司法考试(卷四)案例分析练习

司法考试(卷四)案例分析练习2017司法考试(卷四)案例分析练习

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【案情】：李某和胡某系邻居，因为琐事发生争执，李某将胡某踢倒在地，造成胡某身上多处软组织损伤，没有其他严重后果。派出所据此作出对李某罚款一千元的行政处罚。李某不服，口头向设立该派出所的区公安分局提起行政复议。区公安分局以行政复议不口头提起为由不予受理。之后，超出了法定复议期限，李某无法再提起行政复议。李某不服，向法院提起行政诉讼。

【问题】：

1.李某是否可以口头提起行政复议?区公安局是否应当受理?为什么?

2.李某若对罚款行为不服，是否可以提起诉讼?如果可以，应当以谁为被告?谁是第三人?

3.李某若对区公安分局的不受理决定不服，是否可以提起诉讼?如果可以，应当以谁为被告?

4.胡某若对罚款行为不服，是否可以提起诉讼?如果可以，应当以谁为被告?谁是第三人?

5.李某去法院起诉区公安分局不受理决定，法院可能作出怎样的裁判?

【答案】：

1.李某可以口头提起行政复议。区公安局应当受理，因为罚款属于派出所的权限，对于这一行为不服，派出所作为被申请人，区公安局是复议机关，应当受理。

根据《行政复议法》第11条规定：“申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请;口头申请的，行政复议机关应当当场记录申请人的基本情况、行政复议请求、申请行政复议的主要事实、理由和时间。”因此，李某可以口头提起行政复议。《治安管理处罚法》第91条规定：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定;其中警告、五百元以下罚款可以由公安派出所决定。”尽管本案中罚款数额超出法定数额，但罚款属于派出所的职权之一，仍然具有被申请人的资格，此时区公安分局作为复议机关。

2.李某若对罚款行为不服，可以在法定期限内提起诉讼，因为这一行为是具体行政行为。应当以派出所为被告。胡某是第三人。

根据《行政诉讼法》第11条规定，行政诉讼法院的受案范围是具体行政行为。派出所此时具备行政主体资格，可以作被告，理由同上题。《行政诉讼法》第27条规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。

3.李某若对区公安分局的不受理决定不服，可以提起诉讼。应当以区公安分局为被告。

根据《行政诉讼法解释》第22条规定，复议机关在法定期间内不作复议决定，当事人对原具体行政行为不服提起诉讼的，应当以作出原具体行政行为的行政机关为被告;当事人对复议机关不作为不服提起诉讼的，应当以复议机关为被告。

4.胡某若对罚款行为不服，可以提起诉讼，应当以派出所为被告。李某是第三人。

根据《行政诉讼法》第41条规定，原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织，也就是说，在该案中，被处罚人不是唯一有资格享有原告资格的。如果胡某认为处罚偏轻，侵犯到了自己的合法权益，同样具有原告资格。《行政诉讼法》第27条规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。

5.李某去法院起诉区公安分局不受理决定，法院可能做出限期履行的判决。

根据《行政诉讼法》第54条规定，被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在一定期限内履行。《行政诉讼法解释》第60条第2款规定，人民法院判决被告履行法定职责，应当指定履行的期限，因情况特殊难以确定期限的除外。

【案情】：某建筑有限责任公司注册资金1500万元。由A、B、C、D、E五位股东设立。

股东A认缴出资300万元，A与其朋友刘三约定：刘三代垫资金100万元协助A设立公司，双方明确约定在公司验资后将A的出资抽回以偿还给刘三。A依照前述约定抽回出资偿还刘三后又不能补足出资。

股东B认缴出资200万元，实际缴付150万元，公司多次催缴，但B已无力缴付，公司股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出了相应限制，B请求认定该限制无效。

股东C认缴出资500万元，但在公司章程规定的出资期限内未履行出资义务。公司以股

东会决议解除该股东的股东资格。

股东D认缴出资300万元，实际缴纳200万元。尚有100万元未能出齐。D因家中变故急需资金，故将其200万股权转让给第三人张某，张某对D未完全出资的事实十分清楚。

股东E认缴出资200万元，但E与王五订立合同，约定由实际出资人王五出资并享有投资权益，以名义出资人E为名义股东。王五实际出资150万元后即无力再出资。5年后，该公司破产。

【问题】：

1.公司或公司债权人对A抽走的100万元资金向谁请求补足?为什么?

2.B请求认定“对其利润分配请求权等股东权利作出的相应限制”的股东会决议无效，人民法院是否支持?为什么?

3.C请求认定“解除其股东资格”股东会决议无效，人民法院是否支持?为什么?

4.对D未能出资的部分，公司将如何主张?为什么?

5.公司债权人针对E未出资的50万元差额，将向谁主张权利?

【答案】：

1.根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国公司法)若干问题的规定(三)》(以下简称《公司法解释(三)》)第14条第1款规定：“股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”可知，只能向A请求。而刘三非协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或实际控制人。因此刘三不承担承担连带责任。

2.根据《公司法解释(三)》第16条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。”可知B的请求，法院不会支持。

3.根据《公司法解释(三)》第17条第1款规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”可知，人民法院将支持c的请求。公司以股东会决议解除该股东的股东资格的.前提条件是规定：经公司催告缴纳，其在合理期间内仍未缴纳。本案中公司没有催缴程序，故决议无效。

4.根据《公司法解释(三)》第18条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。”可知对D未能出资的部分，公司将向D主张补齐出资，同时主张张某承担连带责任。

5.根据《公司法解释(三)》第26条规定：“公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对