湖南名校编制铁路建设工程专业监理师管理与控制讲义（301PPPT）

铁路建设工程专业监理师管理与控制第一篇

建设工程合同管理第一章

合同法律关系2016.05第一节

合同法律关系基本概念经济合同法律关系是由经济法律规范确认的、具有经济权利义务内容的社会关系。本节内容：一、构成要素二、合同法律关系的产生、变更和终止三、经济法律行为四、代理关系

一、构成要素合同法律关系由主体、内容、客体三要素构成。(一)主体合同法律关系主体指参加经济法律关系，享有权利，承担义务的当事人。包括：主体可以是自然人、法人、其他组织。1．自然人自然人，是指基于出生而成为民事法律关系主体的有生命的人。自然人既包括公民，也包括外国人和无国籍人，他们都可以作为合同法律关系的主体2．法人法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织；法人可以分为企业法人和非企业法人两大类，非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。3．其他组织法人以外的其他组织也可以成为合同法律关系主体，主要包括：法人的分支机构，不具备法人资格的联营体、合伙企业、个人独资企业等合法成立的组织。(二)内容内容是指主体享有的经济权利和承担的经济义务。合同法律关系的内容是合同的具体要求，决定了合同法律关系的性质，它是连接主体的纽带。权利是指合同法律关系主体在法定范围内，按照合同的约定有权按照自己的意志作出某种行为。当权利受到侵害时，有权得到法律保护。义务是指合同法律关系主体必须按法律规定或约定承担应负的责任。义务和权利是相互对应的，相应主体应自觉履行相对应的义务。否则，义务人应承担相应的法律责任。(三)客体客体，是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果等。1．物法律意义上的物是指可为人们控制、并具有经济价值的生产资料和消费资料，可以分为动产和不动产、流通物与限制流通物、特定物与种类物等。如建筑材料、建筑设备、建筑物等都可能成为合同法律关系的客体。货币作为一般等价物也是法律意义上的物，可以作为合同法律关系的客体，如借款合同等。2．行为法律意义上的行为是指人的有意识的活动。在合同法律关系中，行为多表现为完成一定的工作，如勘察设计、施工安装等，这些行为都可以成为经济合同法律关系的客体。

3．智力成果智力成果是通过人的智力活动所创造出的精神成果，包括知识产权、技术秘密及在特定情况下的公知技术。如专利权、工程设计等，都有可能成为合同法律关系的客体。二、合同法律关系的产生、变更和终止合同法律关系的产生是主体间形成权利义务关系，变更是主体、内容、客体发生变化，终止是主体间权利义务消失。合同法律关系的产生、变更、终止都必须以法律事实为依据。法律事实是由法律确认，能够引起法律关系产生、变更、终止的客观现象。法律事实分为事件与行为，事件是发生了不以当事人的主观意志为转移的情况，行为是当事人有意识的活动，具体行为包括：①合法行为、民事行为、司法行为、行政行为；②违法行为。三、经济法律行为1．民事法律行为民事法律行为是公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。民事法律关系从成立时起即具有法律约束力，行为人未经法律规定或未经对方同意，不得擅自变更、解除。2．民事法律行为的有效条件民事法律行为的有效条件包括主体合格，意思真实，内容合法，形式完备。3．民事法律行为无效民事法律行为无效即民事法律行为不具备有效条件之一的民事行为，分为绝对无效行为和相对无效行为两种。⑴绝对无效行为(无效的民事行为)①无民事行为能力的人实施的行为；②限制民事行为能力，依法不能独立实施的行为；③以欺诈、胁迫手段或乘人之危使对方违背真实意思时实施的行为；④恶意串通，损害国家、集体、第三人利益的行为；⑤违反法律或社会公共利益的行为；⑥违反国家指令性计划的行为；⑦以合法形式掩盖非法目的的行为。⑵相对无效行为(可撤销的民事行为)①一方有权请求法院或仲裁机关变更、撤销的民事行为：行为人对行为内容有重大误解和显失公平的行为(须经法院宣布撤销后才无效)；②民事行为的无效一经认定或撤销均从行为开始起就无效，该行为开始起就没有法律效力，不受法律保护。4．民事行为无效的财产处理⑴返还：因该行为取得的财产应返还受损失一方；⑵赔偿：过错方应当赔偿对方损失，双方过错，双方各自承担各自责任；⑶追缴：恶意串通行为取得的财产。四、代理关系代理是代理人以被代理人名义，在代理权限内进行活动，由此产生的权利和义务直接由被代理人享有和承担的法律行为。1．代理种类⑴委托代理理：由被代理理人授权的代代理；授予代代理权的形式式可以用书面面形式，也可可以用口头形形式。如果法法律法规规定定应当采用书书面形式的，，则应当采用用书面形式。。在建设工程程中涉及的代代理主要是委委托代理，如如项目经理作作为施工企业业的代理人、、总监理工程程师作为监理理单位的代理理人等，当然然，授权行为为是由单位的的法定代表人人代表单位完完成。⑵法定代理理：由法律规规定的代理。。⑶指定代理理：由法院或或指定单位指指定的代理。。2．特殊责任⑴无权代理理：包括代理理人在没有代代理权、超越越代理权和代代理权过期。。被代理人知知情不作否认认视为同意，，被代理人应应承担责任。。⑵滥用代理理权：包括代代理人与代理理人自己订合合同、作交易易，代理人同同时代理双方方和代理人不不履行代理职职责。代理人人滥用代理权权给被代理人人造成损失时时应负赔偿责责任。3．连带责任⑴代理人串串通第三人损损害被代理人人时；⑵第三人明明知行为人无无权代理仍与与行为人实施施民事行为造造成他人损害害时；⑶代理人知知道被代理事事项违法仍然然代理和被代代理人知道代代理人违法仍仍不反对时；；⑷委托方授授权不明时。。4．转托代理代理人为被代代理人利益需需要转托他人人代理时，被被代理人不同同意，由代理理人承担转托托人民事责任任。第二节诉讼时效与法法律保护一、诉讼时效效1．诉讼时效诉讼时效是权权利人通过诉诉讼程序实现现其请求的民民事权利的有有效期限。超超过法律规定定期限人民法法院则不予保保护。确立时效制度度的意义在于于促使权利人人及时行使权权利，有利当当事人举证和和法院审理，，稳定社会经经济秩序，加加快民事流转转。2．时效期间分分类⑴普通诉讼讼时效普通诉讼时效效是法律没有有作特别规定定的各种民事事权利的诉讼讼时效。时效效期间为2年，从知道或或应该知道被被侵权时起计计算，但从被被侵权之日起起超过20年仍不知道，，亦不予保护护。⑵特殊诉讼讼时效指法律特别规规定的不同于于普通时效的的时效，期间间通常短于普普通诉讼时效效。3．诉讼时效的的起算、中止止、中断和延延长⑴起算：自自当事人知道道或应当知道道被侵权之日日起。⑵中止：进进行中的诉讼讼时效，因客客观原因暂停停进行，待原原因消除后继继续计算。⑶中断：进进行中的诉讼讼时效，因一一定事由使已已经经过的时时效通归无效效。中断的诉诉讼时效期间间重新计算。。⑷延长：诉诉讼时效期间间届满，经审审查确有特殊殊情况和正当当理由为了公公平、合理处处理纠纷，准准予延长诉讼讼时效期间的的制度。二、法律保护护1．概念国家根据经济济法律规定，，维护主体法法律地位，保保护主体合法法权益，保证证主体正确行行使权利，切切实履行义务务，确保合同同经济法律关关系全面实现现，达到维护护经济秩序促促进经济发展展的目的。法律保护包括括：①保护主主体发生、变变更、解除合合同经济法律律关系的正当当权利；②保保护主体申请请调解、仲裁裁、诉讼的正正当权利。经济法律保护护不同于民事事、刑事法律律保护，是积积极性的，后后者一般都在在发生纠纷、、触犯刑律造造成危害后才才适用，而前前者不仅事后后，而且事前前，对合同经经济法律关系系从发生到终终结全过程保保护。2．保护机关⑴政府：计计划、财政、、税务、工商商等经济行政政管理部门；；⑵银行：银银行通过信用用经济活动，，现金收支活活动和交易结结算活动实行行货币金融监监督；⑶仲裁机构构即按仲裁法法设立的仲裁裁委员会，仲仲裁机构依法法独立行使仲仲裁权，一裁裁终局；⑷司法机构构①司法机关关：法院，检检察院；②司法行政政管理机关：：司法部及其其领导下的法法律顾问处、、公证机关等等。3．保护方法对合同当事人人的合法权益益保护方法一一是除加强经经济立法，健健全经济法制制，提高人民民法律意识；；二是奖励和和处罚。处罚包括：①①经济处罚：：赔偿、违约约金、罚款、、强制收购、、没收；②经经济行政处罚罚，对于违法法又未构成犯犯罪，但又应应追究责任时时适用，包括括停业整顿，，吊销执照，，宣布破产等等；③经济刑刑事处罚。第一篇建设工程合同同管理第二章合同与合同法法第一节合同的概念一、合同的含含义与特征1．合同的含义义合同是平等主主体的自然人人、法人、其其他组织之间间设立、变更更、终止民事事权利义务关关系的协议。。2．合同的特征征⑴合同是当当事人意思表表示一致并能能引起一定法法律后果的民民事法律行为为；⑵合同是双双方(或多方)当事人间的民民事法律行为为；⑶合同当事事人法律地位位平等；⑷合同是当当事人依法设设立的。二、合同法基基本原则1．平等原则；；2．自愿原则；；3．公平原则；；4．诚信原则；；5．合法原则；；6．社会公共利利益原则；7．法律保护原原则。第二节合同的订立一、要约与承承诺合同订立分要要约和承诺两两个阶段，要要约和承诺属属法律行为，，当事人一旦旦做出意思表表示，就要接接受法律约束束，承担法律律责任。1．要约要约是当事人人一方向对方方提出订立合合同要求和合合同主要条款款，并限定期期限做出承诺诺的意思表示示，在要约有有效期内要约约人要受要约约约束。2．承诺受要约人做出出完全同意要要约内容的意意思表示，并并在要约有效效期内送达要要约人。要约约一经承诺，，合同即告成成立。合同应当采用用书面形式(包括电报、电电传、传真、、电子数据交交换和电子邮邮件等)。二、合同的内内容1．合同条款合同内容是当当事人双方权权利义务的体体现，当事人人一般通过条条款方式确定定合同内容，，合同内容习习惯上被叫做做合同条款，，合同条款有有：⑴当事人名名称、住所；；⑵标的；⑶数量；⑷质量；⑸价款或酬酬金；⑹履行期限限、地点和方方式；⑺违约责任任；⑻解决争议议的方法。2．合同示范文文本和格式条条款由于社会经济济活动的多样样性，为了避避免当事人因因缺乏经验在在订立、履行行合同时考虑虑不周而产生生纠纷，由特特定机关主持持制定了合同同示范文本，，供当事人参参考，文本本本身不具有法法律约束力，，只有经当事事人选用并签签字认可后才才具有法律效效力。合同格式条款款是当事人一一方为了重复复使用预先拟拟定的，是未未与对方协商商的条款，为为了维护公平平、保护弱者者，合同法格格式条款进行行了限制性规规定：⑴提供格式式一方应遵循循公平原则，，并采取合理理方式提请对对方注意免除除或限制其责责任的条款并并予以说明；；⑵提供格式式方免除自己己责任，加重重对方责任，，排除对方权权力，加重自自己权利的条条款无效；⑶发生争议议应按常理解解释，有两种种以上解释应应作不利提供供格式方的解解释，格式条条款与非格式式条款不一致致，采用非格格式条款。第三节合同的履行、、变更、转让让和终止法律律关系一、合同的履履行1．合同的履行行原则合同的履行指指当事人各方方按照合同的的约定全面完完成各自的义义务。履行合合同应遵守以以下原则：⑴全面履行行原则：当事事人双方必须须按合同约定定完全履行全全部条款；⑵实际履行行原则：当事事人双方必须须按合同约定定的标的履行行，不允许采采用替代性标标的或贷币替替代约定标的的；⑶诚信原则则：根据合同同的性质、目目的和交易习习惯履行通知知、协助、保保密等附属义义务；⑷促进交易易原则：当事事人就质量、、价款、履行行地点等内容容没有约定或或约定不明确确的，合同生生效后，应以以便于交易为为原则达成补补充协议，达达不成协议的的按合同有关关条款和交易易习惯进行交交易。2．内容约定不不明确，促进进交易原则未未生效时的合合同履行⑴质量不明明确：依法按按国家标准、、行业标准、、通常标准或或符合合同目目的特定标准准履行；⑵价格不明明确：按订立立时的市场价价格履行，依依法应当执行行政府定价的的按规定履行行；⑶履行地点点不明确：给给付货币的在在接受方所在在地履行，交交付不动产的的在不动产所所在地履行，，其他标的在在履行义务一一方所在地履履行；⑷履行期限限不明确：债债务人可以随随时履行，债债权人也可以以随时要求，，但应给对方方必要的准备备时间；⑸履行方式式不明确：按按有利实现合合同目的的方方式履行；⑹履行费用用不明确：由由履行义务方方负担。3．价格变动时时的履行⑴交付期限限内政府价格格调整时，按按交付时价格格计价。⑵逾期交付付标的，价格格上涨按原价价执行，价格格下降按新价价执行。⑶逾期提取取标的(或付款)，价格上涨按按新价执行，，价格下降按按原价执行。。4．抗辩权抗辩权是当事事人一方有依依法对抗对方方要求或否认认对方要求的的权力。⑴同时履行行抗辩权当事人互负债债务没有先后后履行顺序的的应同时履行行。一方在对对方履行之前前有权拒绝履履行，一方在在对方履行债债务不符约定定时有权拒绝绝其相应要求求。⑵顺序履行行抗辩权当事人互负债债务有先后履履行顺序：先先履行一方未未履行的，后后履行一方有有权拒绝其履履行要求；先先履行一方不不符约定的，，后履行一方方有权拒绝其其相应的履行行义务。⑶不安抗辩辩权应先履行债务务的当事人有有确切证据说说明对方有下下列情形之一一者，可以中中止履行：①经营情况况严重恶化；；②转移财产产，抽逃资金金；③丧失商业业信誉；④有丧失或或可能丧失履履约能力的其其他情况。当事人行使不不安抗辩权应应当及时通知知对方，对方方提供担保时时应当恢复履履行。中止履履行后对方在在合理期限内内未恢复履行行能力亦未提提供适当担保保，中止方可可以解除合同同。当事人没有确确切证据中止止履行应负违违约责任。5．代位权和撤撤销权代位权是债务务人怠于行使使其到期债权权，并已对债债权人造成损损害时，债权权人可以向法法院请求以自自己名义代位位行使债务人人债权的权利利。撤销权是因债债务人放弃债债权，或无偿偿转让财产，，或以明显不不合理低价转转让财产，并并且受让人知知道偿务人对对债权人造成成损害的，债债权人可以请请求法院撤销销债务人这种种行为的权利利。撤销权自自债权人知道道或应当知道道撤销事由之之日起一年内内行使，自债债务人行为发发生之日起五五年内债权人人没有行使撤撤销权的，撤撤销权消灭。。代位权、撤销销权的行使范范围以债权人人的债权为限限，债权人行行使代位权、、撤销权的必必要费用，由由债务人负担担。6．其他规定⑴当事人约约定由债务人人向第三人履履行债务，而而债务人未履履行或未按约约定履行时，，债务人应向向债权人承担担违约责任。。⑵当事人约约定由第三人人向债权人履履行债务，而而第三人未履履行或未按约约定履行时，，债务人应向向债权人承担担违约责任。。⑶债权人分分立、合并、、变更住所未未通知债务人人，致使履行行债务困难，，债务人可以以中止履行或或将标的物提提存。⑷债权人可可以拒绝债务务人提前或部部分履行债务务，但未损害害债权人利益益时除外，债债务人提前或或部分履行债债务给债权人人增加的费用用由债务人负负担。⑸合同生效效后，当事人人不得因姓名名、名称变更更或法人代表表、负责人、、经办人的变变动而不履行行合同。二、合同的转转让、变更和和终止1．合同转让合同转让是指指合同一方将将合同权利、、义务全部或或部分转让给给第三人的法法律行为。合合同转让应当当取得合同另另一方的同意意，并不得牟牟利；依照法法律应当由国国家批准的合合同，需经原原批准机关批批准。(法律规定或原原合同另有约约定的出外)。合同转让包括括债权转让和和债务承担两两种情况，当当事人也可将将权利义务一一并转让。2．合同变更合同变更是合合同成立之后后履行完毕之之前双方当事事人依法对合合同内容进行行修改、补充充和增减的法法律行为。法律、法规规规定变更合同同应当办理批批准、登记手手续的应当按按规定办理。。当事人对合合同变更的内内容约定不明明确时推定为为未变更。3．合同终止有下列情况之之一，合同的的权利义务关关系即行终止止。⑴债务已经经履行；⑵债务相互互抵销；⑶合同解除除；⑷债务人依依法将标的物物提存；⑸债权人免免除债务；⑹债权债务务归一；⑺法律规定定或当事人应应当终止的其其他情况。合同终止的当当事人应遵循循诚信原则，，根据交易习习惯履行通知知、协助、保保密义务、权权利。4．债务抵销⑴协议抵销销是互负债务务的当事人协协商一致后发发生的抵销。。标的物种类类，品质不同同只要协商一一致也可以抵抵销。⑵法定抵销销：由法律规规定的抵销条条件具备时，，当事人一方方意思表示即即可发生抵销销债务的效力力。主张抵销销的当事人应应通知对方，，自通知达到到时生效，抵抵销不得附条条件、附期限限。义务的的终止止不影影响结结算、、清理理条款款的效效力。。5．合同同解除除⑴合合同解解除是是合同同有效效成立立后，，根据据法定定条件件或当当事人人协议议提前前终止止权利利义务务关系系的行行为。。法定解解除指指当事事人一一方行行使法法定解解除权权解除除，包包括：：①因因不可可抗力力不能能实现现合同同目的的；②当当事人人一方方明确确表明明或以以自己己行为为表明明不履履行主主要债债务；；③当当事人人一方方迟延延履行行主要要债务务经催催告在在合理理期限限内仍仍未履履行；；④当当事人人一方方迟延延履行行或其其他违违约行行为已已使合合同目目的不不能实实现；；⑤法法律规规定的的其他他情况况。如果仅仅是一一般违违约应应按违违约责责任处处理，，不能能解除除合同同。⑶协协议解解除包包括当当合同同条件件中的的解除除条件件成立立时解解除和和在合合同履履行过过程中中双方方协商商同意意解除除两种种情况况。⑷解解除程程序当事人人一方方行使使解除除权时时应通通知对对方，，合同同自通通知到到达时时解除除，对对方有有异议议可以以请求求法院院确认认解除除效力力，法法律、、法规规规定定要办办理批批准、、登记记手续续的应应当按按规定定办理理。合同解解除后后根据据履行行情况况和合合同性性质，，当事事人可可以要要求恢恢复原原状，，采取取其他他补救救措施施，并并有权权要求求赔偿偿损失失。6．提存存⑴提提存是是由于于债权权人的的原因因而无无法向向债权权人交交付标标的物物时，，债务务人将将标的的物交交提存存机构构而使使合同同终止止的一一项制制度。。⑵提提存条条件①债债权人人无正正当理理由拒拒绝受受领；；②债债权人人下落落不明明；③债债权人人死亡亡未确确定继继承人人或债债权人人丧失失民事事行为为能力力未确确立监监护人人；④法法律规规定的的其他他情形形。⑶提提存机机构①负负责保保管提提存物物的法法定机机构是是公证证机关关。②标标的物物不宜宜提存存或提提存费费用较较高时时债务务人可可以依依法拍拍卖、、变卖卖，提提存所所得价价款；；标的物物提存存后，，丧失失、毁毁损风风险由由债权权人承承担，，提存存孳息息归债债权人人，提提存费费用亦亦归债债权人人；③提提存后后债务务人应应及时时通知知债权权人或或继承承人、、监护护人；；④提提存期期限：：债权权人领领取权权自提提存之之日起起五年年内有有效。。7．免除债务务债权人免除除或部分免免除债务即即合同全部部或部分解解除。8．混同债权债务同同归于一人人，亦即合合同终止。。第四节违约责任一、违约责责任违约责任指指合同当事事人未履行行或未按合合同约定履履行义务时时应承担的的民事责任任。违约责责任制度不不仅是保障障合同履行行，确保当当事人合法法权益，而而且也是处处理合同争争端，维护护市场经济济秩序的重重要法律依依据，是合合同具有法法律约束力力的集中体体现，是合合同法律制制度的核心心内容。二、承担违违约责任的的前提承担违约责责任的前提提是合同有有效成立，，只要当事事人不履行行或未按合合同约定履履行义务的的情况存在在，不管当当事人主观观上是否有有过错，除除不可抗力力可以免责责外都要承承担违约责责任。三、承担违违约责任的的方式⑴继续履履行；⑵补救措措施：恢复复原状、修修理、返工工、交换、、退货、折折价等；⑶赔偿损损失。支付赔偿金金的构成条条件包括损损失事实、、违约行为为、事实与与行为间有有因果关系系。赔偿额应相相当于因违违约给受损损方造成的的全部损失失，其中包包括合同履履行后受损损方可以获获得的利益益。⑷违约金金是一方违违约应向对对方支付的的货币。约定违约金金是当事人人在合同中中约定，当当违约发生生时，根据据违约情况况，违约方方应向对方方支付的违违约金，在在合同中也也可以约定定损失赔偿偿额的计算算方法。法定违约金金是由法律律、法规直直接规定的的违约金。。违约金低于于损失时受受损方可以以请求法院院增加，高高于损失时时违约方可可以请求法法院减少。。⑸定金。。四、预期违违约(先期违约)制度合同生效后后，当事人人一方明确确表明或以以自己的行行为表明不不履行合同同时，对方方可在合同同履行届满满之前，请请求其承担担违约责任任的制度。。五、不可抗抗力当事人一方方不能履行行合同，在在取得有关关证明后，，可以根据据影响程度度，确定部部分或全部部免除责任任，但当事事人迟延履履行后发生生的不可抗抗力则不能能免除责任任。违约行为与与侵权行为为重合，当当事人一方方的同一行行为既构成成违约又构构成侵权，，这时受害害方不能主主张双重请请求，只能能选择一种种提起诉讼讼。第五节合同争议的的解决一、解决合合同争议的的方法1．和解和解是指合合同纠纷当当事人在自自愿友好的的基础上，，互相沟通通的一种方方式。2．调解互相谅解，，从而解决决纠纷调解，是指指合同当事事人对合同同所约定的的权利、义义务发生争争议，经过过和解后，，不能达成成和解协议议时，在经经济合同管管理机关或或有关机关关、团体等等的主持下下，通过对对当事人进进行说服教教育，促使使双方互相相作出适当当的让步，，平息争端端，自愿达达成协议，，以求解决决经济合同同纠纷的方方法。3．仲裁仲裁、亦称称“公断””，是当事事人双方在在争议发生生前或争议议发生后达达成协议，，自愿将争争议交给第第三者作出出裁决，并并负有自动动履行义务务的一种解解决争议的的方式。这这种争议解解决方式必必须是自愿愿的，因此此必须有仲仲裁协议。。如果当事事人之间有有仲裁协议议，争议发发生后又无无法通过和和解和调解解解决，则则应及时将将争议提交交仲裁机构构仲裁。4．诉讼诉讼，是指指合同当事事人依法请请求人民法法院行使审审判权，审审理双方之之间发生的的合同争议议，作出有有国家强制制保证实现现其合法权权益、从而而解决纠纷纷的审判活活动。合同同双方当事事人如果未未约定仲裁裁协议，则则只能以诉诉讼作为解解决争议的的最终方式式。二、仲仲裁(一)仲裁的的原则则1．自愿愿原则则当事人人采用用仲裁裁方式式解决决纠纷纷，应应当贯贯彻双双方自自愿原原则，，达成成仲裁裁协议议。如如有一一方不不同意意进行行仲裁裁的，，仲裁裁机构构即无无权受受理合合同纠纠纷。。2．公平平合理理原则则这一原原则要要求仲仲裁机机构要要充分分收集集证据据，听听取纠纠纷双双方的的意见见。仲仲裁应应当根根据事事实。。同时时，仲仲裁应应当符符合法法律规规定。。3．仲仲裁裁依依法法独独立立进进行行原原则则仲裁裁机机构构是是独独立立的的组组织织，，相相互互间间也也无无隶隶属属关关系系。。仲仲裁裁依依法法独独立立进进行行，，不不受受行行政政机机关关、、社社会会团团体体和和个个人人的的干干涉涉。。4．一一裁裁终终局局原原则则由于于仲仲裁裁是是当当事事人人基基于于对对仲仲裁裁机机构构的的信信任任作作出出的的选选择择，，因因此此其其裁裁决决是是立立即即生生效效的的。。裁裁决决作作出出后后，，当当事事人人就就同同一一纠纠纷纷再再申申请请仲仲裁裁或或者者向向人人民民法法院院起起诉诉的的，，仲仲裁裁委委员员会会或或者者人人民民法法院院不不予予受受理理。。(二)开庭庭和和裁裁决决1．开开庭庭仲裁裁应应当当开开庭庭进进行行。。当当事事人人协协议议不不开开庭庭的的，，仲仲裁裁庭庭可可以以根根据据仲仲裁裁申申请请书书、、答答辩辩书书以以及及其其他他材材料料作作出出裁裁决决，，仲仲裁裁不不公公开开进进行行。。申请请人人经经书书面面通通知知，，无无正正当当理理由由不不到到庭庭或或者者未未经经仲仲裁裁庭庭许许可可中中途途退退庭庭的的，，可可以以视视为为撤撤回回仲仲裁裁申申请请。。被被申申请请人人经经书书面面通通知知，，无无正正当当理理由由不不到到庭庭或或者者未未经经仲仲裁裁庭庭许许可可中中途途退退庭庭的的，，可可以以缺缺席席裁裁决决。。2．证证据据当事事人人应应当当对对自自己己的的主主张张提提供供证证据据。。仲仲裁裁庭庭对对专专门门性性问问题题认认为为需需要要鉴鉴定定的的可可以以交交由由当当事事人人约约定定的的鉴鉴定定部部门门鉴鉴定定，，也也可可以以由由仲仲裁裁庭庭指指定定的的鉴鉴定定部部门门鉴鉴定定。。3．辩辩论论当事事人人在在仲仲裁裁过过程程中中有有权权进进行行辩辩论论。。4．裁裁决决裁决决书书自自作作出出之之日日起起发发生生法法律律效效力力。。三、、诉诉讼讼如果果当当事事人人没没有有在在合合同同中中约约定定通通过过仲仲裁裁解解决决争争议议，，则则只只能能通通过过诉诉讼讼作作为为解解决决争争议议的的最最终终方方式式。。人人民民法法院院审审理理民民事事案案件件，，依依照照法法律律规规定定实实行行合合议议、、回回避避、、公公开开审审判判和和两两审审终终审审制制度度。。(一)建设工工程合合同纠纠纷的的管辖辖建设工工程合合同纠纠纷的的管辖辖，既既涉及及地域域管辖辖，也也涉及及级别别管辖辖。1．级别别管辖辖级别管管辖是是指不不同级级别人人民法法院受受理第第一审审建设设工程程合同同纠纷纷的权权限分分工。。2．地域域管辖辖地域管管辖是是指同同级人人民法法院在在受理理第一一审建建设工工程合合同纠纠纷的的权限限分工工。对对于一一般的的合同同争议议，由由被告告住所所地或或合同同履行行地人人民法法院管管辖。。我国国的《《民事事诉讼讼法》》也允允许合合同当当事人人在书书面协协议中中选择择被告告住所所地、、合同同履行行地、、合同同签订订地、、原告告住所所地、、标的的物所所在地地人民民法院院管辖辖。(二)诉讼中中的证证据证据有有下列列几种种：(1)书证；；(2)物证；；(3)视听资资料；；(4)证人证证言；；(5)当事人人的陈陈述；；(6)鉴定结结论；；(7)勘验笔笔录。。第三章章建设工工程合合同管管理概述及及基本本方法法第一节节建设工工程合合同(合同法法第十十六章章)一、建建设工工程合合同的的概念念建设工工程合合同是是承包包人进进行工工程建建设，，发包包人支支付价价款的的合同同。建建设工工程合合同包包括工工程勘勘察、、设计计、施施工合合同等等。建建设工工程合合同应应当采采用书书面形形式。。这些些合同同都是是属于于《合合同法法》中中规范范的合合同，，当事事人都都要依依据《《合同同法》》的规规定订订立和和履行行。建设工工程招招投标标管理理是建建设工工程合合同的的形成成过程程，应应当依依照有有关法法律的的规定定公开开、公公平、、公正正进行行。建设工工程实实施监监理的的，委委托人人应当当与监监理人人采用用书面面形式式订立立委托托监理理合同同。委委托人人与监监理人人的权权利和和义务务及法法律责责任，，应当当依照照《合合同法法》委委托合合同以以及其其他有有关法法律、、行政政法规规的规规定履履行。。二、建建设工工程合合同（（合同同法第第十六六章））第二百百六十十九条条建设工工程合合同是是承包包人进进行工工程建建设，，发包包人支支付价价款的的合同同。建建设工工程合合同包包括工工程勘勘察、、设计计、施施工合合同。。第二百百七十十条建设工工程合合同应应当采采用书书面形形式。。第二百百七十十一条条建设工工程的的招标标投标标活动动，应应当依依照有有关法法律的的规定定公开开、公公平、、公正正进行行。第二百百七十十二条条发包人人可以以与总总承包包人订订立建建设工工程合合同，，也可可以分分别与与勘察察人、、设计计人、、施工工人订订立勘勘察、、设计计、施施工承承包合合同。。发包包人不不得将将应当当由一一个承承包人人完成成的建建设工工程肢肢解成成若干干部分分发包包给几几个承承包人人。总承包包人或或者勘勘察、、设计计、施施工承承包人人经发发包人人同意意，可可以将将自己己承包包的部部分工工作交交由第第三人人完成成。第第三人人就其其完成成的工工作成成果与与总承承包人人或者者勘察察、设设计、、施工工承包包人向向发包包人承承担连连带责责任。。承包包人不不得将将其承承包的的全部部建设设工程程转包包给第第三人人或者者将其其承包包的全全部建建设工工程肢肢解以以后以以分包包的名名义分分别转转包给给第三三人。。禁止止承承包包人人将将工工程程分分包包给给不不具具备备相相应应资资质质条条件件的的单单位位。。禁禁止止分分包包单单位位将将其其承承包包的的工工程程再再分分包包。。建建设设工工程程主主体体结结构构的的施施工工必必须须由由承承包包入入自自行行完完成成。。第二二百百七七十十三三条条国家家重重大大建建设设工工程程合合同同，，应应当当按按照照国国家家规规定定的的程程序序和和国国家家批批准准的的投投资资计计划划、、可可行行性性研研究究报报告告等等文文件件订订立立。。第二二百百七七十十四四条条勘察察、、设设计计合合同同的的内内容容包包括括提提交交有有关关基基础础资资料料和和文文件件(包括括概概预预算算)的期期限限、、质质量量要要求求、、费费用用以以及及其其他他协协作作条条件件等等条条款款。。第二二百百七七十十五五条条施工工合合同同的的内内容容包包括括工工程程范范围围、、建建设设工工期期、、中中间间交交工工工工程程的的开开工工和和竣竣工工时时间间、、工工程程质质量量、、工工程程造造价价、、技技术术资资料料交交付付时时间间、、材材料料和和设设备备供供应应责责任任、、拨拨款款和和结结算算、、竣竣工工验验收收、、质质量量保保修修范范围围和和质质量量保保证证期期、、双双方方相相互互协协作作等等条条款款。。第二二百百七七十十六六条条建设设工工程程实实行行监监理理的的，，发发包包人人应应当当与与监监理理人人采采用用书书面面形形式式订订立立委委托托监监理理合合同同。。发发包包人人与与监监理理人人的的权权利利和和义义务务以以及及法法律律责责任任，，应应当当依依照照本本法法委委托托合合同同以以及及其其他他有有关关法法律律、、行行政政法法规规的的规规定定。。第二二百百七七十十七七条条发包包人人在在不不妨妨碍碍承承包包人人正正常常作作业业的的情情况况下下，，可可以以随随时时对对作作业业进进度度、、质质量量进进行行检检查查。。第二百七十八八条隐蔽工程在隐隐蔽以前，承承包人应当通通知发包人检检查。发包人人没有及时检检查的，承包包人可以顺延延工程日期，，并有权要求求赔偿停工、、窝工等损失失。第二百七十九九条建设工程竣工工后，发包人人应当根据施施工图纸及说说明书、国家家颁发的施工工验收规范和和质量检验标标准及时进行行验收。验收收合格的，发发包人应当按按照约定支付付价款，并接接收该建设工工程。建设工程竣工工经验收合格格后，方可交交付使用，未未经验收或者者验收不合格格的，不得交交付使用。第二百八十条条勘察、设计的的质量不符合合要求或者未未按照期限提提交勘察、设设计文件拖延延工期，造成成发包人损失失的，勘察人人、设计人应应当继续完善善勘察、设计计，减收或者者免收勘察、、设计费并赔赔偿损失。第二百八十一一条因施工人的原原因致使建设设工程质量不不符合约定的的，发包人有有权要求施工工人在合理期期限内无偿修修理或者返工工、改建。经经过修理或者者返工、改建建后，造成逾逾期交付的，，施工人应当当承担违约责责任。第二百八十二二条因承包人的原原因致使建设设工程在合理理使用期限内内造成人身和和财产损害的的，承包人应应当承担损害害赔偿责任。。第二百八十三三条发包人人未按按照约约定的的时间间和要要求提提供原原材料料、设设备、、场地地、资资金、、技术术资料料的，，承包包人可可以顺顺延工工程日日期，，并有有权要要求赔赔偿停停工、、窝工工等损损失。。第二百百八十十四条条因发包包人的的原因因致使使工程程中途途停建建、缓缓建的的，发发包人人应当当采取取措施施弥补补或者者减少少损失失，赔赔偿承承包人人因此此造成成的停停工、、窝工工、倒倒运、、机械械设备备调迁迁、材材料和和构件件积压压等损损失和和实际际费用用。第二百百八十十五条条因发包包人变变更计计划，，提供供的资资料不不准确确，或或者未未按照照期限限提供供必需需的勘勘察、、设计计工作作条件件而造造成勘勘察、、设计计的返返工、、停工工或者者修改改设计计，发发包人人应当当按照照勘察察人、、设计计人实实际消消耗的的工作作量增增付费费用。。第二百百八十十六条条发包人人未按按照约约定支支付价价款的的，承承包人人可以以催告告发包包人在在合理理期限限内支支付价价款。。发包包人逾逾期不不支付付的，，除按按照建建设工工程的的性质质不宜宜折价价、拍拍卖的的以外外，承承包人人可以以与发发包人人协议议将该该工程程折价价，也也可以以申请请人民民法院院将该该工程程依法法拍卖卖。建建设工工程的的价款款就该该工程程折价价或者者拍卖卖的价价款优优先受受偿。。第二百百八十十七条条本章没没有规规定的的，适适用承承揽合合同的的有关关规定定。第二节节建设工工程合合同管管理基基本方方法一、建建设工工程合合同管管理是是工程程项目目管理理的核核心为了使使建设设勘察察、设设计、、施工工、材材料设设备供供应单单位和和工程程监理理企业业依法法履行行各自自的责责任和和义务务，在在工程程建设设中必必须实实行合合同管管理制制度。。合同管管理制制的基基本内内容是是:建设工工程的的勘察察、设设计、、施工工、材材料设设备采采购和和建设设工程程监理理都要要依法法订立立合同同。各各类合合同都都要有有明确确的质质量要要求、、履约约担保保和违违约处处罚条条款。。违约约方要要承担担相应应的法法律责责任。。合同管管理制制的实实施对对建设设工程程监理理开展展合同同管理理工作作提供供了法法律上上的支支持。。监理从从业人人员必必须熟熟悉合合同内内容，，掌握握合同同管理理的方方法，，依据据合同同对工工程质质量、、投资资、进进度、、安全全进行行控制制和管管理二、勘勘察、、设计计、施施工合合同的的内容容勘察、、设计计合同同的内内容包括提提交有有关基基础资资料和和文件件(包括概概预算算)的期限限、质质量要要求、、费用用以及及其他他协作作条件件等条条款。。施工合合同的的内容容包括工工程范范围、、建设设工期期、中中间交交工工工程的的开工工和竣竣工时时间、、工程程质量量、工工程造造价、、技术术资料料交付付时间间、材材料和和设备备供应应责任任、拨拨款和和结算算、竣竣工验验收、、质量量保修修范围围和质质量保保证期期、双双方相相互协协作等等条款款。三、建建设工工程合合同管管理的的方法法(一)严格执执行建建设工工程合合同管管理法法律、、法规规随着《《民法法通则则》、、《合合同法法》、、《招招标投投标法法》、、《建建筑法法》的的颁布布，建建设工工程合合同管管理法法律已已基本本健全全。我我们在在管理理建设设工程程合同同时要要严格格依法法进行行管理理。这这样，，我们们的管管理行行为才才能有有效，，也才才能提提高我我们的的建设设工程程合同同管理理的水水平，，也才才能解解决建建设领领域存存在的的诸多多问题题。(二)普及相相关法法律知知识，，培训训合同同管理理人才才在市场场经济济条件件下，，工程程建设设领域域的从从业人人员应应当增增强合合同观观念和和合同同意识识。这这就要要求我我们普普及相相关法法律知知识，，培训训合同同管理理人才才。不不论是是施工工合同同中的的工程程师，，还是是建设设工程程合同同的当当事人人，以以及涉涉及有有关合合同的的各类类人员员，都都应当当熟悉悉合同同的相相关法法律知知识，，增强强合同同观念念、合合同意意识，，努力力做好好建设设工程程合同同管理理工作作乙(三)建立合合同管管理机机构，，配备备合同同管理理人员员加强建建设工工程合合同管管理，，应当当设立立合同同管理理机构构，配配备合合同管管理人人员，，建立立合同同台帐帐、统统计、、检查查和报报告制制度，，提高高建设设工程程合同同管理理的水水平。。(四)建立合合同管管理目目标制制度合同管管理目目标，，是指指合同同管理理活动动应当当达到到的预预期结结果和和最终终目的的。建建设工工程合合同管管理需需要设设立管管理目目标，，并且且可以以分解解为管管理的的各个个阶段段的目目标。。合同的的管理理目标标应当当落到到实处处。为为此，，还应应当建建立建建设工工程合合同管管理的的评估估制度度。这这样，，才能能有效效地督督促合合同管管理人人员提提高合合同管管理的的水平平。(五)推行合合同示示范文文本制制度推行合合同示示范文文本制制度，，一方方面有有助于于当事事人了了解、、掌握握有关关法律律、法法规，，使具具体实实施项项目的的建设设工程程合同同符合合法律律法规规的要要求，，避免免缺款款少项项，防防止出出现显显失公公平的的条款款，也也有助助于当当事人人熟悉悉合同同的运运行;另一方方面，，有利利于行行政管管理机机关对对合同同的监监督，，有助助于仲仲裁机机构或或者人人民法法院及及时裁裁判纠纠纷，，维护护当事事人的的利益益。使使用标标准化化的范范本签签订合合同，，对完完善建建设工工程合合同管管理制制度起起到了了极大大的推推动作作用。。第四章章监理合合同管管理第一节节建设工工程监监理合合同概概述一、建建设工工程监监理合合同文文件1.协协议议书；；2.中中标标通知知书（（适用用于招招标工工程））或委委托书书（适适用于于非招招标工工程））；3.投投标标文件件（适适用于于招标标工程程）或或监理理与相相关服服务建建议书书（适适用于于非招招标工工程））；4.通通用条件件；5.专专用条件件；6.附附录，即即：附录A：相关服务务的范围围和内容容附录B：委托人派派遣的人人员和提提供的房房屋、资资料、设设备本合同签签订后，，双方依依法签订订的补充充协议也也是本合合同文件件的组成成部分。。组成本合合同的下下列文件件彼此应应能相互互解释、、互为说说明。除除专用条条件另有有约定外外，合同同文件的的解释顺顺序如1-2-5-6-4-3的顺顺序。双方签订订的补充充协议与与其他文文件发生生矛盾或或歧义时时，属于于同一类类内容的的文件，，应以最最新签署署的为准准。二、建设设工程委委托监理理合同标标准条件件建设工程程监理合合同标准准条件，，其内容容涵盖了了合同中中所用词词语定义义、适用用范围和和法规、、签约双双方的责责任、权权利和义义务、合合同生效效变更与与终止、、监理报报酬、争争议的解解决以及及其他一一些情况况。是委委托监理理合同的的通用文文件，适适用于各各类建设设工程项项目监理理。各个个委托人人、监理理人都应应遵守。。三、建设设工程监监理合同同的专用用条件签订具体体工程项项目监理理合同时时，结合合地域特特点、专专业特点点和委托托监理项项目的工工程特点点，对标标准条件件中的某某些条款款进行补补充、修修正。所谓“补补充”是是指标准准条件中中的条款款明确规规定，在在该条款款确定的的原则下下，专用用条件的的条款中中进一步步明确具具体内容容，使两两个条件件中相同同序号的的条款共共同组成成一条内内容完备备的条款款。所谓“修修改”是是指标准准条件中中规定的的程序方方面的内内容，如如果双方方认为不不合适，，可以协协议修改改。第二节监监理理合同的的订立一、确定定监理合合同的履履行期限限、地点点和方式式签订合同同时双方方必须商商定监理理及相关关服务期期限，监监理酬金金据此估估算，如如委托工工作需延延长，需需另行协协商，签签订补充充协议。。监理酬酬金的支支付方式式必须明明确，监监理与相相关服务务酬金及及履行期期限应分分别在协协议书上上明确。。二、双方方的权利利(一)委委托人人权利1．除监监理任务务外，应应书面规规定监理理人的权权限。2．对其其他合同同承包人人的选定定权。3．委托托监理工工程重大大事项的的决定权权。委托人有有对工程程规模、、规划设设计、生生产工艺艺设计、、设计标标准和使使用功能能等要求求的认定定权；工工程设计计变更审审批权。。4．对监监理人履履行合同同的监督督控制权权。(二)监监理人人权利一类是监监理人在在委托合合同中应应享有的的权利，，另一类类是监理理人履行行委托人人与第三三方签订订的承包包合同的的监理任任务时可可行使的的权利。。1．委托托监理合合同中赋赋予监理理人的权权利包括括(1)完完成监监理及相相关服务务任务后后获得酬金金的权利利。包括完完成附加加工作后后应得的的酬金。。(2)为为保护护自己的的合法权权益，终止合同同的权利利。2．监理理人执行监理理业务可以行使使的权利利(1)工工程建建设有关关事项和和工程设设计的建建议权。。(2)对对实施施项目的的质量、、工期和和费用的的监督控控制权。。(3)工工程建建设有关关协作单单位组织织协调的的主持权权。(4)在在业务务紧急情情况下，，为了工工程和人人身安全全，尽管管变更指指令已超超越了委委托人授授权而又又不能事事先得到到批准时时，也有有权发布布变更指指令，但但应尽快快通知委委托人。。紧急处置置权(5)审审核承承包商索索赔的权权利。(6)分分包商商的审核核权第三节监监理理合同的的履行一、监理理人应完完成的合合同工作作作为监理理人必须须履行的的合同义义务，除除了正常常的施工工阶段的的监理工工作之外外，还可可能包含含相应的的附加工工作。这这类工作作属于订订立合同同时未能能或不能能合理预预见，而而合同履履行过程程中发生生需要监监理人完完成的工工作。除了施工工阶段的的监理服服务外，，监理还还可在建建设工程程其他阶阶段提供供监理相相关服务务，相关关服务的的内容和和范围由由合同约约定，相相关服务务履行过过程中也也可能会会有附加加工作的的产生。。1．监理理合同的的正常工作作“监理服服务”是是指监理理人受委委托人的的委托，，依照照法律法法规、工工程建设设标准、、勘察设设计文件件及合同同，在施施工阶段段对建设设工程质质量、进进度、造造价进行行控制，，对合同同、信息息进行管管理，对对工程建建设相关关方的关关系进行行协调，，并履行行建设工工程安全全生产管管理法定定职责的的服务活活动。“正常工作作”指监监理合同同订立时时通用条条件和专专用条件件中约定定的监理理人的工工作（包包括监理理服务和和相关服服务工作作）。2．相关关服务“相关服务务”是指监监理人受受委托人人的委托托，按照照合同约约定，在在勘察、、设计、、保修等等阶段提提供的服服务活动动，以及及在施工工阶段完完成的监监理以外外的委托托工作。。3．附加工作作“附加工工作”是是指与完完成正常常工作相相关(包包括监理理服务和和相关服服务)，，在委托正正常监理理（或相相关服务务）工作作范围以以外监理理人应完完成的工工作。可能包包括：(1)由由于委委托人、、第三方方原因，，使监理理（或相相关服务务）工作作受到阻阻碍或延延误，以以致增加加了工作作量或延延续时间间；(2)增增加监监理（或或相关服服务）工工作的范范围和内内容等。。二、合同同有效期期监理合同同的有效效期即监监理人的的合同责任任期，为双方方签订合合同后，，工程准备备工作开开始，到到监理人人向委托托人办理理完竣工工验收或或工程移移交手续续，承包包人和委委托人已已签订工工程保修修责任书书，监理理人收到到监理报报酬尾款款，监理理合同才才终止。。保修期间间仍需监监理人执执行相关关服务工工作，双双方应在