经济法概论第七章 合同法

第七章

合同法1目录第五节违约责任第三节合同的履行与保全第四节合同的变更、转让与终止第二节合同的订立与效力第一节合同法概述Page

2甲企业于2013年1月3日向乙企业发出订货传真，该传真列明了所需货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在15日内报价。乙于2013年1月13日复电表示接受甲传真中列明的条件并按时报价，也要求甲在15日内回复。甲于2013年1月20日复电同意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货，甲收到后未提出异议，也未付货款。后因市场发生变化，该货物价格下降，甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。随后，乙发现甲放弃其对关联企业的到期债权，并向其关联企业无偿转让财产致使自己的货款无法得到清偿，遂向法院提起诉讼。引导案例Page

3思考：1．甲传真订货、乙报价，甲回复报价行为分别属于什么性质？2．买卖合同是否成立？并说明理由。3．对甲放弃到期债权，无偿转让财产的行为，乙可以向人民法院提出何种诉讼请求？为什么？Page

4解析：1．甲的传真属于要约邀请，而不属于要约；乙的报价构成要约；甲回复报价行为是承诺，双方合同自甲的承诺生效时成立。2．甲乙之间的合同已经成立。因为乙的要约经甲承诺，合同已经成立。3．乙可向人民法院请求行使撤销权，以保护其利益不受侵害。撤销权是指债权人对债务人实施的危及债权人利益的减少财产的行为，可以请求人民法院予以撤销的权利。撤销权自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人行为发生之日起5年内没有行使，该撤销权消灭。Page

5第一节合同法概述一、合同法的概念和适用概念专指通过规范民事主体的合同行为，调整民事主体之间的以商品交换为核心的民事财产流转关系的法律。Page

6狭义指规范合同的专门法典，例如我国自1999年10月1日起施行的《中华人民共和国合同法》（下称《合同法》）广义关于合同的法律规范的总称，以我国现行法律为例，《民法通则》、《海商法》、《著作权法》、《物权法》、《担保法》等之中均有与合同制度相关的规定，以及关于合同的条例、办法、实施细则和司法解释等。Page

7适用于不适用于调整的是平等主体之间的民事关系全政府的经济管理活动婚姻、收养和监护等有关身份关系的协议公司企业、单位内部的管理关系适用范围Page

8原则平等原则自愿原则公平原则诚实信用原则公序良俗原则Page

9三、合同的概念、特征与分类（一）概念广义泛指所有以确定权利义务为内容的协议，诸如民事合同、行政合同、国家合同等等狭义即民事合同，是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的协议，诸如物权合同、债权合同、身份合同等最狭义仅指债权合同，《合同法》上的合同系指此类Page

10特征合同是平等主体之间的民事法律关系合同是双方或者多方民事法律行为合同对当事人具有法律约束力合同是明确当事人之间权利义务的协议Page

11拓展提高：合同相对性所谓合同的相对性，主要是指合同关系只能发生在特定的合同当事人之间，合同的权利和义务只有合同当事人享有和承担，也只有合同当事人一方能够向另一方主张合同权利或提起诉讼，任何非合同当事人的第三方均不可。合同的相对性广泛体现在合同的各项制度中，主要包含主体、内容和责任的相对性三个方面。Page

12（三）合同的分类要式合同与不要式合同有名合同与无名合同双务合同与单务合同主合同与从合同有偿合同与无偿合同诺成合同与实践合同Page

13相关链接：缔约过失责任所谓缔约过失责任是指在合同缔结过程中，一方当事人因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，致使另一方的信赖利益遭受损失时，而承担的民事责任，具有补偿性。其构成要件有二：①缔约当事人违反先合同义务；缔约相对人受有损失；②违反先合同义务的一方有过错；过错与损失之间有因果关系。《合同法》规定了四种类型：①假借订立合同，恶意进行磋商；②故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；③泄露或不正当地使用商业秘密；④有其他违背诚实信用原则的行为。Page

14第二节合同的订立与效力一、合同的订立概念合同的订立是指缔约人为意思表示并达成合意的状态，它描述的是缔约各方自接触、洽商直至达成合意的过程。要约承诺Page

15相关链接：意思表示意思表示是指行为人把发生一定私法上效果的内心意思以一定的方式表达于外部的行为，包括内心意图、表示的过程、法律效果等三要素。它与法律行为的主要区别在于意思表示只能是一方当时人的，法律行为可以由一个意思表示构成，如授予代理权、行使解除权等；也可以由多个意思表示构成，如合同、要务行为等。Page

16概念、特征法律效力当事人向他方作出的以订立合同为目的的、具有较为确定的内容且需要受领的意思表示到达生效对受要约人要约①本质上为意思表示。②内容应当具体确定。③应表明一经受要约人承诺，要约人即受其意思表示的约束。④相对人数量不确定多数人作出。对要约人受要约人有签订合同的义务；在出售特定物的情况下，要约不得重复发出有效期内不得随意撤销或变更要约承诺资格Page

17撤回撤销要约人在其发出的要约生效前，取消要约，从而使要约不生效的意思表示方指要约人在要约生效后，将该项要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示生效后承诺前要约不得撤销要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。生效前Page

18要约的失效①拒绝要约的通知到达要约人时②要约人依法撤销要约③承诺期限届满，受要约人未作出承诺④受要约人对要约的内容作出实质性变更Page

19概念撤回同意要约的意思表示镜像规则承诺通知或行为方式生效迟到迟延到达到达前超期发出，除要约人确认有效，否则为新要约期限内发出，他因超期到达，除要约人不接受外视为有效内容Page

20（三）合同的成立1、要件两个及以上的缔约人意思表示须一致当事人的意思表示须以订立合同为目的特殊要件（实践合同）Page

21（三）合同的成立2.合同成立的时间与地点（1）合同成立的时间。①承诺生效时合同成立。②当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。如双方当事人未同时在合同书上签字或盖章，则以当事人中最后一方签字或盖章的时间为合同的成立时间。③当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以要求在合同成立之前签订确认书。签订确认书时合同成立。对于第②③种情况要注意一点：如果当事人未采用法律要求或者当事人约定的书面形式、合同书形式订立合同，或者当事人没有在合同书上签字盖章的，只要一方当事人履行了主要义务，对方接受的，合同仍然成立。Page

22（三）合同的成立（2）合同成立的地点。①承诺生效的地点为合同成立的地点。②采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。③当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。如双方当事人未在同一地点签字或盖章，则以当事人中最后一方签字或盖章的地点为合同成立的地点。Page

23二、合同的形式与内容形式合同的形式主要有：①书面形式，是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形的表现所载内容的形式。②口头形式，是指当事人直接对话的方式，简便易行但发生纠纷时易产生举证困难，多适用于能够及时清结的合同。③其他形式，诸如公证、鉴定、登记等等。内容合同的内容就是合同当事人的权利和义务，具体体现为合同的各项条款。《合同法》第12条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。”Page

24相关链接：格式条款格式条款，是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款的适用可简化签约程序，加快交易速度，减少交易成本。Page

25【案例分析】“买一送一”某新开业的商场为吸引人气，在正门口打出横幅：“开业10日内，凡在本商场购物实行买一送一。”王女士在开业当天购得一桶5升装“贝蒂斯”特级初榨橄榄油，商场却只送净含量750毫升的“贝蒂斯”特级初榨橄榄油一瓶。王女士认为应送与其购买同款橄榄油一桶，商场认为“买一送一”就是送一件商品，至于送什么应由商场决定。问：王女士与商场的意见哪个正确？Page

26解析：解析：依《合同法》相关规定，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。故本案中应支持王女士的意见。Page

27三、合同的效力指已经成立的合同在当事人之间产生的法律拘束力有效效力待定主体适格限制民事行为能力人独立订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同无权代理人订立的合同无处分权人订立的合同意思表示真实合法Page

28第三节合同履行与保全一、合同履行概述概念合同的履行，是指合同当事人按照合同的约定履行合同义务的行为。Page

29（一）合同履行的原则适当履行原则协作履行原则经济合理原则情势变更原则Page

30（二）合同履行中的具体要素要素履行方式履行主体履行费用履行标的履行地点履行期限Page

31注会经济法补充：合同的履行规则有约依约补充协议合同条款、或交易习惯法定Page

32合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的：质量要求按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行价款或者报酬按照订立合同时履行地的市场价格履行履行费用的负担给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行履行地点按照订立合同时履行地的市场价格履行Page

33二、双务合同履行中的抗辩权先履行抗辩权不安抗辩权同时履行抗辩权Page

34【案例分析】甲纺织厂与乙服装厂订立了一份买卖合同，约定由甲向乙提供一批原材料，总货款200万，甲最晚于2013年7月底前供货，货到付款。2013年6月，甲从报纸上得知乙为了逃避债务私自转移财产，被法院依法查封扣押了财产。于是甲通知乙，在乙提供相应担保或提前付款之前中止履行合同。思考：甲行使的是什么权利？Page

35解析：甲行使的是不安抗辩权。双务合同中负担先履行义务的一方当事人，有确切证据证明对方履行能力严重恶化时，为保护自己的利益，可以中止履行的权利。Page

36三、合同保全制度代位权行使要件行使的效力主体及管辖撤销权成立要件行使期限法律效果Page

37行使要件债权人是原告，次债务人是被告，债务人为诉讼上的第三人非专属于债权人自身代位权积极消极合法性因果性期限性效力管辖诉讼主体被告住所地人民法院管辖债权人代位行使债务人权利所生的法律效果归属于债务人Page

38成立要件自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭撤销权法律效果行使期限债务人的处分行为即归于无效,受益人应当返还从债务人处获得的财产债权人须以自己的名义行使撤销权债权人对债务人存在有效债权债务人实施了减少财产的处分行为债务人的处分行为有害于债权人债权的实现Page

39【案例分析】乙能撤销甲放弃对丙债权的行为吗?甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已经到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。根据合同法律制度的规定，对甲公司的行为，乙公司可行使代位权还是撤销权？行使权力的必要费用由谁承担？解析：乙公司可行使撤销权，行使权利的必要费用由甲承担。Page

40第四节合同的变更、转让与终止一、合同的变更概念是指合同依法成立后尚未履行或尚未完全履行时，由于客观情况发生了变化，经双方当事人同意，依照法律规定的条件和程序，对原合同条款进行的修改或补充Page

41第四节合同的变更、转让与终止二、合同的转让概念即合同主体的变更，指当事人一方将合同的权利义务全部或者部分转让给第三人。Page

42二、合同的转让合同权利的转让债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人的法律制度合同义务的转让债务人将合同义务的全部或部分转移给第三人合同权利义务的概括转让合同一方当事人将自己在合同中的权利义务一并转让的法律制度Page

43第四节合同的变更、转让与终止三、合同的终止概念合同的终止，又称合同的消灭，是指因一定事由的出现而使合同的权利义务归于消灭。Page

44三、免除提存解除混同抵销清偿Page

45第五节违约责任一、违约行为概念违约行为是指违反合同义务的行为，该合同义务既包括当事人在合同中约定的义务，又包括法律直接规定的义务，还包括根据法律原则和精神的要求，当事人所必须遵守的义务。Page

46一、违约行为预期违约在合同履行期限到来之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同的行为实际违约在履行期限到来以后，当事人不履行或不完全履行合同义务都构成实际违约。包括（1）不履行（2）迟延履行（3）不适当履行Page

47二、违约责任违约责任，是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时所应承担的民事责任。违约责任具有以下特点：1．违约责任以合同的有效存在为前提2．违约责任是一种民事责任Page

48相关链接民事责任Page

49（二）违约责任的形式违约责任的形式继续履行采取补救措施赔偿损失违约金定金Page

50三金适用合同中既有违约金条款，又有定金条款，一方违约后又给对方造成了损失，如何处理？（违约性定金、约定违约金、补偿性法定损害赔偿金）约金与定金不可并存，依非违约方意志选择对其最有利的一个定金与赔偿金性质上不矛盾，功能互补，一个惩罚性、一个补偿性，可并用，总额不超合同金额总额。Page

51三金适用违约金A与赔偿金B(1)A<B,可要求增加（2