浅析我国股东诉讼制度-读公司治理视角中的

浅析我们国家股东诉讼制度—读(公司治理视角中的论文本文关键词语：股东诉讼司法参与公司治理论文内容摘要：公司治理不是绝对的私权自治，还需要司法权利对其加以干涉，司法权利参与公司治理，完善股东诉讼制度，用以救济股东权利、解决公司纠纷成为一种必定.公司法中的股东诉讼制度是国家司法权对经济生活的适度干涉，是司法权利对公司治理干涉的表现.一、〔公司治理视角中的股东诉讼研究〕一书的内容介绍〔公司治理视角中的股东诉讼研究〕一书分为五章。(一)第一章:股东诉讼的基本理论股东诉讼是救济股东权利、解决公司纠纷的一种司法手段。股东诉讼的提起要求股东享有诉权。第一章股东诉讼的基本理论就股东诉权终究是公法上的权利还是私法上的权利进行分析研究。(二)第二章:股东诉讼的公司治理作用之定性和定位分析公司治理仅仅依靠公司自治是不够的，在公司章程、股东会没有能力保卫股东权利或者怠于履行职责时，还需要司法参与公司治理来解决公司纠纷、救济股东权利。这样公司治理因治理手段不同能够分为公司自治和司法调节。股东诉讼就是公司治理中司法调节的部分，是国家司法权对公司自治事物进行干涉的表现。(三)第三章:股东直接诉讼股东直接诉讼是股东为维护本身利益，以公司出资人的身份，对公司、董事及控股股东损害其权益的行为而提起的诉讼。股东的某些实体权利遭到损害时能够根据〔民事诉讼法〕通过普通的民事诉讼程序救济，而在股东利益遭到不公平损害、公司决议出现瑕疵或者公司僵局出现时，普通的民事诉讼程序不能全面涵盖，这时就要求股东诉讼的程序根据〔公司法〕和〔民事诉讼法〕的特殊规定，由股东直接行使诉权。(四)第四章:股东派生诉讼股东派生诉讼是当公司利益遭到损害，有权行使诉权的机构或个人怠于行使权利，而由股东以个人名义直接诉讼，所获赔偿归于公司。这种股东派生诉讼源于股东对公司治理的监督。股东直接诉讼是因股东自益权遭到损害而产生，据以起诉的是股东固有的实体权利;股东派生诉讼是基于股东的共益权遭到损害而产生，股东只享有程序上的诉权，由公司享有实体上的权利。(五)第五章:十分程序的股东诉讼十分程序中，司法权利的行使更多的表现为一种管理行为，是法院采取办法对有争议的事项进行干涉和管理。但是法院对十分程序的裁判行为仍然是一种司法权性质的行为，不同于司法行政行为。十分程序的股东诉讼案件有:股东会的司法召集、董事的司法任命、股东知情权之诉和公司重整之诉。二、股东诉讼的理论基础:司法权对公司治理的干涉公司治理机制分为内部机制、市场机制和诉讼机制。诉讼机制的目的在于对股东权益的保卫和对公司控制人的监督，在于解决纠纷和对私权的救济。公司法中的股东诉讼制度是国家司法权对经济生活的适度干涉，是司法权利对公司治理的干涉。股东诉讼是对公司内部治理机制的保障和实现手段，当内部机制停滞时，不能放纵私权利的滥用，有需要对私权利进行限制。在公司经营者权利日益扩大和大股东与小股东利益对峙明显的同时，仅仅依靠内部机制无法完成对经营者的监督已经变得很困难，防止控权经营者权利滥用、保卫公司和小股东的合法权利就成为公司治理迫切需要解决的问题。与行政干涉相比，设定董事、管理人的忠实义务、赋予股东诉讼的权利，由司法机关参与公司治理追查违法者的法律责任，是一种合理的选择。利益相关者学派主张公司社会责任理论，这种理论在寻求股东利益最大化的同时以为公司有促进社会利益的义务。公司设置股东会行使权利、寻求利益，但是有时会由于资本多数原则而遭到影响，没有救济的权利就无所谓权利，通过诉讼的途径进行事后弥补是对股东权利的最后保障。司法参与公司治理是适度的参与，不能完全的听任也不能全部的干涉，司法的干涉和公司自治要有一个界线。司法参与公司治理应坚持几个原则:消极参与为主，只要在需要十分程序时才积极参与;尊敬意思自治原则:只对合法性进行审查。三、我们国家股东诉讼制度评析(一)股东直接诉讼1.公司的司法解散之诉公司的司法解散之诉重要适用于以信赖为基础的。股东加入公司，享有等待利益。有很强的人合性，当这种信任和依靠不存在时，现实中出现股东间或公司管理人员之间的利益冲突和矛盾，使公司运行出现障碍，以至可能导致公司的运行机制失灵，公司处于瘫痪状况，公司股东大会、董事会包含监事会等权利机构和管理机构无法对公司的任何事项作出决议，无法通过正常的表决机制来实现公司的解散，公司己无实际存在的需要时，就需要向法院主张诉讼解散公司。股东、债权人都能够提起公司司法解散之诉，在这里我们只讨论股东直接诉讼解散公司。2.公司决议瑕疵之诉公司法规定了股东要求停止股东大会、董事会的决议违背法律、行政法规或者公司章程的规定行为的诉讼权利:区别规定无效和可撤销的事项:公司股东大会、董事会的决议内容违背法律、行政法规的无效，公司股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违背法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违背公司章程的，股东能够恳求人民法院撤销。公司法对无效诉讼和撤销诉讼的原告股东的持股、加入决议、表决权、提起消极决议瑕疵诉讼、诉讼时效、瑕疵补正的影响等没有明确的规定，需要进一步细化。3.股东利益不平损害之诉股东利益不平损害之诉源于英国的股东不公平损害诉讼救济制度。英国小股东不公平损害诉讼救济制度是公司事务的履行、公司现实的或将进行的行为和行为中存在不公平行为，这种不公平行为将导致给股东的利益遭到损害时，股东诉讼恳求法院给予救济的制度。固然借鉴了英国的不公平损害诉讼救济制度规定了股东直接诉讼权利，但是对于不公平行为的判定、变通的救济方式和法律责任形式，要求有公司法专业知识的法官和法官的自在裁量权却是我们国家现行法律所没有到达的。(二)股东派生诉讼我们国家股东代表诉讼在借鉴外国先进立法经历体验的基础上，对前置程序、股东代表诉讼的对象范围、股东资格条件和股东代表诉讼被告的范围进行了比较原则的规定，但是理论上还存在许多问题，缺乏可操作性。在股东代替公司提起股东代表诉讼时，公司是共同原告?被告?还是第三人?对于公司的地位理论界存在着共同诉讼原告说、名义上的被告说、诉讼加入人说和无独立恳求权的第三人说四种学说。将公司作为原告加入诉讼会失去代表诉讼的意义，公司与股东利益一致，将其作为被告又不符合需要共同诉讼的规定，我们国家法律体制下不存在诉讼拜见人，因此将公司作为无独立恳求权的第三人更符合股东代表诉讼的目的。〔公司法〕条中“别人〞的规定过于模糊，应该对其作缩小解释，限定为公司经营层无意或者无力起诉的公司董事、控股股东、高级管理人员、工作人员和与这些人员有利害关系的人。诉讼费用的计算是按件收费还是按产业金额收费没有明确规定。理论中怎样确定董事、监事、高级管理人员的忠实勤勉义务没有明确的标准，给法官造成很大的困扰，能够引进商业判定原则对忠实勤勉义务进行补充。对股东代表诉讼牵涉到公司和其他未加入诉讼的股东的利益，对股东代表诉讼的和解、撤诉不做审查，晦气于保卫公司和股东的整体利益，法院能够依权柄对和解、调节进行审查，组织听证，充足听取股东和其他利害关系人的意见。股东代表诉讼的前置程序应对“情况紧急〞的情形作扩大解释，例如增长诉讼恳求权诉讼时效将满和被告隐匿转移公司产业作为情况紧急适用。股东代表诉讼是股东为原告，为了维护公司权益提起的诉讼，其诉讼费用的承当就成了难题，一方面公司获得实体的利益，但是股东却要因而付出金钱上的代价，所以应该建立原告股东诉讼费用的恳求权和胜诉股东直承受偿制度。(三)十分程序的股东诉讼1.股东知情权之诉股东作为公司投资人、出资者，是公司产业的最终所有人，有权了解公司运营状态、经营和公司产业使用的情况，这就要求股东对公司享有充足的知情权。公司法规定，有限责任公司股东除有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财政会计报告外，还有权查阅公司会计账簿。为了防止公司欠妥干涉股东的查阅权还规定:“公司回绝提供查阅的，股东能够恳求人民法院要求公司提供查阅。〞股东知情权诉讼制度的十分程序有力的保障了股东知情权的行使，实现股东对公司治理的监督，避免不力监督产生的诉讼。2.董事的司法任命选任董事的权利应由股东大会行使，然而在理论中，存在董事由于各种原因离开职位的现象，这时就需要召开股东大会另选董事，股东会的召开程序复杂，在经济快速发展的今天，可能会影响到公司效率阻碍公司的发展，这时就需要通过快速的司法特殊程序来解决董事的任命。3.股东会的司法召集我们国家不存在股东会的司法召集，仅仅规定了一定比例的股东有权提出临时召集股东会的恳求权，但是当董事会回绝召集时怎么办呢?假如规定股东通过诉讼程序向法院提起股东会议召集权诉讼，根据普通程序解决，必定会使公司长期处于不决的状况，使股东和公司利益严重受损，规定十分程序的股东会司