独立董事培训讲义

第五章独立董事第一节什么是独立董事第二节独立董事制度的产生与发展第三节独立董事的独立性第四节独立董事作用及其决策参与机制的设计第一节什么是独立董事董事外部董事内部董事（执行董事）灰色董事（非独立非执行董事）独立董事（独立非执行董事）内部董事内部董事也称作执行董事，一般指现任公司的管理人员或雇员以及关联方经济实体的管理人员或雇员。他们既是公司的雇员，如担任公司的高级管理职位，同时又担任公司的董事。他们可以是本企业的员工，也可以是与本企业有着经济关联的企业的员工，如母公司的总经理出任子公司的董事。灰色董事灰色董事也叫非独立非执行董事，指与本公司或管理层有着个人关系的或者经济利益联系的外部董事。灰色董事可以是执行董事的家庭成员、代表公司的律师、长期的咨询顾问、与公司具有密切的融资关系的投资者或商业银行家、或者其他来自与公司发生真实商业交易的公司的人。灰色董事可能会由代表董事、专家董事等组成，目前这种由非执行董事为多数的董事会是我国上市公司董事会组成的一种主要表现形式，但是这种形式的董事会的监督作用依然有限，对它所发挥的作用仍需做出鉴别。独立董事独立董事又称独立非执行董事，是指独立于管理层，与公司没有任何可能严重影响其做出独立判断关系的董事。非执行董事中区分为独立非执行董事(即独立董事)和非独立非执行董事（即灰色董事）。独立董事的最大特点是其“独立性”，这也决定了其与灰色董事的区别。所以，外部董事并不一定是指独立董事，外部董事的内涵要大于独立董事，除灰色董事外的外部董事才是独立董事。独立董事的职权一般职权：全体董事都享有的职权特别职权：重大关联交易确认权独立聘请外部审计机构和咨询机构权召开临时股东大会提请全聘用或解聘会计师事务所的提议权公开向股东征集投票权提名、任免董事聘任或解聘高级管理人员决定公司董事、高级管理人员的薪酬以上述事项经二分之一以上独立董事同意后方可提交董事会讨论。独立董事的职责一般职责：忠实、竞业禁止、禁止滥用权利及诚信、勤勉、保密谨慎等义务特别义务：针对公司重大事项独立发表意见的职责参与公司战略规划的职责承担内部审计职责独立评价与任免职责（对董事会或执行董事的工作进行评价和监督，同时承担对于新董事的提名及高级管理人员的任免的责任）一、独立董事受到关注经理人员的高薪酬引发争议股东诉讼事件大量增加二、引入独立董事制度的意义和作用设立独立董事制度的目的独立董事的角色与作用三、我国公司引入独立董事制度的历程第二节独立董事制度的产生与发展经理人员的高薪酬引发争议强生公司是位于美国新泽西州的一家制药公司。1994年该公司董事会确定的上一经营年度经理人员报酬情况是：CEO的年薪为138万美元，其他经理人员为10.6万至60万美元不等。这一方案提交股东会讨论时引起了很大争议。许多股东认为这一薪金太高了。因为无论公司的规模和业务复杂程度有多高都无法与国家相比，甚至还比不上政府中的一个下属机构。而作为美国政府的首脑，美国总统的年薪只有20万美元，部长及国会议员的年薪也只有10万美元左右。与他们相比，公司经理人员近百万美元的年薪太高了。考虑到企业不同于政府的诸多性质，年薪40万美元作为上限足以激励任何人做好本职工作。公司经理人员只是雇员而非公司的主人，但是从报酬支付看，他们却领取数百万元的年薪，外加股票期权和其他报酬，显然是贪婪和滥用权力。公司的盈利事实上与经理人员的报酬也没有直接的相关关系，甚至在利润下降时，他们的报酬仍在增加。这说明董事会已经成了自我永续的集团………一、独立董事受到关注股东抱怨一是如果把经理人员的薪酬决策比作分蛋糕，切蛋糕的刀子掌握在打工者（经理人员）而非老板（股东）的手中；二是且不说经理人员的报酬并不总是与公司盈利的增长相联系，即使是相联系，公司盈利的增长也很难仅归因于经理人员的工作努力，因为许多影响公司盈利的因素不受经理人员控制；三是经理人才市场的竞争程度不足以成为经理人员获取高薪的正当藉口。一、独立董事受到关注从理论论上来来讲，，经理理人员员与股股东的的关系系是委委托-代理关关系。。委托人人——股东——最大化化股东东收益益代理人人——经理——自身的的偏好好目标标要想使使二者者目标标相一一致，，对代代理人人进行行激励励是必必要的的，而而工作作报酬酬是主主要的的激励励手段段。而在实实践中中，由由于分分散持持股，，大多多数股股东并并不能能直接接介入入确定定经理理人员员报酬酬的决决策过过程。。股东们们所关关注的的问题题是：：支付付多高高的报报酬才才能对对经理理人员员产生生激励励？哪哪些报报酬是是不必必要的的？向向尽力力人员员支付付不必必要的的高薪薪在多多大程程度上上损害害了所所有者者利益益？经理人人员认认为其其所从从事的的工作作需要要较高高的能能力、、经验验和知知识，，承担担较大大的风风险，，普通通员工工的工工作却却不具具有相相同的的挑战战性，，所以以他们们应该该获得得高薪薪。一、、独立立董事事受到到关注注股东们们认为为，既既然经经理人人才市市场是是高度度竞争争的市市场，，就应应该存存在均均衡价价格（（也就就是经经理人人员的的平均均薪酬酬）。。均衡衡价格格的形形成应应该是是管理理活动动人力力资本本的需需求方方（股股东））和供供给方方（经经理人人员））之间间讨价价还价价的结结果，，而不不是由由经理理人员员单方方面的的力量量所决决定。。总之，，股东东与经经理人人员关关于薪薪酬的的争议议最终终的落落脚点点是：：由谁来来决定定经理理人员员的报报酬。持股股分散散的股股东们们由于于投票票成本本很高高不适适合直直接充充当这这一角角色。。经理理人员员由于于自身身利益益冲突突也不不适宜宜于担担任这这一角角色。。在这这种情情况下下，独独立董董事作作用得得以凸凸显。。一、独独立董事事受到关关注股东诉讼讼事件大大量增加加不仅经理人员员的报酬越来来越高，独立立董事获得的的津贴数额也也在大幅度增增加。“没有免费的的午餐”，更更高的报酬意意味着更高的的责任。要求求独立董事们们必须专注于于公司的经营营，为股东的的财富增值尽尽心尽力。否则，一旦被被确认失职，，将面临股东东的诉讼，败败诉后不得不不向股东赔偿偿损失。一、独立董董事受到关注注随着经理人员员损害股东利利益事件的增增加以及许多多大公司的倒倒闭，投资者者不得不重新新评价董事会会与非执行董董事的作用，，开始将非执执行董事视为为股东利益的的主要保护者者。而非执行董事事有效行使职职能的前提是是具有独立性。一、独立董董事受到关注注二、引入独独立董事制度度的意义和作作用设立独立董事事制度的目的的股份有限公司司制度是人类类有关企业组组织形式的一一项天才发明明，公司制度度的出现使得得企业实现了了所有者与经经营者的分离离，企业开始始能够脱离某某个具体的所所有者而独立立存在，具有有了自己的““人格”和生生命。然而，，在现代公司司制产生的初初期，很多人人怀疑这样的的企业组织形形式是否能够够生存下去。。现代西方经经济学的开山山鼻祖亚当·斯密就是持怀怀疑论者之一一。亚当·斯密曾经谈到到：由于本身身不是所有者者，难以想象象自利的经理理们会象照顾顾自己的财产产那样小心、、妥善地管理理公司的财产产，结果可想想而知。然而而，出乎这位位大经济学家家所料，公司司制不但生存存下来了，而而且还被发扬扬光大，成为为了当今企业业的主要组织织形式。第二节独独立董事制制度的产生生与发展董事会是解解决亚当·斯密所担心心的问题的的又一项天天才发明。。现代公司司制度的早早期设计者者天才地创创造了董事事会这样一一个机构，，让董事作作为公司所所有者的代代表，负责责对管理层层进行监督督。然而，，董事的个个人利益与与全体股东东的利益之之间通常存存在着无法法避免的矛矛盾，尤其其是当董事事本人同时时还在公司司内担任管管理职务时时，两者之之间的利益益经常会发发生冲突。。因此，在董事会成成员中引入入一定数量量的独立董董事，可以以为董事会会带来公正正、客观的的意见和观观点，并在在非独立董董事与公司司利益发生生冲突时，，从独立的的角度帮助助公司进行行决策。第二节独独立董事制制度的产生生与发展第二节独独立董事制制度的产生生与发展综合起来，，设立独立立董事的目目的主要包包括以下几几个方面：：将外部的、、客观的观观点引入董董事会。设立独立董董事最重要要的意义就就在于其由由于独立性性而派生的的客观性，，独立董事事的客观性性使其在公公司与执行行董事存在在利益冲突突时能够作作出公正客客观的判断断。公司与与执行董事事可能存在在潜在利益益冲突的问问题主要包包括管理层层的绩效评评价，董事事的任免、、高级经理理人员及董董事的薪酬酬等敏感事事务，在这这些问题上上独立董事事的独立性性与客观性性使得他们们的意见特特别有价值值。第二节独独立董事制制度的产生生与发展挑战公司内内部的一致致性思维。。在公司的管管理层中很很容易形成成一些对市市场的错误误观点和共共识，导致致他们对本本行业今后后的发展趋趋势作出错错误的判断断和假设。。独立董事事由于没有有陷入公司司日常的繁繁杂事务，，能够置身身事外、从从不同的角角度来分析析研究问题题，因而能能够帮助公公司的管理理层识别市市场发出的的预警信号号，使管理理层认识到到公司可能能面临的潜潜在危机和和商业周期期的影响。。英国的Bovis建筑公司在在1991-1992年的衰退中中保持了盈盈利，而同同期几乎所所有其他建建筑和房地地产公司都都碰到了严严重困难，，其中一个个重要原因因就是由于于这家公司司的独立董董事在几年年前就提醒醒管理层注注意英国房房地产业10-12年的的经经济济周周期期，，这这促促使使该该公公司司在在其其他他公公司司由由于于国国内内建建筑筑业业景景气气而而无无暇暇顾顾及及海海外外时时就就开开始始投投资资发发展展海海外外市市场场。。第二节独立立董事制度的的产生与发展展为公司带来新新的知识、技技能和经验，，对公司战略略、投资、项项目计划等提提出客观的意意见和建议。。公司选择独立立董事的一个个重要原因是是由于他们在在管理大型项项目、设计和和实施股票期期权计划、安安排国际国内内贷款等方面面具有丰富的的经验和特殊殊的知识和技技能。董事会会在一开始就就应该清楚公公司对这类技技能的需要究究竟应该通过过聘请独立董董事还是通过过一些其他的的合作形式来来获得。一个个经验方法是是估计公司对对这类技能的的需要究竟是是长期的还是是短期的，如如果公司对这这类技能需要要的时间少于于两年，则通通过聘请专家家独立董事的的方法是不可可取的，只有有当某项技能能对公司来说说是长期需要要的，才应该该考虑采用聘聘请专家独立立董事的方法法来解决。第二节独立立董事制度的的产生与发展展驾御公司渡过过困难或敏感感的时期。独立董事在公公司处于上市市、退市、接接受重大贷款款、并购、首首席执行官继继任等重要阶阶段将起到关关键的作用。。公司所面临临的最关键时时期之一是整整体出售，企企业家在准备备将企业出售售给更大的公公司时，需要要同时面对很很多问题：一一方面，他需需要为企业的的经营花费尽尽可能多的时时间，以保证证企业在出售售时正处于其其颠峰状态；；另一方面，，出售企业是是一件极其复复杂的事情，，特别是对没没有经验的人人来说。一个个理想的办法法就是任命一一名具有出售售企业经验的的独立董事负负责与各方谈谈判，而企业业家则集中精精力增加企业业的价值。企企业的另一个个关键时期是是并购以后，，特别是在合合并的情况下下，此时独立立董事能够缓缓解两个企业业的管理层由由于争夺新公公司的位置而而产生的冲突突。一个具有有在两种企业业文化环境下下工作经验的的独立董事有有助于提前洞洞察并化解潜潜在的冲突。。第二节节独独立董董事制制度的的产生生与发发展控制董董事会会主席席/首席执执行官官的不不当行行为。。当公司司由一一个强强有力力的董董事会会主席席/首席执执行官官合一一的内内部人人或关关键人人控制制时，，有效效的独独立董董事可可以避避免该该内部部人或或关键键人一一手遮遮天，，及时时识别别和限限制其其不当当行为为。一一般来来说，，需要要识别别和限限制的的不当当行为为包括括：高高级经经理人人员用用公款款进行行个人人消费费；用用公司司的钱钱为自自己购购买荣荣誉；；过分分奢侈侈的在在职消消费，，如高高档汽汽车、、豪华华办公公室等等；轻轻易对对外承承诺搞搞一些些大型型豪华华、但但不会会给公公司带带来多多少效效益的的项目目等。。第二节节独独立董董事制制度的的产生生与发发展代替企企业家家的才才能。。在一些些小公公司中中，当当创业业企业业家由由于死死亡或或转让让股份份等原原因离离开公公司后后，他他们的的职位位通常常会由由职业业经理理接任任。然然而，，职业业经理理往往往缺少少创业业企业业家所所具有有的远远见、、热情情与努努力工工作的的动力力。而而独立立董事事，可可以提提供公公司所所需的的远见见，使使公司司的管管理层层团结结合作作，减减少内内耗。。规范董事会会的工作程程序。独立董事的的存在会对对董事会的的报告、分分析、决策策等取到一一定程度的的约束作用用，促使其其规范运作作。第二节独独立董事制制度的产生生与发展为公司建立立更广泛的的外部联系系，帮助公公司识别联联合与并购购的机会。。一个有着广广泛社会关关系的独立立董事能够够帮助公司司建立更广广泛的外部部联系，并并发现联合合与并购的的目标和机机会。帮助公司司遵守和和维护社社会道德德。近年来，，公众对对公司的的社会责责任与道道德的要要求越来来越高，，来自社社会各方方的压力力促使董董事会必必须将公公司的道道德问题题提到董董事会的的议事日日程上来来。与此此同时，，如果公公司无视视其在环环境保护护、劳动动安全、、平等就就业机会会等方面面的责任任，则公公司被起起诉的可可能性将将会大大大增加。。一些公公司为此此专门聘聘请了擅擅长处理理这方面面事务的的独立董董事，并并设立主主要由独独立董事事组成的的道德委委员会。。还有一一些公司司专门聘聘请一名名独立董董事负责责监督公公司的行行为是否否符合社社会道德德规范。。独立董事事的角色色与作用用独立董事事对公司司经营管管理的监监督作用用。独立立董事的的监督功功能主要要体现在在以下几几个方面面：审查查公司的的重要决决策；保保证公司司的财务务及其它它控制系系统有效效运作（（此功能能可通过过在董事事会内设设立审计计委员会会完成））；保证证公司的的运作不不违反有有关的监监管要求求和标准准；对照照既符合合实际但但又比较较高的标标准评价价和监督督管理层层的表现现；保证证股东充充分了解解他们所所关注的的问题的的有关信信息；判判断公司司是否达达到了其其他主要要利益相相关者（（雇员、、债权人人、供应应商、消消费者、、特别利利益集团团、社会会等）的的预期。。第二节独立立董事制度的的产生与发展展独立董事的角角色与作用独立董事对提提高公司绩效效的作用。独独立董事的独独特技能和经经验意味着他他们能够通过过下列方面增增加公司的价价值：为公司司带来新信息息、新思想、、新技能；帮帮助公司更广广泛地接触其其它行业、金金融市场、政政府和新闻媒媒体；对公司司的计划和绩绩效评价提供供客观和理性性的观点；帮帮助管理层识识别机会、判判断可能存在在的问题、制制定适当的发发展战略。第二节独立立董事制度的的产生与发展展独立董事的角角色与作用独立董事对保保护股东权益益的作用。独独立董事的重重要作用之一一就是通过下下列方法保护护公司和股东东的财产不受受侵犯或滥用用：保证公司的投投融资决策是是经过客观、、详细的论证证后作出的；；保证公司的所所有活动都以以增加股东价价值或避免公公司资产贬值值为目的；保证董事会与与管理层之间间的信息传递递准确、及时时、完整。第二节独立立董事制度的的产生与发展展三、对独立董董事的激励和和约束机制对独立董事的的激励（1）固定薪金（2）持有公司股股票（3）延期支付计计划（4）股票期权（5）保险保障制制度第三节独立立董事的独立立性三、对独立董董事的激励和和约束机制对独立董事的的约束（1）声誉约束（2）法律约束（3）股权约束既是激励，又又是约束（4）市场约束第三节独立立董事的独立立性四、我国公公司引入独立立董事制度的的历程独立董事制度度在我国股份份公司的引入入，首先是从从赴境外证券券交易所上市市的公司中开开始的。1997年12月16日中国证监会会于发布的《上市公司章程程指引》中第112条首次提出““公司根据需需要，可以设设立独立董事事”。1999年3月29日国家经贸委委、中国证监监会联合发布布《关于进一步促促进境外上市市公司规范化化运作和深化化改革的意见见》2000年4月召开的全国国企业改革与与管理工作会会议上，国家家经贸委明确确提出，今后后要在大型公公司制企业中中逐步建立独独立董事制度度。2000年11月上海海证券券交易易所于于制定定了《上海证证券交交易所所上市市公司司治理理指引引》就上市市公司司建立立独立立董事事制度度作了了较为为详细细的规规定2001年，中中国证证监会会发布布《关于于在在上上市市公公司司建建立立独独立立董董事事制制度度的的指指导导意意见见》第二二节节独独立立董董事事制制度度的的产产生生与与发发展展截止止到到2003年6月30日，，沪沪、、深深两两交交易易所所共共有有上上市市公公司司1250家，，其其中中1244家上上市市公公司司已已配配备备独独立立董董事事3839名在配配备备有有独独立立董董事事的的1244家上上市市公公司司中中，，独独立立董董事事占占董董事事会会成成员员三三分分之之一一以以上上的的公公司司有有800家，，占占64.4%；独立董董事占董董事会成成员30%以上的公公司有863家，占69.4%；独立董董事占董董事会成成员25%以上的公公司有1023家，占82.3%。独立董董事制制度已已初步步建立立3839名独立立董事事中，，会计计专业业人士士共1218名，占占总人人数的的31.7%，基本本上达达到了了各上上市公公司的的独立立董事事中至至少有有一名名会计计专业业人士士的要要求30至50岁年龄段的的人员最多多，共2268名，占总人人数的59.1%；其次是50至70岁的人员，，共1419名，占总人人数的37%；70岁以上的人人员共131名，占总人人数的3.4%；30岁以下的共共21名，仅占总总人数的0.5%独立董事的的构成本科学历的的人员1351人，占总人人数的35.2%；硕士研究究生1020人，占26.6%；博士研究究生或以上上1038人，占27%；大专或以以下学历的的人员430人，占11.2%教授、学者者有1686人，占独立立董事总人人数的43.9%；中介机构构工作人员员（包括会会计师事务务所、律师师事务所、、投资咨询询公司等中中介机构的的工作人员员）906人，占23.6%；公司管理人人员480人，占12.5%；政府退休人人员269人，占7%，其他职业背背景的人员498人，占12%独立董事的构构成（续）独立董事的监监督能力有限限（1）独立董事人人数少，比例例低，其“制制衡性”原则则难以体现。。（2）独立董事的的工作时间和和知情权得不不到保证。（3）独立董事不不独立大股东或管理理层向董事会会提出独立董董事人选安然我国独立董事事存在的主要要问题独立董事的任任职资格模糊糊独立董事的““名流化”独立董事的选选拔机制不规规范“人情董事””、“挂名董董事”、“花花瓶董事”独立董事和监监事会的职责责不明确独立董事和监监事会在监督督财务的职能能上存在相互互重叠之处，，在监督董事事、经理行为为方面也没有有明确的职能能分工。我国独立董事事存在的主要要问题完善相关的法法律法规立法级别较低低加快推进股权权分置改革，，弱化大股东东在董事会中中的权力改革独立董事事的选拔机制制，建立独立立董事托管制制度一是在制度设设计上规定独独立董事的最最低限度条件件；二是在行行权能力上规规定独立董事事资质要求。。完善我国独立立董事制度的的建议完善独立董事事的激励和约约束机制1、声誉激励机机制，建立独独立董事的诚诚信档案2、薪酬激励机机制3、建立独立董董事保险制度度明确规定独立立董事与监事事会功能定位位，充分发挥挥各自作用完善我国独立立董事制度的的建议来自莲花味精精独立董事的的声音短短一个星期期之内，莲花花味精（600186）连续发布了了两条公告，，独立董事督督促其母公司司莲花集团归归还巨额占用用资金。独立董事一改改沉默和失语语的“花瓶””形象而发出出独立的声音音，引来了市市场的喝彩。。但莲花味精的的困境仍然难难解，独立董董事真正发挥挥应有作用的的时期还没有有完全到来。。表明独立立场场4月28日，莲花味精精四位独立董董事陈淮、赵赵洁川、张桂桂兰和席春迎迎联名发布公公告，要求莲莲花集团尽快快还款，并提提出了《河南莲花味精精股份有限公公司独立董事事关于解决控控股股东河南南省莲花味精精集团有限公公司占用公司司资金的提案案》。《提案》称：鉴于控股股股东河南省省莲花味精集集团有限公司司截至2004年3月31日占用上市公公司资金累计计已达到9.49亿元，严重影影响了上市公公司的正常生生产运营，建建议聘请独立立财务顾问，，就解决控股股股东占用资资金问题提出出解决方案，，责成董事会会办公室负责责办理聘请独独立财务顾问问等相关事宜宜。来自莲花味精精独立董事的的声音此前，4月23日莲花味精发发布了独立董董事《关于上市公司司与关联方资资金往来与对对外担保问题题的独立意见见》。《意见》对莲花味精集集团占用上市市公司巨额资资金，又未经经董事会、股股东大会讨论论通过，表示示强烈谴责，，要求上市公公司和莲花味味精集团及关关联方尽早拿拿出切实可行行的还款计划划，切实达到到保护广大中中小投资者的的利益。莲花味精独立立董事赢得了了很多市场人人士称赞，有有人甚至把莲莲花味精还款款的期望寄托托在独立董事事的公告上。。但这个想法法恐怕有点过过于乐观。独立作用有限限4月29日，记者采访访了莲花味精精证券部。对对方表示，独独立董事发布布“催款公告告”后，莲花花味精没有立立即聘请独立立财务顾问，，也没有直接接联系莲花集集团。莲花集集团也一直没没有作出明确确的还款表态态。“莲花集集团并非想借借钱不还，实实在是他们自自己也没钱。。如果有钱，，他们早就还还上了。”来自莲花味精精独立董事的的声音记者又联系了了莲花味精独独立董事、著著名经济学家家陈淮，他对对发布“催款款公告”一事事不愿意表明明任何立场，，只说了8个字：“照章章办事，履行行职责。”言言下之意，独独立董事不过过是在履行““把话带到””的职责。独独立董事促成成莲花集团迅迅速还款的可可能性比较小小。独立的“花瓶瓶”莲花味精的独独立董事虽然然发表了自己己的声音，但但是他们仍然然没有超越作作为中国独立立董事而必须须承受的悲哀哀。独立董事有名名无实的现状状是有其历史史和现实原因因的，只有随随着保荐人制制度的完善，，上市公司资资金被占用的的现象才会减减少，独立董董事制度也将将逐步完善。。北京证券分析析师李阳认为为，从莲花味味精接二连三三发布独立董董事公告可以以看出，莲花花味精的独立立董事在内心心深处并不甘甘心做别人的的“花瓶”，，他们至少让让我们看到了了一个不再““失语”的独独立董事。如何理解独立立董事的“独独立性”对“独立性””的判断，主主要应基于以以下几个因素素：（1）与该公司或或该公司关联联企业的雇佣佣关系；（2）与该公司或或该公司关联联企业的经济济利益关系；；（3）与与该该公公司司或或该该公公司司关关联联企企业业的的高高级级管管理理人人员员的的私私人人关关系系或或经经济济利利益益关关系系。。如何何理理解解独独立立董董事事的的““独独立立性性””由此此得得出出独独立立董董事事四四个个最最重重要要的的特特征征：：（1）独立董董事来自自于公司司外部；；（2）独立董董事往往往具有较较好的素素质与丰丰富的实实践经验验；（3）独立董董事与所所任职的的公司没没有任何何关联关关系；（4）独立董董事的主主要作用用是为了了监督管管理层、、维护全全体股东东的利益益。四、对独独立董事事的激励励和约束束机制对独立董董事的激激励（1）固定定薪金金第三节节独独立董董事的的独立立性四、不不同治治理模模式下下独立立董事事的““独立立性””英美模模式“单层层制””独立董董事主主要指指的是是董事事会的的外部部董事事外部董董事的的“独独立性性”受受限于于外部部董事事与公公司内内部人人之间间的信信息不不对称称，在在很多多情况况下，，他们们所做做的判判断在在客观观性与与准确确性方方面并并不充充分。。第三节节独独立董董事的的独立立性德日模模式“双层层制””独立董董事主主要指指的是是代表表公司司主要要利害害相关关者利利益的的非执执行董董事（（或监监事））担任独独立董董事的的人员员通常常是公公司的的前任任经理理人员员、互互相持持股的的关联联公司司代表表。独独立董董事的的人选选经常常受公公司CEO的暗中操作作。信息不对称称程度低。。独立董事事的“独立立性”主要要受限于他他们的流动动性，由于于利益关系系，独立董董事很难对对公司内部部人的提议议提出反对对意见。第三节独独立董事的的独立性东南亚模式式大股东对公公司具有超超强的控制制力独立董事数数目众多，，但独立性性较差。因为：大大股东对对公司具具有超强强的控制制力。董董事会的的重要决决策，包包括独立立董事的的提名和和更换，，基本上上由大股股东决定定。独立立董事既既受限于于信息不不对称，，又不具具有流动动性，很很难再公公司治理理中发挥挥有效作作用。第三节独独立董董事的独独立性三、不同同国家公公司法对对“独立立性”的的界定英国公司司法独立董事事非经股股东大会会批准不不得从公公司购买买大额资资产。大大额资产产是指超超过5万英磅的的现金或或超过公公司总资资产10%的非现金金资产。。独立董事可以以持有公司股股份，但必须须有偿取得。。独立董事在在买进或卖出出公司股份时时，需公开披披露。独立董事一般般不能从公司司获取报酬。。独立董事的的津贴、差旅旅费用等应在在公司财务报报告中加以反反映。独立董事不能能向公司贷款款，或要求公公司提供贷款款担保。第三节独立立董事的独立立性特拉华州公司司法（美国））独立董事可以以持有公司股股份。担任独立董事事的人员不能能与公司存在在“重大”利利益关联。不不存在重大利利益关联是指指在过去的两两年中未受雇雇于公司，不不是公司主要要经理人员的的亲属，未与与公司发生总总额超过20万美元的交易易，不是受聘聘于公司的律律师或投资顾顾问。密歇根州公司司法（美国））担任独立董事事的人员在过过去3年内不得是公公司的雇员，，未与公司发发生总额超过过100万美元交易。。独立董事的任任职时间不得得超过3年。如超过3年，可以作为为董事留任，，但失去独立立董事资格。。第三节独立立董事的独立立性中国公司法独立董事不得得自营或者为为他人经营与与其所任职公公司同类的业业务或者从事事损害本公司司利益的活动动。从事上述述活动所得收收入应当归公公司所有。独独立董事除经经公司章程或或股东大会同同意外，不得得与公司订立立合同或进行行交易。第三节独立立董事的独立立性四、公司治理理章程对“独独立性”的指指引纽约证证券交交易所所将聘用用某人人担任任独立立董事事的公公司和和此人人所就就职公公司之之间的的财务务关系系作为为判断断独立立董事事“独独立性性”的的标准准。香港公公司治治理委委员会会从四个个方面面评价价独立立董事事的独独立性性：1.是否持持有上上市公公司已已发行行股本本总额额1%或者以以上的的股权权；2.是否在在上市市公司司或者者它的的附属属公司司的业业务中中拥有有任何何财务务或者者其他他权益益；3.是否与与上市市公司司的关关联人人士有有联系系；4.是否在在上市市公司司集团团内担担任重重要管管理职职责。。第三节节独独立董董事的的独立立性中国证证监会会于2002年底发发布的的《关于在在上市市公司司建立立独立立董事事制度度的指指导意意见》下列人人员不不得担担任独独立董董事：：1.在上市市公司司或者者其附附属企企业任任职的的人员员及其其直系系亲属属、主主要社社会关关系（（直系系亲属属是指指配偶偶、父父母、、子女女等；；主要要社会会关系系是指指兄弟弟姐妹妹、岳岳父母母、儿儿媳女女婿、、兄弟弟姐妹妹的配配偶、、配偶偶的兄兄弟姐姐妹等等）；；2.直接或或间接接持有有上市市公司司已发发行股股份1％以上上或者者是上上市公公司前前十名名股东东中的的自然然人股股东及及其直直系亲亲属；；3.在直接接或间间接持持有上上市公公司已已发行行股份份5％以上上的股股东单单位或或者在在上市市公司司前五五名股股东单单位任任职的的人员员及其其直系系亲属属；4.最近一一年内内曾经经具有有前三三项所所列举举情形形的人人员；；5.为上市市公司司或者者其附附属企企业提提供财财务、、法律律、咨咨询等等业务务的人人员；；6.公司章章程规规定的的其他他人员员；7.中国证证监会会认定定的其其他人人员。。第三节节独独立董董事的的独立立性一、制制约独独立董董事发发挥作作用的的主要要因素素过度集集中的的股权权结构构导致致独立立董事事缺乏乏流动动性上市公公司经经理人人员缺缺乏聘聘请独独立董董事的的动力力独立董董事能能力欠欠缺独立董董事受受制于于诉讼讼风险险第四节节独独立董董事作作用及及其决决策参参与机机制的的设计计过度集集中的的股权权结构构导致致独立立董事事缺乏乏流动动性我国国国情的的特殊殊性——国企转转制国有股股权重重高，，政府府作为为大股股东和和国有有资产产受托托管理理机构构混为为一体体，政政府可可以越越过公公司法法规定定的法法人治治理结结构直直接聘聘用和和解聘聘董事事长和和总经经理。。股权权结结构构过过度度集集中中，，致致使使控控股股股股东东有有绝绝对对力力量量来来控控制制董董事事会会和和经经理理层层，，独独立立董董事事的的提提名名和和更更替替均均受受到到控控股股股股东东的的操操纵纵，，流流动动性性不不足足导导致致独独立立董董事事很很难难在在董董事事会会中中对对控控股股股股东东的的代代理理人人产产生生制制衡衡。。上市市公公司司经经理理人人员员缺缺乏乏聘聘请请独独立立董董事事的的动动力力国外外上上市市公公司司聘聘请请独独立立董董事事的的动动力力法律律规规定定公司司聘聘请请独独立立董董事事表表明明公公司司愿愿意意接接受受社社会会的的有有效效监监督督，，可可以以降降低低公公司司的的筹筹资资成成本本在面对股股东诉讼讼时，管管理层可可以利用用独立董董事来保保护自己己。在中国管理层面面临的诉诉讼风险险并不大大。因为《公司法》并未规定定股东可可以起诉诉管理层层的自我我交易行行为，也也没有规规定公司司管理层层可以以以得到独独立董事事批准为为由，来来对抗这这些诉讼讼。上市公司司聘请独独立董事事基本上上是迫于于监管部部门和股股东的外外在压力力，而不不是期待待能够获获得相应应的收益益，所以以动力不不足。独立董事事能力欠欠缺来源：高高等院校校和科研研机构的的专家学学者特点：独立性强强他们在各各自的领领域具有有较深厚厚的专业业知识对上市公公司所处处的行业业背景、、竞争环环境、业业务运作作可能并并不完全全了解，，在很多多情况下下，难以以为董事事会提供供战略决决策支撑撑忙于自身专职职公所，无暇暇顾及公司事事务，无法真真正参与公司司运作，即使使有能力也不不能为公司发发展做出更大大贡献。独立董事受制制于诉讼风险险独立董事在行行使权力的同同时，是要承承担风险的。。如果中小股东东认为董事会会的一项决议议损害了投资资者利益，在在查阅董事会会的记录后，，那么投票赞赞成这项决议议的董事就可可能被卷入诉诉讼。因此，独立董董事在决策的的同时承担了了一定的风险险，为了维护护董事自身的的利益，就需需要有一种风风险转嫁机制制来分散独立立董事可能面面临的风险。。如果这种风风险转嫁机制制缺乏，独立立董事将通过过减少参与决决策回避风险险，他们在公公司治理体系系中的作用自自然被削弱了了。二、独立董事事作用评价独立董事提名名通过考察独立立董事提名可可以间接判断断独立董事与与控股股东之之间的“利益益相关”程度度。独立董事来源源通过考察独立立董事的来源源可以判断独独立董事的专专业素质及可可能的决策咨咨询作用。独立董事人数数通过考察独立立董事的人数数可以判断独独立董事对董董事会决策过过程的影响力力。第四节独立立董事作用及及其决策参与与机制的设计计独立董事兼兼职情况通过考察独独立董事兼兼职其他公公司董事会会的情况可可以间接判判断独立董董事的工作作努力程度度和专业知知识素质。。独立董事如如何获取信信息通过考察独独立董事获获取信息的的渠道可以以了解独立立董事所基基于的决策策职称平台台，以及相相应的决策策参与程度度。独立董事与与执行董事事的信息非非对称通过考察独独立董事获获取信息的的能力可以以了解董事事会成员之之间的信息息非对称程程度，判断断其对董事事会决策效效果的影响响。第四节独独立董事作作用及其决决策参与机机制的设计计独立董事报报酬通过考察上上市公司独独立董事的的报酬，并并与相应的的公司描述述性统计特特征，如规规模、业绩绩、股权结结构等相联联系，可以以在一定程程度上判断断“适度””的独立董董事报酬区区间，从而而对独立董董事的工作作努力程度度和独立性性做出评价价。独立立董董事事工工作作内内容容独立立董董事事在在上上市市公公司司董董事事会会中中的的作作用用主主要要体体现现在在两两个个方方面面：：监监督督与与决决策策参参与与。。通过过考考察察独独立立董董事事的的主主要要工工作作内内容容可可以以了了解解独独立立董董事事在在董董事事会会决决策策过过程程中中的的地地位位和和影影响响力力。。第四节独立立董事作用及及其决策参与与机制的设计计独立董事作用用的内部人评评价通过了解公司司内部人对独独立董事在董董事会重大决决策中所发挥挥作用的评价价，并与公司司外部人的意意见进行对比比，可以发现现源于信息非非对称的独立立董事作用的的主观评价差差距，进而分分析这一差距距对董事会决决策效果的影影响。第四节节独独立董董事作作用及及其决决策参参与机机制的的设计计三、独独立董董事决决策参参与机机制的的设计计强化董董事会会监督经经理人人员是为了了防止止经理理层滥滥用权权力而而造成成股东东资产产损失失，确确保股股东资资产的的保值值增值值。参与公公司战战略规规划有助于于增强强独立立董事事的荣荣誉感感和参参与精精神，，促进进独立立董事事为公公司所所处的的经营营领域域和行行业状状况进进行了了解，，对经经理层层提出出的建建议及及时检检查、、修正正，推推动公公司战战略计计划的的实施施。协调公公司所所有利利害相相关者者不可能能同时时满足足所有有利害害相关关者的的要求求，由由董事事会作作出取取舍，，协调调所有有利害害相关关者，，有效效调节节利害害相关关者之之间的的冲突突。第四节节独独立董董事作作用及及其决决策参参与机机制的的设计计强化的的董事事会要要具有有如下下特征征：独立董董事在在董事事会中中占有有数量量优势势董事会会具有有合适适的规规模，，标准准是形形成一一个有有效率率的工工作团团队董事会会成员员具有有丰富富的行行业经经验和和领导导经历历，能能用自自身的的专业业知识识为公公司面面临问问题的的解决决提供供帮助助董事会会成员员能够够在董董事会会会议议上自自由交交流信信息和和观点点独立董董事应应该推推举一一个召召集人人，这这个召召集人人与董董事长长共同同计划划董事事会的的行动动董事会中中的重要要次级委委员会，，如审计计、报酬酬、提名名等，应应该由独独立董事事组成，，或至少少独立董董事应该该在数量量上占有有优势。。独立董事事能够得得到关于于公司财财务和经经营状况况的较全全面的信信息。第四节独独立董董事作用用及其决决策参与与机制的的设计独立董事事战略参参与不同公司司独立董董事战略略参与的的程度存存在差别别。这些差别别是由董董事会结结构、内内部工作作程序以以及独立立董事的的个性等等多种因因素所造造成的，，其中董董事会结结构起着着至关重重要的作作用。第四节独独立董董事作用用及其决决策参与与机制的的设计独立董事事战略参参与的具具体措施施：战略略审计选取测度度指标原原则被测度的的指标应应该是常常见的、、容易理理解的、、广泛被被接受的的财务指指标。要要能反映映出股东东长期投投资的回回报率，，要涵盖盖机会成成本，要要能使当当前的收收益与过过去的收收益进行行对比。。要反映映经济学学的基本本原理，，即股东东对公司司的忠诚诚来自于于公司对对他们投投资的回回报率。。备选测度度指标投资利润润率：销销售利润润率、资资金利润润率、每每股净资资产投资现金金流回报报率：反反映净现现金流状状况的财财务指标标，它有有助于进进行多种种投资机机会成本本的比较较年度净经经济附加加值：反反映股东东投资收收益超过过投资成成本绝对对量的财财务指标标股东收益益率：测测试股东东投资于于公司所所获得的的全部收收入（股股息、红红利、资资本升水水）的财财务指标标第三节独独立董董事作用用及其决决策参与与机制的的设计数据设计计和保存存一种做法法是，由由董事会会聘请注注册会计计师进行行数据设设计、搜搜集和保保存，董董事会通通过雇佣佣合同对对注册会会计师进进行控制制。另一种做做法是，，将公司司内部审审计部门门划归董董事会管管辖，由由其负责责战略审审计。指定负责责的次级级委员会会由独立董董事控制制的审计计委员会会具体对对公司的的战略审审计负责责，包括括确定审审计原则则、监督督财务数数据的设设计和保保存、检检查审计计过程等等。第三节独独立董董事作用用及其决决策参与与机制的的设计案例讨论论“伊利风风波”与与尴尬的的独立董董事伊利股份份是在上上海证券券交易所所上市的的公司，，主要业业务为牛牛奶制品品的生产产和销售售。2004年4月，“伊伊利股份份”的独独立董事事俞伯伟伟与公司司管理层层发生了了矛盾冲冲突。伊伊利股份份声称，，俞伯伟伟于2002年6月22日股东大大会被选选举为公公司独立立董事。。以俞伯伯伟近亲亲为法人人代表的的上海承承祥商务务有限公公司分别别于2002年9月4日、2003年3月4日、2003年5月24日与公司签签订合同金金额分别为为130万元、180万元和200万元的咨询询项目合同同。对于该该笔业务，，俞伯伟事事先没有按按照相关规规定向伊利利股份进行行通报并履履行相应回回避表决程程序。这种种行为与其其对公司应应担负之诚诚信义务相相违，与其其作为公司司独立董事事应具备之之独立性相相冲突。因因此，伊利利股份于6月16日召开临时时董事会宣宣布俞伯伟伟已经不适适合继续担担任公司独独立董事职职务。第四节独独立董事作作用及其决决策参与机机制的设计计俞伯伟则