承担【参考答案】A,D【考点】运输合同标的物毁损、灭失的风险【解析】根据合同法142条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，在交付之后由买受人承担，法律另有规定或当事人另有约定的除外。合同法第148条规定，因标的物质量不符合质量要求，致使合同目的不能实现的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同，买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。合同法第311条规定，承运人对运输过程中的货物毁损、灭失承担赔偿责任，但承运人证明货物毁损、灭失是因不可抗力、货物自身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。从上述规定看，乙有权拒绝接受该海鲜，所以风险由出卖人甲承担；作为承运人因为不可抗力和货物的自身性质导致的毁损，不承担损害赔偿责任。只有甲承担该责任。因此B项正确，A项错误。对于甲的行为，完全是为了防止进一步扩大损失的行为，该费用应当由甲承担。因此C项正确。D项错误。9、根据我国的《反补贴条例》进行调查、采取反补贴措施的补贴，必须具有专向性。下列补贴中哪些属于具有专向性？（）A、由出口国政府明确确定的某些企业、产业获得的补贴B、由出口国法律、法规明确规定的某些企业、产业获得的补贴C、以出口实绩为条件获得的补贴，包括反补贴条例所附出口补贴清单列举的各项补贴D、以使用本国或本地区产品替代进口为条件获得的补贴【参考答案】A,B,C,D【解析】反补贴措施中的补贴，必须具有专向性。专向性补贴指：由政府确定的企业获得的补贴；法律规定的某些企业获得的补贴；以出口实绩为条件获得的补贴；以替代进口为条件而获得的补贴。10、我国某进出口公司和德国商人签订一份买卖钢材的合同，由德国商人向我国公司提供钢材200吨，交货条件为CIF上海港。我进出口公司依照合同规定按时开出以该德国商人为受益人的不可撤销信用证。德国商人收到信用证后，按时将货物送上船，取得船公司签发的已装船提单，并办理有关海上运输的一切险的保险合同，取得保险公司签发的保险单。轮船进上海港口时，由于操作不慎，轮船和码头相撞，轮船和码头严重受损，钢材大部分掉入海中。根据《2000年国际贸易术语解释通则》及其他国际经济法知识，下列关于此案的表述正确的是哪些？A、钢材意外灭失的损失由德国商人承担B、德国商人不能凭信用证和有关单据要求银行付款C、我国公司的损失可以要求保险公司赔偿D、轮船公司应当负责赔偿上海港码头的损失【参考答案】：C,D【解析】：根据《2000年国际贸易术语解释通则》，在CIF条件下，在装运港货物越过船弦以前，货物灭失风险由卖方承担，自货物在装运港越过船弦以后，货物灭失风险由买方承担，故该风险应该由我国公司承担，A选项错误。在信用证付款方式下，受益人只要能够提供与信用证规定相符的单据，银行就应该付款，故德国商人能够要求银行付款，B选项错误。|学\法\网|货物已保险，该碰撞造成的大部分钢材掉入海中的损失属于意外事故造成的部分损失，故我国公司可以要求保险公司赔偿，C选项正确。轮船进上海港口时，由于操作不慎，轮船和码头相撞，轮船和码头严重受损，轮船公司有过错，所以轮船公司应当赔偿上海港码头的损失，故D选项正确。本题的应选项为CD。11、慧达公司的一注册商标系画家卢某创作的绘画作品。慧达公司申请该商标注册时未经卢某的许可。现卢某认为其著作权受到侵害，与慧达公司进行交涉。卢某对于此事可采取的正确作法有哪些？A、向慧达公司所在地法院提起著作权侵权之诉B、请求商标评审委员会裁定撤销慧达公司的注册商标C、如对法院判决不服可以上诉，但对商标评审委员会的裁定只能服从D、采取许可方式使慧达公司继续使用该注册商标，但慧达公司应赔偿损失或支付报酬【参考答案】：A,B,D【解析】：答案：ABD解析：本题中所述情况显然是慧达公司申请注册商标时侵犯了画家卢某在先的著作权，根据《商标法》第9条第1款、第31条、第41条第2款、《著作权法》第46条的规定，B、D应选。根据《民事诉讼法》第29条规定，A选项正确。根据《商标法》第43条第2款，C项错误，不应选。12、个体工商户李某拖欠甲公司货款5万元，甲公司多次催讨无果，遂向李某所在地的基层人民法院申请支付令。法院受理后经过审查，认为该申请成立。下列说法哪些是正确的A、如果在向李某送达支付令时，李某拒绝接收，人民法院可以留置送达B、如果李某在法定期间提出书面异议，人民法院应对异议理由是否成立进行审查C、如果李某在法定期间向法院书面说明目前还钱确有困难并承诺在2个月后一定还清，则支付令可不生效D、如果李某在法定期间未提出书面异议但向甲公司所在地的人民法院起诉，请求确认该债务已经偿还，则支付令的效力不受影响【参考答案】：A,D【解析】：2003司考真题76。根据《若干意见》220条的规定，即向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达，A项正确。根据《若干意见》221条的规定，即依照民事诉讼法第192条的规定，债务人在法定期间提出书面异议，人民法院无须审查异议是否有理由，应当直接裁定终结督促程序。债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力，故BC是错误的。根据《若干意见》223条的规定，即债务人在收到支付令后，不在法定期间提出书面异议，而向其他人民法院起诉的，不影响支付令的效力，D项正确。13、我国一对夫妇在中国有住所，后取得美国国籍，现在我国法院要求离婚，则我国法院：（）。A、可以受理B、不应受理C、若受理应适用中国法D、若受理应适用美国法【参考答案】：A,C【解析】：根据《民诉法》第22条、第23条第1款，只要涉外离婚案件的被告在我国有住所或居所，我国法院就有管辖权。同时，对被告不在我国境内居住的离婚案件，如原告在我国有住所或居所的，则原告住所地或居所地法院也有管辖权。根据《民通》第147条规定，离婚适用受理案件的法院所在地的法律。14、甲公司遗失一张可背书转让的汇票。该公司会计未经领导同意便以个人名义向票据支付地的某市中级人民法院以口头方式申请公示催告，该中级人民法院经公示催告，无人申报权利。后该法院未经甲公司申请便依职权直接作出除权判决，宣告该汇票无效。该公示催告程序在哪些地方违反法定程序?（）A、该汇票的持有人为甲公司，该公司会计不能以个人名义申请B、申请公示催告，必须提出书面申请书C、管辖法院应为票据支付地的基层人民法院，中级人民法院不适用公示催告程序D、法院不能依职权主动作出除权判决，应依申请人申请作出【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。依《民事诉讼法》第195条规定，公示催告首先应由汇票持有人申请，公司会计并不能代表甲公司。因此A项中做法违反了法定程序，符合题意。另外，公示催告需书面向票据支付地的基层法院提出，所以8、C项说法符合题意。依《民事诉讼法》第199条的规定可知D项说法也符合题意。15、农民集体所有的不动产和动产，属于本集体成员集体所有。下列哪些事项应当依照法定程序经本集体成员决定（）A、土地承包方案以及将土地发包给本集体以外的单位或者个人承包B、个别承包经营者之间承包地的调整C、土地补偿费等费用的使用、分配办法D、集体出资的企业的所有权变动等事项【参考答案】A,B,C,D【解析】《物权法》第59条规定：“农民集体所有的不动产和动产，属于本集体成员集体所有。下列事项应当依照法定程序经本集体成员决定：（一）土地承包方案以及将土地发包给本集体以外的单位或者个人承包；（二）个别土地承包经营权人之间承包地的调整；（三）土地补偿费等费用的使用、分配办法；（四）集体出资的企业的所有权变动等事项；（五）法律规定的其他事项”。所以正确答案为ABCD。16、在侵权之诉中，被告人可以援引一定的事由进行抗辩。下列事由中，哪些抗辩事由既可适用于一般侵权行为，又可适用于特殊侵权行为?（）A、不可抗力B、正当防卫C、意外事件D、第三人的过错【参考答案】A,B,D【解析】不可抗力、受害人的过错属于外来原因，正当防卫属于正当理由，均可适用于一般侵权行为与特殊侵权行为。如民法通则第127条。意外事件可以作为一般侵权行为的抗辩事由，但一般不能作为特殊侵权行为的抗辩事由。17、根据《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定》，下列说法错误的是：A、申请人有责任证明被提出认可申请的判决真实B、申请人有责任证明被提出认可申请的判决效力已确定C、人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的效力，应以判决的形式作出D、人民法院不能确认台湾地区有关法院民事判决真实并且效力已确定的，应判决驳回申请人的申请【参考答案】：C,D【解析】：《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定》第4条规定：“申请人申请认可台湾地区有关法院民事判决，应当提供相关证据，以证明该判决真实并且效力已确定。”故AB选项正确。第8条规定：“人民法院经审查能够确认该判决真实并且效力已确定，且不具有《规定》第九条所列情形的，裁定认可其效力；不能确认的，裁定驳回申请人的申请。”可见人民法院不管是认可还是不认可，均是以裁定的形式作出。故CD选项错误。本题的应选项为CD。18、公民王某从甲商场买了一瓶乙厂生产的纯鲜牛奶饮料，喝后中毒住院，花去住院费等共计2000元。经查，该饮料由甲商场委托丙公司运输，丙公司在运输时未采取冷藏措施，导致饮料有一定程度的变质，运回后甲商场放在丁仓储公司储存，丁公司在仓储时亦未采取冷藏措施，致使饮料进一步变质。本案中公民王某可以向谁请求赔偿？（）A、甲商场B、乙厂C、丙公司D、丁公司【参考答案】：A,B【解析】：根据《民法通则》第122条的规定，如果由于仓储者、运输者的原因造成产品质量问题的，仍应当由生产者、销售者承担责任，然后向仓储者、运输者追偿。19、甲与乙签订房屋买卖合同，将一幢房屋卖与乙。双方同时约定，一方违约应支付购房款35％的违约金。但在交房前甲又与丙签订合同，将该房卖与丙，并与丙办理了过户登记手续。下列说法中哪些是正确的?A、乙可以自己与甲签订的合同在先，主张甲与丙签订的合同无效B、乙有权要求甲收回房屋，实际履行合同C、乙不能要求甲实际交付该房屋，但可要求甲承担违约责任D、若乙要求甲支付约定的违约金，甲可以请求法院或仲裁机构予以适当减少【参考答案】：C,D【解析】合同具有相对性，A不正确；房屋所有权的转移原则上以登记为准，因此丙取得该房，实际履行已经不可能，乙无权要求实际履行但甲乙合同有效，B错误；乙可以主张违约责任。违约金过高的，可以根据《合同法》第114条规定，请求法院或仲裁机构予以适当减少。CD正确。需要注意的是，如果甲是房地产开发商，则乙可以主张甲双倍返还购房款。其依据是：《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（自2003年6月1日起施行）第8条规定：“具有下列情形之一，导致商品房买卖合同目的不能实现的，无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人；（二）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。”另外，该解释第10条还规定：“买受人以出卖人与第三人恶意串通，另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用，导致其无法取得房屋为由，请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的，应予支持。”20、甲在某风景区兴建别墅，与其邻居乙约定，乙不得在别墅前兴建房屋，以免妨碍眺望。半年后，乙将其房屋出售给丙，丙欲拆除旧房，兴建大厦。对此，下列说法中不正确的有。A、甲可依据债权协议向乙提出异议，要求丙停工B、甲可依据债权协议向丙提出异议，要求丙停工C、甲得与丙协商停工事宜D、甲可依据债权协议向乙主张违约责任【参考答案】：A,B,D【解析】：本题涉及债权协议对第三人的效力及相邻关系的问题。依民法理论，债权协议对第三人不生效力，因为债权协议只约束债权人和债务人，但是，不动产的所有权和使用人因行使不动产所有权和使用权而发生的关系是物权问题，而非债权问题。本题选项AB中，甲依债权协议要求乙停工，因乙不是行为人，因而不具有依据，甲依债权协议要求丙停工，因丙不是该债权协议的当事人数不受该协议约束。本题D选项中，甲依据债权协议要求己承担违约责任，因乙未违约而不具有意义。但甲可依据相邻关系与丙协商，解决纠纷。21、根据我国《民事诉讼法》的规定，下列适用裁定方式解决的问题有：（）A、简易程序审理的案件改用普通程序审理B、二审法院撤销一审法院的裁判C、准许原告撤诉D、对妨害民事诉讼的人采取拘留措施【参考答案】A,B,C【解析】ABC。D项应当适用决定方式。22、某中外合资公司即将因合营期满而解散。某律师就清算委员会的有关问题向该公司提供了以下咨询意见。其中哪些符合我国法律的规定？A、“清算委员会人选由公司董事会提出，报企业主管部门批准”B、“清算委员会的成员―般应在公司董事中选任”C、“清算委员会的酬劳应从清偿债务后的剩余财产中优先支付”D、“清算委员会在任期间有权代表公司起诉和应诉”【参考答案】：B,D【解析】：本题测试合营企业的清算。《中外合资经营企业法实施条例》第91条规定：“合营企业宣告解散时，应当进行清算。合营企业应当按照《外商投资企业清算办法》的规定成立清算委员会，由清算委员会负责清算事宜。”该办法第8条规定：“企业进行清算，应当由企业权力机构组织成立清算委员会。清算委员会应当自清算开始之日起15日内立。”该办法第36条规定：“企业进行特别清算，由企业审批机关或其委托的部门组织中外投资者、有关机关的代表和有关专业人员成立清算委员会。”修订前的《中外合资经营企业法实施条例》第104条规定：“清算委员会的成员一般应在合营企业的董事中选任。董事不能担任或不适合担任清算委员会成员时，合营企业可聘请在中国注册的会计师、律师担任。审批机构认为必要时，可以派人进行监督。”“清算费用和清算委员会成员的酬劳应从合营企业现存财产中优先支付。”据此，B应选，而C不选。修订前的《中外合资经营企业法实施条例》第105条第2款规定：“清算期间，清算委员会代表该合营企业起诉和应诉。”据此，D应选。23、下列有关证券公开发行的说法正确的是：（）A、向特定对象发行证券累计超过200人的为公开发行B、发行人申请公开发行股票应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人C、公司公开发行新股须最近3年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为D、公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱等变相公开方式【参考答案】A,B,C【解析】《证券法》第10～11条、13条。24、中国A公司就价值100万美元的即将运往菲律宾的一批蔬菜分别向甲、乙两保险公司投保了海运一切险，保险金额分别为80万美元和40万美元。后在海运途中，因遭遇恶劣气候致使该批蔬菜大部分腐烂，损失高达90万美元。A公司因此欲向两保险公司索赔。根据以上情形，以下说法正确的有（）A、该公司最高可获赔90万美元B、该公司最高可获赔120万美元C、甲、乙两保险公司应承担的赔偿金额分别为80万美元和40万美元D、甲、乙两保险公司应承担的赔偿金额分别为60万美元和30万美元【参考答案】A,D【解析】本题考查涉外保险索赔。根据《中华人民共和国海商法》第225条规定，被保险人对同一保险标的就同一保险事故向几个保险人重复订立合同，而该保险标的保险金额总和超过保险标的的价值的，被保险人获得的赔偿金额总和不得超过保险标的的受损价值。故本案中某公司向两家保险公司投的总保险金额虽超过保险标的的价值，其在因保险事故受损而索赔时也只能以保险标的的受损价值为限，即最高只能获赔90万美元。同时，该条还规定：“各保险人按其承保的保险金额同保险金额总和的比例承担赔偿责任。”按此规定，甲、乙保险公司应承担的赔偿金额分别为60万美元和30万美元。25、下列哪些案件不能适用简易程序审理?（）A、赵某因丈夫长期下落不明起诉要求离婚B、二审法院以一审判决认定事实错误为由发回重审的李某诉王某合同纠纷一案C、债权人孙某申请宏达公司破产一案D、贾某因受胁迫而请求撤销婚姻一案【参考答案】A,B,C【解析】参见最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第l条，《婚姻法解释(一)》第l0条。26、甲因与乙有矛盾，将乙的3头奶牛毒死，造成乙损失8万元。甲与乙达成协议：“甲向乙赔偿奶牛损失8万元，甲不得向公安局告发乙”。乙获得8万元赔偿后，向公安机关报案，后甲被判刑。下列选项不正确的有？A、甲乙之间的协议有效B、因乙乘人之危，甲有权撤销该协议C、甲乙之间的协议无效D、乙得到的该8万赔偿费为不当得利【参考答案】：A,B,C,D【解析】：甲将乙奶牛毒死，造成乙财产损失8万元的行为已经构成犯罪，应当承担刑事责任，刑事责任不得由当事人意思自治而得以免除，甲乙之间不得告发的约定无效，但关于赔偿数额的约定有效，因此，该协议为部分无效合同，因此AC选项错误。乙的行为不构成乘人之危，B选项错误。因为甲乙之间关于赔偿8万元的约定有效，因此乙没有不当得利，D选项错误，本题为选非题，应全选。27、下列选项中哪些属于提供劳务的合同？A、货物运输合同B、供用电合同C、保管合同D、加工承揽合同【参考答案】：A,C【解析】：见合同法基本知识28、甲与乙因合同纠纷发生争议，在人民法院何种行为前，甲公民作为原告可以提出撤诉申请？A、开庭审理B、生效判决执行C、判决作出后生效D、宣布判决【参考答案】：A,D【解析】：《民事诉讼法》第131条规定：“宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。”可见，甲在宣判前包括开庭审理前、宣布判决前有权申请撤诉。考查原告提出撤诉申请的期间条件，并要求理解各个诉讼行为期间的联系。关于原告申请撤诉，还需注意《民诉意见》第160、161条之规定：（1）有独立请求权的第三人参加诉讼后，法院准许原告撤诉的，以第三人为原告，以原审原、被告为被告，另行进行诉讼。（2）当事人有违法情形的，法院可以不准撤诉29、某外国法院依照该国与我国缔结或共同参加的国际条约的规定提出司法协助请求，我国法院应该依照什么程序提供司法协助？A、依照国际惯例进行B、依照我国法律规定的程序进行C、依照该外国法律规定的程序进行，但该程序不得违反我国的公共秩序D、在一定条件下，也可依照外国法院请求的特殊方式进行【参考答案】：B,D【解析】：根据《民诉》第263条第1款规定：“请求和提供司法协助，应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的途径进行；没有条约关系的，通过外交途径进行。”本资料来自司考吧,更多资料、更多信息，敬请关注司考吧。第265条：“人民法院提供司法协助，依照中华人民共和国法律规定的程序进行。外国法院请求采用特殊方式的，也可以按照其请求的特殊方式进行，但请求采用的特殊方式不得违反中华人民共和国法律。”所以本题选BD30、人民法院在执行中，公民郑某愿意以其所有的房屋为被执行人王某提供担保，申请执行人张某也同意暂缓执行，人民法院遂作出暂缓6个月执行的裁定。在这6个月期间内，郑某担保的房屋发生严重的虫蛀，但是郑某对此置之不理，使得该房屋价值严重的贬损。6个月以后王某仍然不履行义务，则下列说法中正确的是：（）A、人民法院应让张某另行起诉郑某B、人民法院可以直接裁定执行郑某的房屋恢复强制执行C、人民法院只有在执行王某的财产尚不足以清偿张某的债权时，才能执行郑某的房产D、人民法院对王某的财产和郑某的房产都可以直接执行【参考答案】B,D【解析】BD。《民事诉讼法》第208条规定，执行担保中，被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。注意，D中所写的是“王某的财产”而不是“王某的担保财产”，这并不影响D的正确性，因为被执行人的一切财产，除法律另有规定外，都可作为执行财产。三、不定向选择题1、甲乙两人是某大学学生，甲经常通过校园网出售一些二手东西。一日，两人通过MSN洽谈二手掌上电脑的买卖事宜。甲称：“我有掌上电脑一台，配置为……，九成新，附有数码照片可供参考，2800元要不要？”乙回话称：“东西不错，2400元的话可以接受。”甲回复：“可以，6月7日到我这儿来取。”乙回电：“同意。”于是两人结束了聊天。6月7日乙到甲处取电脑，发现甲的电脑运行速度比较慢，比约定的标准差很多，便拒绝接受，甲遂降低价格，拟2000元出手，乙同意。由于乙想通过自己做兼职挣钱来付款，于是甲乙又约定分5期付款，每期400元，于每月月底支付，乙当即支付了400元，并取走电脑。临走时乙问甲电脑使用前是否需要杀毒或者重装系统，甲说自己刚买不久，从未感染过病毒，于是乙放心地离开甲处。根据上述案情回答：设本案中乙如约支付了4期，但最后一期未能支付，甲多次催告，乙仍无力支付。则甲：A、可以解除合同B、可以退回货款，收回电脑，并要求乙支付几个月的电脑使用费C、可以要求乙支付违约金和滞纳金，但不能解除合同D、如果甲解除合同，应当退回货款，并加付该货款的同期银行存款利息【参考答案】：A,B【解析】：《合同法》第167条规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费，据此规定AB选项正确，CD选项于法无据不当选，本题应选AB选项。2、张某向甲区人民法院起诉，要求与侨居在外国的中国公民吴某离婚。在诉讼中，吴某委托北京某律师事务所的赵律师代为进行诉讼，吴某从国外向人民法院寄交的对赵律师的授权委托书，需要履行下列哪些手续才为合法有效A、必须经中华人民共和国驻该国的使、领馆证明B、没有使、领馆的，由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使、领馆证明，再转由中华人民共和国驻该第三国使、领馆证明C、由当地的爱国华侨团体证明D、由所在国公证机