金融法课件第7讲-商业银行监管

第7讲商业银行监管1第7讲商业银行监管11、商业银行的特殊性商业银行的资产负债表资产负债

贷款债权：71亿存款：90亿流动现金：20亿股东权益：存款准备金：9亿10亿元21、商业银行的特殊性商业银行的资产负债表2资产和负债的不匹配负债：流动性很强资产：流动性很差3资产和负债的不匹配负债：流动性很强3资产负债杠杆率很高股本：自有资本很少法律一般只要求8％的资本充足率4资产负债杠杆率很高股本：自有资本很少4商业银行的脆弱性商业银行的最大恐惧：挤提（bankrun）商业银行的持续运行依赖于人们对其的信心5商业银行的脆弱性商业银行的最大恐惧：挤提（bankrun）新闻：IndyMac遭挤兑破产IndyMac（IndependentNationalMortgage,独立国家房贷公司）为美国最大的存贷款银行之一2008年6月26日，纽约州参议院查尔斯·舒默（CharlesSchumer）向美国储蓄管理局和FDIC写信讨论IndyMac银行能否生存的问题。此信公开后，IndyMac发生挤兑，接下来11个工作日里，该行储户共取出逾13亿美元存款。2008年7月11日IndyMac被美国储蓄管理局宣布关闭，由美国联邦存款保险公司（FDIC）接手。该银行破产为美国历史上第三大银行破产案，预计将花费FDIC约40亿到80亿美元的资金，占FDIC存款保险基金的10%。6新闻：IndyMac遭挤兑破产IndyMac（Indepe为什么会挤提？商业银行的资产不透明先来先得，后来不得7为什么会挤提？商业银行的资产不透明72、商业银行为什么特殊？为什么商业银行会采用这种脆弱的资产负债结构？证券投资基金：投资流动性强的证券，可以随时变现，因而不会因挤提导致破产。保险公司：尽管资产流动性较差，但由于它通过吸收定期资金来进行经营，因此负债的流动性也较差（保险通常都是有期限的，尽管投保人可以要求退保，但其会承担一部分损失），结果是保险公司的资产负债比较匹配，因此也不存在挤提问题。82、商业银行为什么特殊？为什么商业银行会采用这种脆弱的资产负一种解释：社会需要非流动性的商业贷款；贷款质量的不透明性使得商业银行只有通过活期存款获得资金来源。另一种是经济学上的解释：商业银行活期存款具有特殊的功能：货币创造，同时这种功能支持了经济的发展。9一种解释：社会需要非流动性的商业贷款；贷款质量的不透明性使得3、解决之道防止人们挤提：存款保险制度提供流动性支持：最后贷款人制度103、解决之道防止人们挤提：存款保险制度10存款保险制度保险机构承诺支付一定金额以下的存款11存款保险制度保险机构承诺支付一定金额以下的存款11最后贷款人制度给商业银行提供流动性支持《人民银行法》第28条：中国人民银行根据执行货币政策的需要，可以决定对商业银行贷款的数额、期限、利率和方式，但贷款的期限不得超过一年。12最后贷款人制度给商业银行提供流动性支持12《人民银行法》第30条：中国人民银行不得向地方政府、各级政府部门提供贷款，不得向非银行金融机构以及其他单位和个人提供贷款，但国务院决定中国人民银行可以向特定的非银行金融机构提供贷款的除外。13《人民银行法》第30条：13坏处诱发道德风险因此，需要对市场准入和审慎经营都要作出限制。14坏处诱发道德风险144、商业银行市场准入制度《商业银行法》第11条设立商业银行，应当经国务院银行业监督管理机构审查批准。未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位和个人不得从事吸收公众存款等商业银行业务，任何单位不得在名称中使用“银行”字样。154、商业银行市场准入制度《商业银行法》第11条15（1）商业银行的定义《商业银行法》第2条本法所称的商业银行是指依照本法和《中华人民共和国公司法》设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法人。16（1）商业银行的定义《商业银行法》第2条16形式主义的定义方式（形式主义者只从形式上观察,看该机构是否按照商业银行法规定的程序设立,并以商业银行的名义开展相关业务。）实质主义的定义方式17形式主义的定义方式（形式主义者只从形式上观察,看该机构是否按什么是实质性商业银行业务《商业银行法》第3条商业银行可以经营下列部分或者全部业务：（一）吸收公众存款；（二）发放短期、中期和长期贷款；（三）办理国内外结算；（四）办理票据承兑与贴现；（五）发行金融债券；（六）代理发行、代理兑付、承销政府债券；18什么是实质性商业银行业务《商业银行法》第3条18（七）买卖政府债券、金融债券；（八）从事同业拆借；（九）买卖、代理买卖外汇；（十）从事银行卡业务；（十一）提供信用证服务及担保；（十二）代理收付款项及代理保险业务；（十三）提供保管箱服务；（十四）经国务院银行业监督管理机构批准的其他业务。19（七）买卖政府债券、金融债券；19核心业务（一）吸收公众存款；（二）发放短期、中期和长期贷款；（三）办理国内外结算；问题：是任何一项业务，还是同时从事两项以上业务？20核心业务（一）吸收公众存款；20吸收公众活期存款才是实质性的商业银行业务。《商业银行法》第11条未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位和个人不得从事吸收公众存款等商业银行业务，任何单位不得在名称中使用“银行”字样。21吸收公众活期存款才是实质性的商业银行业务。21《商业银行法》第81条未经国务院银行业监督管理机构批准，擅自设立商业银行，或者非法吸收公众存款、变相吸收公众存款，构成犯罪的，依法追究刑事责任；并由国务院银行业监督管理机构予以取缔。22《商业银行法》第81条22美国最高法院“在金融机构中，商业银行的独特性主要表现为法律允许其吸收活期存款。这一特别权力使得商业银行在国民经济中居于核心地位。因为银行不仅是货币和信用的中介,实际上还是货币和信用的来源;当银行通过贷记借款人的活期账户发放贷款时,其增加了全国的信用供给。另外,吸收活期存款的权力使得银行成为大多数金融交易的中介(因为绝大多数资金通过支票而非现金的方式交付),并同时成为绝大多数个人和公司资金的保管人”。23美国最高法院“在金融机构中，商业银行的独特性主要表现为法律允英国对于银行的市场准入即以限制吸收公众存款(acceptanceofdepositsfromthepublic)为标准。英国银行法中并无对银行的明确定义，2000年的《金融服务和市场法案》规定，任何机构在英国境内以从事存款业务的形式吸收存款必须获得金融管理局的授权。24英国对于银行的市场准入即以限制吸收公众存款(acceptan如何界定“吸收公众存款”？承诺在一定期限内还本付息无法区分商业信用和民间借贷无法区分企业债券发行期限：以活期存款界定吸收公众存款，可以将很多行为排除在非法从事银行业务范围之外。25如何界定“吸收公众存款”？承诺在一定期限内还本付息25对社会公众的界定赵典飞案1999年11月间，苍南县龙港镇池浦村村委会以预收宅基地街道设施费名义，向本村村民收取集资费用于村集体建设。规定池浦村23周岁以上男性村民均可认领一份，每份人民币1万元。在被告人赵典飞等村委会委员的组织下，向全村所有符合条件的438人收取集资费共计人民币438万元。26对社会公众的界定赵典飞案26审理法院认为“所谓非法吸收公众存款罪，……其客观方面表现为行为人实施了向不特定的群体吸收存款的行为。本案被告单位苍南县龙港镇池浦村村民委员会在村民的要求下，以预收街道设施费的名义向本村23岁以上男性村民收取集资费，其集资对象是特定的，此行为的客观要件与非法吸收公众存款罪的客观要件不符。故被告单位的行为不构成非法吸收公众存款罪，被告人赵典飞、彭传象的行为亦不构成犯罪”。27审理法院认为“所谓非法吸收公众存款罪，……其客观方面表现为行如何界定？全浙大的学生，是否为特定人群？全杭州市居民，是否为特定人群？北大彭冰：对范围是否事先确定的讨论并无实质意义，不应将其作为界定吸收公众存款的核心要素。因为即使人数范围事先确定，也可能人数过大，不能将其排除在保护范围之外。28如何界定？全浙大的学生，是否为特定人群？28最高人民法院2011年公布施行的《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中明确规定，未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。29最高人民法院2011年公布施行的《关于审理非法集资刑事案件具司法解释规定：违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（非法性）（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（公开性）（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（利诱性）（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金（社会性）30司法解释规定：违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位此外，《解释》规定，明知他人从事欺诈发行股票、债券，非法吸收公众存款，擅自发行股票、债券，集资诈骗或者组织、领导传销活动等集资犯罪活动，为其提供广告等宣传的，以相关犯罪的共犯论处。31此外，《解释》规定，明知他人从事欺诈发行股票、债券，非法吸收非法集资活动中可能涉及到的五个罪名：非法吸收公众存款罪集资诈骗罪擅自发行股票、公司、企业债券罪非法经营罪虚假广告罪32非法集资活动中可能涉及到的五个罪名：32案例：吴英案（集资诈骗罪）2012年4月20日，最高人民法院经复核认为，吴英非法集资对象为不特定公众。吴英委托杨某等人为其在社会上寻找“做资金生意”的人，事先并无特定对象，事实上，其非法集资的对象除林卫平等11名直接被害人，还包括向林卫平等人提供资金的100多名“下线”，也包括俞亚素等数十名直接向吴英提供资金因先后归还或以房产等抵押未按诈骗对象认定的人。在集资诈骗的11名直接被害人中，除了蒋辛幸、周忠红2人在被骗之前认识吴英外，其余都是经中间人介绍而为其集资，并非所谓的“亲友”。林卫平等人向更大范围的公众筹集资金，吴英对此完全清楚。

33案例：吴英案（集资诈骗罪）2012年4月20日，最高人民法院为了进行集资，吴英隐瞒其资金均来源于高息集资并负有巨额债务的真相，并通过短时间内注册成立多家公司和签订大量购房合同等进行虚假宣传，为其塑造“亿万富姐”的虚假形象。集资时，其还向被害人编造欲投资收购商铺、烂尾楼和做煤、石油生意等“高回报项目”，骗取被害人的信任。被告人吴英集资诈骗数额特别巨大，给受害人造成重大损失，同时严重破坏了国家金融管理秩序，危害特别严重，应依法惩处。吴英归案后，如实供述所犯罪行，并供述了其贿赂多名公务人员的事实，综合全案考虑，对吴英判处死刑，可不立即执行……发回浙江省高级人民法院重新审判。34为了进行集资，吴英隐瞒其资金均来源于高息集资并负有巨额债务的（2）准入条件第十二条设立商业银行，应当具备下列条件：（一）有符合本法和《中华人民共和国公司法》规定的章程；（二）有符合本法规定的注册资本最低限额；（三）有具备任职专业知识和业务工作经验的董事、高级管理人员；（四）有健全的组织机构和管理制度；（五）有符合要求的营业场所、安全防范措施和与业务有关的其他设施。设立商业银行，还应当符合其他审慎性条件。35（2）准入条件第十二条设立商业银行，应当具备下列条件：3第十三条设立全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币。设立城市商业银行的注册资本最低限额为一亿元人民币，设立农村商业银行的注册资本最低限额为五千万元人民币。注册资本应当是实缴资本。国务院银行业监督管理机构根据审慎监管的要求可以调整注册资本最低限额，但不得少于前款规定的限额。36第十三条设立全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币问题：符合这些条件，就一定可以获得批准吗？37问题：37其他审慎条件（中国银行业监督管理委员会中资商业银行行政许可事项实施办法，2006年）：（一）具有良好的公司治理结构；（二）具有健全的风险管理体系，能有效控制关联交易风险；（三）地方政府不向银行投资入股，不干预银行的日常经营；（四）发起人股东中应当包括合格的境外战略投资者；（五）具有科学有效的人力资源管理制度，拥有高素质的专业人才；（六）具备有效的资本约束与资本补充机制；（七）有助于化解现有金融机构风险，促进金融稳定。38其他审慎条件（中国银行业监督管理委员会中资商业银行行政许可事村镇银行：地方政府入股成潮按《村镇银行管理暂行规定》的相关规定，地方政府持股必须低于10%。即便是建行这样强势的国有大行，也已意识到通过股权纽带整合村镇银行所在县域政商资源的重要性。时任建行董事长郭树清多次表示，建行发起设立的村镇银行诚邀地方政府参股。2010年6月21日，安徽繁昌建信村镇银行开业。其股东除了建行(持股51%)，还引进了繁昌县政府所属的投资公司——繁昌县建设投资公司参股。39村镇银行：地方政府入股成潮按《村镇银行管理暂行规定》的相关规地方政府入股银行提高公众的信任可能干涉银行经营40地方政府入股银行提高公众的信任40浙商银行股东41浙商银行股东41分支机构第十九条商业银行根据业务需要可以在中华人民共和国境内外设立分支机构。设立分支机构必须经国务院银行业监督管理机构审查批准。在中华人民共和国境内的分支机构，不按行政区划设立。商业银行在中华人民共和国境内设立分支机构，应当按照规定拨付与其经营规模相适应的营运资金额。拨付各分支机构营运资金额的总和，不得超过总行资本金总额的百分之六十。42分支机构第十九条商业银行根据业务需要可以在中华人民共和通过收购等准入商业银行的变更、分立、合并，应当经银监会批准；任何单位或者个人购买商业银行股份总额5％以上的，应当事先经银监会批准。43通过收购等准入商业银行的变更、分立、合并，应当经银监会批准；董事和高管人员任职资格更换董事、高级管理人员时，应当报经国务院银行业监督管理机构审查其任职资格。44董事和高管人员任职资格更换董事、高级管理人员时，应当报经国务第二十七条有下列情形之一的，不得担任商业银行的董事、高级管理人员：（一）因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，或者因犯罪被剥夺政治权利的；（二）担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的；（三）担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的；（四）个人所负数额较大的债务到期未清偿的。45第二十七条有下列情形之一的，不得担任商业银行的董事、高（3）批准程序程序：筹建申请－开业申请设立商业银行法人机构：银监会批准；设立分行：筹建申请银监会批；开业申请银监局批；设立支行：银监局或者银监分局批准收购分支机构：收购审批－开业核准46（3）批准程序程序：筹建申请－开业申请465、商业银行的审慎经营资本充足率管理银监会：《商业银行资本充足率管理办法》2007年资本充足率，是指商业银行持有的、符合本办法规定的资本与商业银行风险加权资产之间的比率。商业银行的核心资本充足率，是指商业银行持有的符合本办法规定的核心资本与商业银行风险加权资产之间的比率475、商业银行的审慎经营资本充足率管理47商业银行的审慎经营（续）表内资产风险权重表 项目 权重a.现金类资产 0％b.对中央政府和中央银行的债权 0％c.对公用企业的债权 50％d.对我国商业银行的债权

da.原始期限四个月以内（含四个月）0%db.原始期限四个月以上 20%f.对企业和个人的债权

fa.对个人住房抵押贷款 50%fb.对企业和个人的其他债权 100%g.其他资产100%48商业银行的审慎经营（续）表内资产风险权重表 48商业银行的审慎经营（续）资本充足银行资本不足银行：不足8％资本严重不足银行：不足4％49商业银行的审慎经营（续）资本充足银行49截至2010年12月份末，我国281家商业银行资本充足率水平全部超过8%。50截至2010年12月份末，我国281家商业银行资本充足率水平5151商业银行的审慎经营（续）对资本不足的商业银行，银监会可以采取下列纠正措施:（一）下发监管意见书。（二）要求商业银行在接到银监会监管意见书的二个月内，制定切实可行的资本补充计划；（三）要求商业银行限制资产增长速度；（四）要求商业银行降低风险资产的规模；（五）要求商业银行限制固定资产购置；（六）要求商业银行限制分配红利和其他收入；（七）严格审批或限制商业银行增设新机构、开办新业务。除前款所列的纠正措施外，根据商业银行风险程度及资本补充计划的实施情况，银监会有权要求商业银行停办除低风险业务以外的其它一切业务、停止审批商业银行增设机构和开办新业务。52商业银行的审慎经营（续）对资本不足的商业银行，银监会可以采取商业银行的审慎经营（续）

对资本严重不足的商业银行，银监会除采取本办法第四十条所列的纠正措施外，还可以采取以下纠正措施：（一）要求商业银行调整高级管理人员；（二）依法对商业银行实行接管或者促成机构重组，直至予以撤销。在处置此类商业银行时，银监会还将综合考虑外部因素，采取其他必要措施。53商业银行的审慎经营（续）对资本严重不足的商业银行，银监会除商业银行的审慎经营（续）贷款集中度管理《商业银行法》第39条：对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过10％54商业银行的审慎经营（续）贷款集中度管理54商业银行的审慎经营（续）集团客户：（一）在股权上或者经营决策上直接或间接控制其他企事业法人或被其他企事业法人控制的；（二）共同被第三方企事业法人所控制的；（三）主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员（包括三代以内直系亲属关系和二代以内旁系亲属关系）共同直接控制或间接控制的；（四）存在其他关联关系，可能不按公允价格原则转移资产和利润，商业银行认为应视同集团客户进行授信管理的。55商业银行的审慎经营（续）集团客户：55商业银行的审慎经营（续）集团客户的风险可能表现为两个方面：对于集团客户过度授信、不当授信集团客户通过关联交易等逃避债务集团授信原则：统一适度预警56商业银行的审慎经营（续）集团客户的风险可能表现为两个方面：5商业银行的审慎经营（续）关系人贷款《商业银行法》第40条：商业银行不得向关系人发放信用贷款；向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条件。57商业银行的审慎经营（续）关系人贷款57商业银行的审慎经营（续）商业银行的关联人包括：关联自然人关联法人58商业银行的审慎经营（续）商业银行的关联人包括：58商业银行的审慎经营（续）商业银行的关联自然人包括：（一）商业银行的内部人：包括商业银行的董事、总行和分行的高级管理人员、有权决定或者参与商业银行授信和资产转移的其他人员。（二）商业银行的主要自然人股东；（三）上述人的近亲属；（四）商业银行的关联法人或其他组织的控股自然人股东、董事、关键管理人员；（五）对商业银行有重大影响的其他自然人。59商业银行的审慎经营（续）商业银行的关联自然人包括：59商业银行的审慎经营（续）

商业银行的关联法人或其他组织包括：（一）商业银行的主要非自然人股东；（二）与商业银行同受某一企业直接、间接控制的法人或其他组织；（三）商业银行的内部人与主要自然人股东及其近亲属直接、间接、共同控制或可施加重大影响的法人或其他组织；（四）其他可直接、间接、共同控制商业银行或可对商业银行施加重大影响的法人或其他组织。60商业银行的审慎经营（续）商业银行的关联法人或其他组织包括：商业银行的审慎经营（续）商业银行董事会应当设立关联交易控制委员会，负责关联交易的管理。关联交易控制委员会成员不得少于三人，并由独立董事担任负责人。一般关联交易按照商业银行内部授权程序审批，并报关联交易控制委员会备案或批准。重大关联交易应当由商业银行的关联交易控制委员会审查后，提交董事会批准。重大关联交易应当在批准之日起十个工作日内报告监事会，同时报告中国银行业监督管理委员会。61商业银行的审慎经营（续）商业银行董事会应当设立关联交易控制委商业银行的审慎经营（续）投资业务的限制《商业银行法》第43条：商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投资和证券经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企业投资，但国家另有规定的除外。《商业银行法》第42条：商业银行因行使抵押权、质权而取得的不动产或股权，应当在取得之日起二年内处分。62商业银行的审慎经营（续）投资业务的限制626、商业银行的市场退出接管：商业银行已经或者可能发生信用危机，严重影响存款人的利益时，银监会可以对其实行接管。接管的目的是对被接管的商业银行采取必要措施，以保护存款人的利益，恢复商业银行的正常经营能力。被接管的商业银行的债权债务关系不因接管而变化。接管由国务院银行业监督管理机构决定，并组织实施。接管最长期限不得超过2年。636、商业银行的市场退出接管：商业银行已经或者可能发生信用危机解散商业银行因分立、合并或者出现公司章程规定的解散事由需要解散的，应当向国务院银行业监督管理机构提出申请，并附解散的理由和支付存款的本金和利息等债务清偿计划。经国务院银行业监督管理机构批准后解散。商业银行解散的，应当依法成立清算组，进行清算，按照清偿计划及时偿还存款本金和利息等债务。国务院银行业监督管理机构监督清算过程。64解散商业银行因分立、合并或者出现公司章程规定的解散事由需要解撤销商业银行的撤销：《金融机构撤销条例》金融机构有违法违规经营、经营管理不善等情形，不予撤销将严重危害金融秩序、损害社会公众利益的，应当依法撤销。自撤销决定生效之日起，被撤销的金融机构必须立即停止经营活动。其高级管理人员、董事会和股东大会必须立即停止行使职权。商业银行依法被撤销的，由中国人民银行组织成立清算组进行清算。65撤销商业银行的撤销：《金融机构撤销条例》65破产商业银行的破产：不能支付到期债务，经银监会批准，由法院宣告其破产商业银行在破产清算时，在支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费用后，应当优先支付个人储蓄存款的本金和利息。66破产商业银行的破产：不能支付到期债务，经银监会批准，由法院宣7、监督管理制度《银行业监督管理法》（2003年）货币政策功能和银行监管功能的区分677、监督管理制度《银行业监督管理法》（2003年）67监督管理措施要求报送资料现场检查监督管理谈话信息披露接管或者重组撤销查询和冻结68监督管理措施要求报送资料68违反审慎经营规则银行业金融机构违反审慎经营规则的，银监会可以采取下列措施：（1）责令暂停部分业务、停止批准开办新业务；（2）限制分配红利和其他业务收入；（3）限制资产转让；（4）责令控股股东转让股权或者限制有关股东的权利；（5）责令调整董事、高级管理人员或者限制其权利；（6）停止批准增设分支机构69违反审慎经营规则银行业金融机构违反审慎经营规则的，银监会可以在接管、重组和撤销清算期间在接管、机构重组或者撤销清算期间，银监会可以：（1）直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员出境将对国家利益造成重大损失的，通知出境管理机关依法阻止其出境；（2）申请司法机关禁止其转移、转让财产或者对其财产设定其他权利。70在接管、重组和撤销清算期间在接管、机构重组或者撤销清算期间，手段银监会除了处罚权外，还可以：责令银行业金融机构对直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员给予纪律处分；银行业金融机构的行为尚不构成犯罪的，对直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员给予警告，处5万元以上50万元以下罚款；取消直接负责的董事、高级管理人员一定期限直至终身的任职资格，禁止直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员一定期限直至终身从事银行业工作。71手段银监会除了处罚权外，还可以：71监管的新动向（1）关注财产（2）针对个人（3）针对商业银行控股股东《个人财产对外转移售付汇管理暂行办法》《银行控股股东监管办法(征求意见稿)》72监管的新动向（1）关注财产728、监管规则对业务行为的效力当商业银行的某项业务活动违反监管规则时，该业务在法律上是否应当被认定为无效？《合同法》第52条有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定。738、监管规则对业务行为的效力当商业银行的某项业务活动违反监管案例：河北省高院[1999]冀经请字第3号请示案某信用社与借款人某公司签订了一份借款合同，信用社依约向其发放贷款1200万元，该数额超过了信用社资本余额的10％。信用社违反《商业银行法》有关规定所签借款合同是否有效？《商业银行法》第39条：商业银行贷款，应当遵守下列资产负债比例管理的规定：（四）对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过10％。74案例：河北省高院[1999]冀经请字第3号请示案某信用社与借“该条款是对商业银行资产负债比例管理方面的规定，其体现的是对商业银行的审慎监管，商业银行应当依据该条规定对自身的资产负债比例进行内部控制，以实现盈利性、安全性和流动性的经营原则。商业银行所进行的民事活动如违反该条规定的，监管者应按照商业银行法的规定进行处罚，但不影响其从事民事活动的主体资格，也不影响其签订的借款合同的效力。”75最高人民法院“该条款是对商业银行资产负债比例管理方面的规定，其体现的是对End76End76第7讲商业银行监管77第7讲商业银行监管11、商业银行的特殊性商业银行的资产负债表资产负债

贷款债权：71亿存款：90亿流动现金：20亿股东权益：存款准备金：9亿10亿元781、商业银行的特殊性商业银行的资产负债表2资产和负债的不匹配负债：流动性很强资产：流动性很差79资产和负债的不匹配负债：流动性很强3资产负债杠杆率很高股本：自有资本很少法律一般只要求8％的资本充足率80资产负债杠杆率很高股本：自有资本很少4商业银行的脆弱性商业银行的最大恐惧：挤提（bankrun）商业银行的持续运行依赖于人们对其的信心81商业银行的脆弱性商业银行的最大恐惧：挤提（bankrun）新闻：IndyMac遭挤兑破产IndyMac（IndependentNationalMortgage,独立国家房贷公司）为美国最大的存贷款银行之一2008年6月26日，纽约州参议院查尔斯·舒默（CharlesSchumer）向美国储蓄管理局和FDIC写信讨论IndyMac银行能否生存的问题。此信公开后，IndyMac发生挤兑，接下来11个工作日里，该行储户共取出逾13亿美元存款。2008年7月11日IndyMac被美国储蓄管理局宣布关闭，由美国联邦存款保险公司（FDIC）接手。该银行破产为美国历史上第三大银行破产案，预计将花费FDIC约40亿到80亿美元的资金，占FDIC存款保险基金的10%。82新闻：IndyMac遭挤兑破产IndyMac（Indepe为什么会挤提？商业银行的资产不透明先来先得，后来不得83为什么会挤提？商业银行的资产不透明72、商业银行为什么特殊？为什么商业银行会采用这种脆弱的资产负债结构？证券投资基金：投资流动性强的证券，可以随时变现，因而不会因挤提导致破产。保险公司：尽管资产流动性较差，但由于它通过吸收定期资金来进行经营，因此负债的流动性也较差（保险通常都是有期限的，尽管投保人可以要求退保，但其会承担一部分损失），结果是保险公司的资产负债比较匹配，因此也不存在挤提问题。842、商业银行为什么特殊？为什么商业银行会采用这种脆弱的资产负一种解释：社会需要非流动性的商业贷款；贷款质量的不透明性使得商业银行只有通过活期存款获得资金来源。另一种是经济学上的解释：商业银行活期存款具有特殊的功能：货币创造，同时这种功能支持了经济的发展。85一种解释：社会需要非流动性的商业贷款；贷款质量的不透明性使得3、解决之道防止人们挤提：存款保险制度提供流动性支持：最后贷款人制度863、解决之道防止人们挤提：存款保险制度10存款保险制度保险机构承诺支付一定金额以下的存款87存款保险制度保险机构承诺支付一定金额以下的存款11最后贷款人制度给商业银行提供流动性支持《人民银行法》第28条：中国人民银行根据执行货币政策的需要，可以决定对商业银行贷款的数额、期限、利率和方式，但贷款的期限不得超过一年。88最后贷款人制度给商业银行提供流动性支持12《人民银行法》第30条：中国人民银行不得向地方政府、各级政府部门提供贷款，不得向非银行金融机构以及其他单位和个人提供贷款，但国务院决定中国人民银行可以向特定的非银行金融机构提供贷款的除外。89《人民银行法》第30条：13坏处诱发道德风险因此，需要对市场准入和审慎经营都要作出限制。90坏处诱发道德风险144、商业银行市场准入制度《商业银行法》第11条设立商业银行，应当经国务院银行业监督管理机构审查批准。未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位和个人不得从事吸收公众存款等商业银行业务，任何单位不得在名称中使用“银行”字样。914、商业银行市场准入制度《商业银行法》第11条15（1）商业银行的定义《商业银行法》第2条本法所称的商业银行是指依照本法和《中华人民共和国公司法》设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法人。92（1）商业银行的定义《商业银行法》第2条16形式主义的定义方式（形式主义者只从形式上观察,看该机构是否按照商业银行法规定的程序设立,并以商业银行的名义开展相关业务。）实质主义的定义方式93形式主义的定义方式（形式主义者只从形式上观察,看该机构是否按什么是实质性商业银行业务《商业银行法》第3条商业银行可以经营下列部分或者全部业务：（一）吸收公众存款；（二）发放短期、中期和长期贷款；（三）办理国内外结算；（四）办理票据承兑与贴现；（五）发行金融债券；（六）代理发行、代理兑付、承销政府债券；94什么是实质性商业银行业务《商业银行法》第3条18（七）买卖政府债券、金融债券；（八）从事同业拆借；（九）买卖、代理买卖外汇；（十）从事银行卡业务；（十一）提供信用证服务及担保；（十二）代理收付款项及代理保险业务；（十三）提供保管箱服务；（十四）经国务院银行业监督管理机构批准的其他业务。95（七）买卖政府债券、金融债券；19核心业务（一）吸收公众存款；（二）发放短期、中期和长期贷款；（三）办理国内外结算；问题：是任何一项业务，还是同时从事两项以上业务？96核心业务（一）吸收公众存款；20吸收公众活期存款才是实质性的商业银行业务。《商业银行法》第11条未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位和个人不得从事吸收公众存款等商业银行业务，任何单位不得在名称中使用“银行”字样。97吸收公众活期存款才是实质性的商业银行业务。21《商业银行法》第81条未经国务院银行业监督管理机构批准，擅自设立商业银行，或者非法吸收公众存款、变相吸收公众存款，构成犯罪的，依法追究刑事责任；并由国务院银行业监督管理机构予以取缔。98《商业银行法》第81条22美国最高法院“在金融机构中，商业银行的独特性主要表现为法律允许其吸收活期存款。这一特别权力使得商业银行在国民经济中居于核心地位。因为银行不仅是货币和信用的中介,实际上还是货币和信用的来源;当银行通过贷记借款人的活期账户发放贷款时,其增加了全国的信用供给。另外,吸收活期存款的权力使得银行成为大多数金融交易的中介(因为绝大多数资金通过支票而非现金的方式交付),并同时成为绝大多数个人和公司资金的保管人”。99美国最高法院“在金融机构中，商业银行的独特性主要表现为法律允英国对于银行的市场准入即以限制吸收公众存款(acceptanceofdepositsfromthepublic)为标准。英国银行法中并无对银行的明确定义，2000年的《金融服务和市场法案》规定，任何机构在英国境内以从事存款业务的形式吸收存款必须获得金融管理局的授权。100英国对于银行的市场准入即以限制吸收公众存款(acceptan如何界定“吸收公众存款”？承诺在一定期限内还本付息无法区分商业信用和民间借贷无法区分企业债券发行期限：以活期存款界定吸收公众存款，可以将很多行为排除在非法从事银行业务范围之外。101如何界定“吸收公众存款”？承诺在一定期限内还本付息25对社会公众的界定赵典飞案1999年11月间，苍南县龙港镇池浦村村委会以预收宅基地街道设施费名义，向本村村民收取集资费用于村集体建设。规定池浦村23周岁以上男性村民均可认领一份，每份人民币1万元。在被告人赵典飞等村委会委员的组织下，向全村所有符合条件的438人收取集资费共计人民币438万元。102对社会公众的界定赵典飞案26审理法院认为“所谓非法吸收公众存款罪，……其客观方面表现为行为人实施了向不特定的群体吸收存款的行为。本案被告单位苍南县龙港镇池浦村村民委员会在村民的要求下，以预收街道设施费的名义向本村23岁以上男性村民收取集资费，其集资对象是特定的，此行为的客观要件与非法吸收公众存款罪的客观要件不符。故被告单位的行为不构成非法吸收公众存款罪，被告人赵典飞、彭传象的行为亦不构成犯罪”。103审理法院认为“所谓非法吸收公众存款罪，……其客观方面表现为行如何界定？全浙大的学生，是否为特定人群？全杭州市居民，是否为特定人群？北大彭冰：对范围是否事先确定的讨论并无实质意义，不应将其作为界定吸收公众存款的核心要素。因为即使人数范围事先确定，也可能人数过大，不能将其排除在保护范围之外。104如何界定？全浙大的学生，是否为特定人群？28最高人民法院2011年公布施行的《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中明确规定，未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。105最高人民法院2011年公布施行的《关于审理非法集资刑事案件具司法解释规定：违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（非法性）（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（公开性）（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（利诱性）（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金（社会性）106司法解释规定：违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位此外，《解释》规定，明知他人从事欺诈发行股票、债券，非法吸收公众存款，擅自发行股票、债券，集资诈骗或者组织、领导传销活动等集资犯罪活动，为其提供广告等宣传的，以相关犯罪的共犯论处。107此外，《解释》规定，明知他人从事欺诈发行股票、债券，非法吸收非法集资活动中可能涉及到的五个罪名：非法吸收公众存款罪集资诈骗罪擅自发行股票、公司、企业债券罪非法经营罪虚假广告罪108非法集资活动中可能涉及到的五个罪名：32案例：吴英案（集资诈骗罪）2012年4月20日，最高人民法院经复核认为，吴英非法集资对象为不特定公众。吴英委托杨某等人为其在社会上寻找“做资金生意”的人，事先并无特定对象，事实上，其非法集资的对象除林卫平等11名直接被害人，还包括向林卫平等人提供资金的100多名“下线”，也包括俞亚素等数十名直接向吴英提供资金因先后归还或以房产等抵押未按诈骗对象认定的人。在集资诈骗的11名直接被害人中，除了蒋辛幸、周忠红2人在被骗之前认识吴英外，其余都是经中间人介绍而为其集资，并非所谓的“亲友”。林卫平等人向更大范围的公众筹集资金，吴英对此完全清楚。

109案例：吴英案（集资诈骗罪）2012年4月20日，最高人民法院为了进行集资，吴英隐瞒其资金均来源于高息集资并负有巨额债务的真相，并通过短时间内注册成立多家公司和签订大量购房合同等进行虚假宣传，为其塑造“亿万富姐”的虚假形象。集资时，其还向被害人编造欲投资收购商铺、烂尾楼和做煤、石油生意等“高回报项目”，骗取被害人的信任。被告人吴英集资诈骗数额特别巨大，给受害人造成重大损失，同时严重破坏了国家金融管理秩序，危害特别严重，应依法惩处。吴英归案后，如实供述所犯罪行，并供述了其贿赂多名公务人员的事实，综合全案考虑，对吴英判处死刑，可不立即执行……发回浙江省高级人民法院重新审判。110为了进行集资，吴英隐瞒其资金均来源于高息集资并负有巨额债务的（2）准入条件第十二条设立商业银行，应当具备下列条件：（一）有符合本法和《中华人民共和国公司法》规定的章程；（二）有符合本法规定的注册资本最低限额；（三）有具备任职专业知识和业务工作经验的董事、高级管理人员；（四）有健全的组织机构和管理制度；（五）有符合要求的营业场所、安全防范措施和与业务有关的其他设施。设立商业银行，还应当符合其他审慎性条件。111（2）准入条件第十二条设立商业银行，应当具备下列条件：3第十三条设立全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币。设立城市商业银行的注册资本最低限额为一亿元人民币，设立农村商业银行的注册资本最低限额为五千万元人民币。注册资本应当是实缴资本。国务院银行业监督管理机构根据审慎监管的要求可以调整注册资本最低限额，但不得少于前款规定的限额。112第十三条设立全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币问题：符合这些条件，就一定可以获得批准吗？113问题：37其他审慎条件（中国银行业监督管理委员会中资商业银行行政许可事项实施办法，2006年）：（一）具有良好的公司治理结构；（二）具有健全的风险管理体系，能有效控制关联交易风险；（三）地方政府不向银行投资入股，不干预银行的日常经营；（四）发起人股东中应当包括合格的境外战略投资者；（五）具有科学有效的人力资源管理制度，拥有高素质的专业人才；（六）具备有效的资本约束与资本补充机制；（七）有助于化解现有金融机构风险，促进金融稳定。114其他审慎条件（中国银行业监督管理委员会中资商业银行行政许可事村镇银行：地方政府入股成潮按《村镇银行管理暂行规定》的相关规定，地方政府持股必须低于10%。即便是建行这样强势的国有大行，也已意识到通过股权纽带整合村镇银行所在县域政商资源的重要性。时任建行董事长郭树清多次表示，建行发起设立的村镇银行诚邀地方政府参股。2010年6月21日，安徽繁昌建信村镇银行开业。其股东除了建行(持股51%)，还引进了繁昌县政府所属的投资公司——繁昌县建设投资公司参股。115村镇银行：地方政府入股成潮按《村镇银行管理暂行规定》的相关规地方政府入股银行提高公众的信任可能干涉银行经营116地方政府入股银行提高公众的信任40浙商银行股东117浙商银行股东41分支机构第十九条商业银行根据业务需要可以在中华人民共和国境内外设立分支机构。设立分支机构必须经国务院银行业监督管理机构审查批准。在中华人民共和国境内的分支机构，不按行政区划设立。商业银行在中华人民共和国境内设立分支机构，应当按照规定拨付与其经营规模相适应的营运资金额。拨付各分支机构营运资金额的总和，不得超过总行资本金总额的百分之六十。118分支机构第十九条商业银行根据业务需要可以在中华人民共和通过收购等准入商业银行的变更、分立、合并，应当经银监会批准；任何单位或者个人购买商业银行股份总额5％以上的，应当事先经银监会批准。119通过收购等准入商业银行的变更、分立、合并，应当经银监会批准；董事和高管人员任职资格更换董事、高级管理人员时，应当报经国务院银行业监督管理机构审查其任职资格。120董事和高管人员任职资格更换董事、高级管理人员时，应当报经国务第二十七条有下列情形之一的，不得担任商业银行的董事、高级管理人员：（一）因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，或者因犯罪被剥夺政治权利的；（二）担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的；（三）担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的；（四）个人所负数额较大的债务到期未清偿的。121第二十七条有下列情形之一的，不得担任商业银行的董事、高（3）批准程序程序：筹建申请－开业申请设立商业银行法人机构：银监会批准；设立分行：筹建申请银监会批；开业申请银监局批；设立支行：银监局或者银监分局批准收购分支机构：收购审批－开业核准122（3）批准程序程序：筹建申请－开业申请465、商业银行的审慎经营资本充足率管理银监会：《商业银行资本充足率管理办法》2007年资本充足率，是指商业银行持有的、符合本办法规定的资本与商业银行风险加权资产之间的比率。商业银行的核心资本充足率，是指商业银行持有的符合本办法规定的核心资本与商业银行风险加权资产之间的比率1235、商业银行的审慎经营资本充足率管理47商业银行的审慎经营（续）表内资产风险权重表 项目 权重a.现金类资产 0％b.对中央政府和中央银行的债权 0％c.对公用企业的债权 50％d.对我国商业银行的债权

da.原始期限四个月以内（含四个月）0%db.原始期限四个月以上 20%f.对企业和个人的债权

fa.对个人住房抵押贷款 50%fb.对企业和个人的其他债权 100%g.其他资产100%124商业银行的审慎经营（续）表内资产风险权重表 48商业银行的审慎经营（续）资本充足银行资本不足银行：不足8％资本严重不足银行：不足4％125商业银行的审慎经营（续）资本充足银行49截至2010年12月份末，我国281家商业银行资本充足率水平全部超过8%。126截至2010年12月份末，我国281家商业银行资本充足率水平12751商业银行的审慎经营（续）对资本不足的商业银行，银监会可以采取下列纠正措施:（一）下发监管意见书。（二）要求商业银行在接到银监会监管意见书的二个月内，制定切实可行的资本补充计划；（三）要求商业银行限制资产增长速度；（四）要求商业银行降低风险资产的规模；（五）要求商业银行限制固定资产购置；（六）要求商业银行限制分配红利和其他收入；（七）严格审批或限制商业银行增设新机构、开办新业务。除前款所列的纠正措施外，根据商业银行风险程度及资本补充计划的实施情况，银监会有权要求商业银行停办除低风险业务以外的其它一切业务、停止审批商业银行增设机构和开办新业务。128商业银行的审慎经营（续）对资本不足的商业银行，银监会可以采取商业银行的审慎经营（续）

对资本严重不足的商业银行，银监会除采取本办法第四十条所列的纠正措施外，还可以采取以下纠正措施：（一）要求商业银行调整高级管理人员；（二）依法对商业银行实行接管或者促成机构重组，直至予以撤销。在处置此类商业银行时，银监会还将综合考虑外部因素，采取其他必要措施。129商业银行的审慎经营（续）对资本严重不足的商业银行，银监会除商业银行的审慎经营（续）贷款集中度管理《商业银行法》第39条：对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过10％130商业银行的审慎经营（续）贷款集中度管理54商业银行的审慎经营（续）集团客户：（一）在股权上或者经营决策上直接或间接控制其他企事业法人或被其他企事业法人控制的；（二）共同被第三方企事业法人所控制的；（三）主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员（包括三代以内直系亲属关系和二代以内旁系亲属关系）共同直接控制或间接控制的；（四）存在其他关联关系，可能不按公允价格原则转移资产和利润，商业银行认为应视同集团客户进行授信管理的。131商业银行的审慎经营（续）集团客户：55商业银行的审慎经营（续）集团客户的风险可能表现为两个方面：对于集团客户过度授信、不当授信集团客户通过关联交易等逃避债务集团授信原则：统一适度预警132商业银行的审慎经营（续）集团客户的风险可能表现为两个方面：5商业银行的审慎经营（续）关系人贷款《商业银行法》第40条：商业银行不得向关系人发放信用贷款；向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条件。133商业银行的审慎经营（续）关系人贷款57商业银行的审慎经营（续）商业银行的关联人包括：关联自然人关联法人134商业银行的审慎经营（续）商业银行的关联人包括：58商业银行的审慎经营（续）商业银行的关联自然人包括：（一）商业银行的内部人：包括商业银行的董事、总行和分行的高级管理人员、有权决定或者参与商业银行授信和资产转移的其他人员。（二）商业银行的主要自然人股东；（三）上述人的近亲属；（四）商业银行的关联法人或其他组织的控股自然人股东、董事、关键管理人员；（五）对商业银行有重大影响的其他自然人。135商业银行的审慎经营（续）商业银行的关联自然人包括：59商业银行的审慎经营（续）

商业银行的关联法人或其他组织包括：（一）商业银行的主要非自然人股东；（二）与商业银行同受某一企业直接、间接控制的法人或其他组织；（三）商业银行的内部人与主要自然人股东及其近亲属直接、间接、共同控制或可施加重大影响的法人或其他组织；（四）其他可直接、间接、共同控制商业银行或可对商业银行施加重大影响的法人或其他组织。136商业银行的审慎经营（续）商业银行的关联法人或其他组织包括：商业银行的审慎经营（续）商业银行董事会应当设立关联交易控制委员会，负责关联交易的管理。关联交易控制委员会成员不得少于三人，并由独立董事担任负责人。一般关联交易按照商业银行内部授权程序审批，并报关联交易控制委员会备案或批准。重大关联交易应当由商业银行的关联交易控制委员会审查后，提交董事会批准。重大关联交易应当在批准之日起十个工作日内报告监事会，同时报告中国银行业监督管理委员会。137商业银行的审慎经营（续）商业银行董事会应当设立关联交易控制委商业银行的审慎经营（续）投资业务的限制《商业银行法》第43条：商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投资和证券经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企业投资，但