专利权与软件保护课件

专利权与软件保护1专利权与软件保护1专利制度概述⒈专利（Patent）Patent一词最初有两个含义：一是指特定权力；二是为国王亲自签署的文件。“专利”是一个法律术语，它是指经国家专利部门依照法定程序进行审查，认定为符合专利条件的发明创造。通常，在一些情况下，可以将“专利”视为专利权的简称；在另一些情况下，以“专利”表示记载发明创造内容的文献。

⒉专利权

专利权是指权利人在法定期限内依法对其发明创造成果享有的专有权利。具有独占性、时间性、地域性、确认性等基本特征。2专利制度概述⒈专利（Patent）Patent一词最初有两个专利制度概述⒊专利法专利法是指调整因发明创造的申请、取得、利用和保护过程中发生的各种社会关系的法律规范的总称。

调整因确认发明创造所有权而产生的社会关系。调整因授予专利权而产生的社会关系。调整因利用专利权而产生的社会关系。调整因保护专利权而产生的社会关系。主要调整的社会关系：

除上述几个方面的社会关系之外，专利法还调整许多与发明创造有关的社会关系，例如，因宣告专利权无效所发生的社会关系；因对专利实施强制许可而发生的社会关系等。3专利制度概述⒊专利法专利法是指调整因发明创造的申请、取得、利专利制度概述⒋专利制度专利制度是国家通过制订、实施专利法及相应的法规，以鼓励发明创造，保护发明成果，促进科学技术进步的一项法律制度。专利制度的核心在于授予发明创造人或设计人对其发明创造依法享有的垄断权。专利制度具有法律保护、科学审查、公开通报和国际交流四个基本特证。⑴法律保护

实行专利制度的国家根据其国家的政治、经济以及其他各种因素制订出专利法以保护本国公民和法人所创造的智力成果。同时，专利法也是涉外法，它符合国际公约所规定的一些共同原则，适应于在本国申请专利的一切外国人。专利法制度的核心保护发明创造成果，禁止他人擅自实施其发明创造成果，保护专利权人的合法利益。一旦发生侵权，专利权人就可以依法行使禁止权或提起侵权诉讼，使其合法权益得到保护。

4专利制度概述⒋专利制度专利制度是国家通过制订、实施专利法及相专利制度概述⑵科学审查对于申请专利的发明创造必须依法进行严格的、科学的审查，才有可能授权，这是保证专利质量的必要条件。科学审查是指对申请专利的发明创造的技术审查。通过科学审查，既能保证专利的质量，又能避免抄袭他人发明创造成果者获得不应有的利益。科学审查涉及所有的技术领域，要求有与审查相适应的科学管理模式。有一批经过训练的审查人员从事审查工作。实行专利申请检索制度。制定进行审查工作的实施细则及审查规程等法规。

5专利制度概述⑵科学审查对于申请专利的发明创造必须依法进行严格专利制度概述⑶公开通报将发明创造的内容以专利说明书的形式向社会公开通报。在法律保护的前提下，将发明创造的内容在专利公报上予以充分公开，让社会公众尽快地、尽可能清楚地取得相应的知识和信息，从而授予专利申请人专利权。专利说明书主要起两方面的作用：

①法律文件作用，公开宣告专利技术属谁所有。专利文件的作用，就是公布专利的技术内容和发明人、所有人。

②技术情报信息的作用。专利说明书是最可靠、最及时的技术情报，制订科研、设计计划时应当参考，具体研究试制某项新产品时也应参考。6专利制度概述⑶公开通报将发明创造的内容以专利说明书的形式向社专利制度概述⑷国际交流

各个国家的专利法，虽然都只在本国范围内有效，一国批准的专利权对别的国家不发生法律效力，但彼此都建立了专利制度，双边、多边来往就可以采取互惠的办法，促进经济、技术交流的发展。专利技术往往是与商品（产品）结合在一起的，表明技术已商品化。通过国际贸易往来，可以越过国界成为国际技术商品。因此，在国际经济技术交流中不可避免地要解决专利保护问题。7专利制度概述⑷国际交流各个国家的专利法，虽然都只在本国范专利制度的产生和发展

专利制度是一定历史阶段的产物，它是随着人类社会向商品经济和工业化方面发展的过程中产生和逐步发展起来的，特别是在资本主义经济由低级向高级发展以及各国经济技术交流越来越频繁的条件下发展起来的。专利制度的某些因素，早在封建社会末期就已经出现。那时，随着资本主义生产的兴起，商人和手工业主在个别情况下，可以得到君主赐予的专门制造或贩卖某种商品的特权。这种特许权与现代专利制度相比，主要具有三个特点：

①它只是个别现象，并不是一种制度；

②它源于君主的恩赐，不是法律权利；

③特权的获得没有条件，仅凭君主的兴趣。

⑴专利萌芽阶段

处于萌芽阶段的“专利”仅仅是封建君王给予发明人的一种特许权，是一种恩赐手段，是封建特权的一种表现形式。8专利制度的产生和发展专利制度是一定历史阶段的产物，它是随着专利制度的产生和发展

⑵专利法的产生

1474年，威尼斯共和国颁布了《发明人法规》，使得封建特权得以初步制度化。

专利制度产生后，世界上许多对人类文明产生重要影响的发明被授予专利权。如弗兰克林发明的避雷针（1752年），斯蒂文森发明的火车（1812年），诺贝尔发明的炸药（1867年），爱迪生发明的留声机（1887年）以及狄塞尔发明的内燃机（1893年）等等。1624年，英国议会颁布并实施的《垄断法规》，它明确规定了专利法的一些基本范畴，这些范畴对于今天的专利法仍有很大影响。9专利制度的产生和发展⑵专利法的产生1474年，威尼斯共和专利制度的产生和发展

⑶专利制度的广泛建立断英国之后，许多国家制订了专利法，实施了专利制度，如美国（1790）、法国（1791）、俄国（1814）、荷兰（1817）、西班牙（1820）、印度（1859）、德国（1877）、日本（1885）都相断实行专利制度。自19世纪末开始，由于专利制度在推动科学技术进步方面所具有的独特优越性，专利制度为世界上越来越多的国家所接受。到目前为止，世界上建立起专利制度的国家和地区已经超过175个。10专利制度的产生和发展⑶专利制度的广泛建立断英国之后，许多国我国专利制度的发展

19世纪中期，鸦片战争以后我国陆续出现近代工业，并与他国有了较多的接触，现代专利制度的思想传入中国。1898年，清朝政府颁布了中国历史上具有现代意义的专利法规《振兴工艺给奖章程》。1911年，北洋政府公布了《奖励工艺品暂行章程》，使专利制度得以延续发展。此后，南京国民政府又对该章程作了几次修订，直到1944年5月公布了我国历史上的第一部称为《专利法》的法律。1950年8月，中央人民政府政务院批准公布了《保障发明权与专利权暂行条例》。1963年11月国务院公布了《发明奖励条例》。新中国成立后11我国专利制度的发展19世纪中期，鸦片战争以后我国陆续出现近我国专利制度的发展

《中华人民共和国专利法》的产生

1978年党的十一届三中全会后，国家的工作中心转移到经济建设上，强调“科学技术作为第一生产力”的重要地位，倡导大力发展科学技术和开展发明创造活动，同时也提出了必须建立有效的机制保护发明创造的要求。1984年3月12日，全国人民代表大会常务委员会通过了《中华人民共和国专利法》，并于1985年4月1日开始实施。在此之后，又进行了两次修订：1992年9月4日，根据《全国人民代表大会常务委员会关于修改“中华人民共和国专利法”的决定》，对《专利法》作了一次修订。2000年，根据《关于修改“中华人民共和国专利法”的决定》，对《专利法》作了第二次修订。12我国专利制度的发展《中华人民共和国专利法》的产生1978专利权的主体

专利权的主体是指有权申请专利和取得专利权并承担相应义务的人。发明人或设计人指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。

职务发明人职务发明人是指发明人或者设计人执行本单位的任务，或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造的人。

①在本职工作中作出的发明创造。②履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造。③工作变动后短期内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。④主要利用本单位的物质技术条件，完成的发明创造。职务发明创造包括以下几种情形：

非职务发明人，即是在本职工作范围之外，没有利用单位的物质条件所完成的发明创造的人。

13专利权的主体专利权的主体是指有权申请专利和取得专利权并承担专利权的主体

对于主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，允许单位与发明人通过协议约定技术成果的权利归属。在事先有约定的情况下，按照约定确定权属。如果单位和发明人没有对权属问题作出约定或约定不明的，该发明创造仍应视为职务发明创造，专利申请权仍然属于单位。但发明人或者设计人仍依法享有发明人身份权和获得奖励报酬的权利。发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。单位应当在专利权被授予后对发明人或者设计人发给奖金；发明创造实施后，每年从实施该项发明创造所得利润纳税后提取一定比例，作为报酬支付发明人。14专利权的主体对于主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造专利权的主体

王某原是某软件公司的系统分析师，一直从事计算机网络端口优化处理的研发工作。张某退休十个月后，研发出网络端口优化处理程序，解决了增加计算机网络端口有效利用率这个技术问题，并以个人名义向专利局提出发明专利申请。以下选项，哪些选项是正确的。A.该项发明创造的申请权应属于公司所有B.该项发明创造的申请权应属于王某所有C.该项发明创造属于非职务发明D.该项发明创造属于职务发明15专利权的主体王某原是某软件公司的系统分析师，一直从事计算机专利权的主体

共同发明创造人

两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托的研究、设计任务所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利所有人或者专利持有人。外国人

在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利的，依照所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，根据专利法的规定可以成为专利权人。合法受让人

专利申请权和专利权可以依法转让，其受让人就成为继受专利权人，但转让时当事人必须订立书面合同，并经专利局登记和公告。16专利权的主体共同发明创造人外国人合法受让人16专利权的客体⒈专利权客体的概念专利权的客体是指可以获得专利法保护的发明创造。

发明发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。产品发明是人们通过研究开发出来的关于各种新产品、新材料、新物质的技术方案。方法发明是人们为制造产品或解决某个技术课题而研究开发出来的操作方法、制造方法以及工艺流程等技术方案。

实用新型实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

外观设计外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

17专利权的客体⒈专利权客体的概念发明产品发明是人们通过研究开发科学发现。即人们通过自己的智力劳动对客观世界已经存在的但未揭示出来的规律、性质和现象等的认识。智力活动的规则和方法。即人们进行推理、分析、判断、运算、处理、记忆等思维活动的规则和方法。疾病的诊断和治疗方法。指以有生命的人体或者动物体为直接实施对象，进行识别、确定或消除病因或病灶的过程。预防疾病或者免疫的方法视为治疗方法。动物和植物品种，不包括动物和植物品种的生产方法。⒉不授予专利权的智力成果专利权的客体18科学发现。⒉不授予专利权的智力成果专利权的客体18用原子核变换方法获得的物质。指用核裂变或核聚变方法获得的单质或化合物。

违反国家法律的发明创造指目的为我国法律禁止或者与我国法律相违背的发明创造。违反社会公德或者妨害公共利益的发明创造专利权的客体违反社会公德是指对社会道德风尚产生（一定程度的）负面效果的发明创造。妨害公共利益是指发明创造虽然对某些人有这样或那样的益处，但是从总体上有损于社会公共利益，对整个社会没有益处。19用原子核变换方法获得的物质。专利权的客体违反社会公德是指对社授予专利权的条件

⒈发明、实用新型的条件

⑴新颖性新颖性是指申请专利的发明或者实用新型不属于现有技术。现有技术是指申请日（有优先权的，指优先权日）前在国内外出版物上公开发表、在国内公开使用或者以其他方式为公众所知的技术。申请日是确认现有技术的时间界限，申请日以前公开的技术内容都属于现有技术范围。出版物公开：申请日以前，在国内外出版物上公开的技术都可构成现有技术。使用公开：是指发明或者实用新型因使用而导致整个技术方案被公众所知或所用。以其他方式公开：除出版物公开和使用公开外，使发明或者实用新型的技术内容为公众所知的方式。20授予专利权的条件⒈发明、实用新型的条件⑴新颖性申请日是确授予专利权的条件

丧失新颖性的例外我国专利法规定申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情况之一的，不丧失新颖性：在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；在规定的学术会议或者技术会议首次发表的；他人未经申请人同意而泄露其内容的。⑵创造性

创造性是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。突出的实质性特点，是指与现有技术相比，具有明显不同的技术特征，对所属技术领域的技术人员来说，是非显而易见的。显著的进步是指发明与现有技术相比能够产生有益的技术效果。

21授予专利权的条件丧失新颖性的例外我国专利法规定申请专利的发授予专利权的条件

实用新型的条件的创造性实用新型的创造性标准与发明不同。除了实用新型创造性高度低于发明外，专利法规定对实用新型专利申请不进行实质性审查，所以对实用新型的评定，只有在有人对实用新型专利权提出撤消请求或者无效宣告请求时才可能涉及。22授予专利权的条件实用新型的条件的创造性实用新型的创造性标准授予专利权的条件

⑶实用性

实用性是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。“能够制造或使用”是指发明或者实用新型的技术方案能够在产业中被制造或使用，不能违背自然规律并且应当具有再现性。“能够产生积极效果”是指发明或者实用新型能够产生积极的和有益的经济、技术和社会的效果。社会效果是指实施后，不产生对社会的危害，不产生对人类生存、安全环境的危害，不损害社会公共道德。技术效果是指实施后有利于促进科学技术的发展。经济效果是指实施后，能给发明人或设计人或者国家带来良好的经济效益，如节省原材料、节约能源、增加财富等。23授予专利权的条件⑶实用性实用性是指该发明或者实用新型能够授予专利权的条件

⒉外观设计的条件

一项外观设计获得专利权的条件为新颖性、美观性和合法性。新颖性，是指申请专利的外观设计与同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似。美观性，是指外观设计被使用在产品上时能使人产生一种美感，增加产品对消费者的吸引力。合法性，是指申请专利的外观设计“不得与他人在先取得的合法权利相冲突”。24授予专利权的条件⒉外观设计的条件一项外观设计获得专利权的专利权的取得⑴专利申请权公民、法人或者其他组织依据法律规定或者合同约定享有的就发明创造向专利行政管理部门提出专利申请的权利。⑵专利申请人专利申请人是指对某项发明创造依法律规定或者合同约定享有专利申请权的公民、法人或者其他组织。⑶专利申请的原则书面申请原则向专利行政管理部门提出专利申请时，必须采用书面形式。先申请原则两个以上的申请人分别就同一项发明创造申请专利权的，专利权授予最先申请的人。单一性原则一份专利申请文件只能就一项发明创造提出专利申请。⒈专利申请25专利权的取得⑴专利申请权书面申请原则⒈专利申请25专利权的取得优先权原则专利申请人第一次提出专利申请后，在法定期限内，又就相同主题的发明创造提出专利申请的，该在后申请被视为是在第一次提出申请的日期提出的。甲厂发明了A产品制造工艺；乙厂也发明了与甲厂相同的生产工艺。两厂于同一天向专利局申请发明专利。甲厂先于乙厂研制出该生产工艺，乙厂先于甲厂投产使用该工艺。谁能获专利权？为什么？26专利权的取得优先权原则甲厂发明了A产品制造工艺；乙厂也发明了专利权的取得⒉专利申请的审批

⑴发明专利申请的审查批准

初步审查（形式审查）

主要审查专利申请的文件是否齐备；文件是否符合规定的格式；是否为明显违反法律规定的发明创造；是否明显属于不授予专利权的项目等。公布申请（早期公开）国务院专利行政部门对发明专利申请经初步审查认为符合专利法规定要求的，自申请日起满18个月，即行公布。实质审查实质审查是国务院专利行政部门根据申请人的请求，对发明的新颖性、创造性、实用性等实质性条件进行的审查。授权授予发明专利权，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。

27专利权的取得⒉专利申请的审批⑴发明专利申请的审查批准初步专利权的取得⑵实用新型和外观设计专利申请的审查批准实用新型和外观设计专利申请受理后，只进行初步审查，不进行申请公开和实质审查程序。

⑶专利的复审专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内，向专利复审委员会请求复审。

28专利权的取得⑵实用新型和外观设计专利申请的审查批准实用新型专利权的终止和无效

⒈专利权的终止专利权因某种法律事实的发生而导致其效力消失的情形称为专利权终止。

专利权的期限届满；没有按照规定缴纳年费的；专利权人以书面声明放弃其专利的；专利权人死亡，无继承人或受遗赠人的。

专利权无效宣告是指已经取得的专利权因不符合专利法的规定，根据有关单位或个人的请求，经专利复审委员会审核后被宣告无效。宣告无效的专利权视为自始即不存在。对已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。⒉专利权的无效宣告29专利权的终止和无效⒈专利权的终止专利权的期限届满；专利权专利权的内容和限制

专利权的内容，是指专利权人依法享有的权利和应承担的义务。⒈专利权人的权利

⑴独占实施权专利权人在专利权的有效期内自己制造、使用、销售专利产品和使用专利方法，并禁止他人实施其专利的权力。⑵转让权转让权是申请人或专利权人将其专利申请权或专利权转移给他人所有的权利。⑶许可权许可权是指专利权人允许其他单位或个人实施其专利权并获得报酬的权利。⑷许诺销售权专利权人自己或授权他人以做广告、在商店货架或展销会陈列等方式作出销售商品的意思表示的权利。

30专利权的内容和限制专利权的内容，是指专利权人依法享有的权利专利权的内容和限制

⑸标记权标记权是指专利权人在其专利产品或该项产品的包装上标明专利标记和专利号的权利。⑹放弃权放弃权是指专利权人可以在专利权的期限届满之前以书面形式声明或不按规定缴纳年费等方式放弃其专利权。⑺阻止权阻止他人未经许可而以生产经营为目的进口其专利产品或进口以其专利方法直接获得产品的权利。⑻署名权署名权是指发明人或者设计人所享有的在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。31专利权的内容和限制⑸标记权31专利权的内容和限制

⒉专利权人的义务

专利权人负有实施专利、缴纳专利年费、保持充分公开专利的义务。

⒊专利权的限制专利权的限制是指，专利法允许他人在某些特殊情况下，可以不经专利权人许可而实施其专利，这种实施行为不构成侵权。

⑴不视为侵犯专利权的行为专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的行为；在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的行为；

32专利权的内容和限制⒉专利权人的义务专利权人负有实施专利、专利权的内容和限制

临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的行为；专为科学研究和实验而使用有关专利的行为。为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能够证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。33专利权的内容和限制临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工专利权的内容和限制

⑵强制许可

强制许可是指国家专利行政部门在一定条件下，不需要经过专利权人同意，准许其他单位或者个人实施其专利的措施。防止滥用专利权的强制许可。具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得这种许可时，国家专利行政部门根据该单位的申请，可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。适用这种强制许可，应具备以下基本条件：申请实施强制许可的人只能是单位，不能是个人。申请实施强制许可的时间必须在“自专利权被授予之日起满3年后”。在此时间之前，任何单位提出的实施强制许可申请都不可能被批准。申请实施强制许可的对象只能是发明专利或实用新型专利，不能是外观设计。34专利权的内容和限制⑵强制许可强制许可是指国家专利行政部门在国家紧急状态或非常情况下的强制许可。在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。专利权的内容和限制

从属专利的强制许可。一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国家专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。同时，国家专利行政部门根据前一专利权人的申请，可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。35在国家紧急状态或非常情况下的强制许可。专利权的内容和限制从专利权的内容和限制

强制许可实施人的义务。为了保障权利人的利益，专利法也对取得强制许可的单位或个人规定了需要承担的义务，一是，不能享有独占的实施权；二是，不得许可他人实施；三是，应当向权利人支付合理的许可费用。王某申请了软包装饮料的外观设计，甲饮料厂以合理的价格多次找王某协商，请求使用许可，却屡遭拒绝，于是甲厂向国家专利行政部门申请强制许可。该申请能否获准？国家专利局给予某工厂某项发明专利以实施强制许可。下列关于该工厂使用该专利发明的表述哪些是正确的？A.该工厂可以不向专利权人支付使用费。B.该工厂应当在产品上注明专利权人。C.该工厂不得许可他人使用该专利。D.该工厂可以许可他人使用该专利，但应当向专利权人补偿合理的使用费。36专利权的内容和限制强制许可实施人的义务。王某申请了软包装饮专利权的保护

⒈专利权的保护范围发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。⒉专利侵权行为

专利侵权行为是指在专利权的有效期限内，未经专利权人许可，以生产经营为目的实施其专利的行为。专利侵权行为主要表现为：

⑴未经专利权人许可，实施他人专利行为未经专利权人许可，以生产经营为目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品；37专利权的保护⒈专利权的保护范围发明或者实用新型专利权的保护专利权的保护

未经专利权人许可，以生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。⑵假冒他人专利的行为假冒他人专利，是指未经专利权人许可，非专利权人在自己为生产经营目的而制造、使用、许诺销售、销售的产品上擅自标注他人专利标记和专利号的行为。

未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号；未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术；未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术；伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件等。

38专利权的保护未经专利权人许可，以生产经营目的制造、销售、进专利权的保护

北京甲公司于85年1月10日就其完成的漏电保护器发明向中国专利局提出了实用新型专利申请；天津乙公司于84年12月初研制出同样的漏电保护器，并于当年12月底投入生产，年产规模为10万只，于85年1月15日向国家专利局申请专利。思考：①中国专利局将专利权授予哪个公司？②若甲公司获得专利权，乙公司继续生产是否侵权？⑶侵夺发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请权以及其他权益的行为。39专利权的保护北京甲公司于85年1月10日就其完成的漏电保护专利权的保护

⒊专利侵权行为的法律责任侵害专利权行为的法律责任包括：民事责任、行政责任和刑事责任。⑴民事责任民事责任主要包括：停止侵害、赔偿损失、消除影响、恢复名誉等。侵犯专利权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定；被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

⑵

行政责任专利行政机关可以对侵权人作出责令停止侵权行为、没收违法所得、罚款等行政处罚。⑶刑事责任假冒他人专利，情节严重的，对直接责任人员追究刑事责任，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。40专利权的保护⒊专利侵权行为的法律责任侵害专利权行为的法律责专利权对软件的保护

⒈软件的一般保护模式

软件是列入著作权法保护的作品范围。著作权法主要针对计算机软件的“作品性”进行保护，不保护软件的思想即“功能性”。作品性是指计算机程序由一些语言、文字和符号等组成，其表现形式与文字作品相似。

功能性是指计算机程序具有一定的功能，可以在计算机或者其他的处理装置中运行，产生一定的结果，解决一定的问题。计算机软件中最重要的就是其思想，最具价值的部分就是软件的构思和技术方案。软件的构思和技术方案是编制程序前提和基础，也是一个软件开发设计成功的关键。41专利权对软件的保护⒈软件的一般保护模式软件是列入著作权法专利权对软件的保护

由于著作权不保护思想，软件开发设计人员对体现在软件中的独特构思和技术方案无法获得专有权。任何人都可以利用反向编译技术、净室技术、反向工程技术等获得他人软件所使用的思路、原理、结构、算法、处理过程、运行方法等设计要素，直接用于自己的软件产品中，这在法律上不能受到制止。同一构思和技术方案可以通过不同的设计语言和软件平台实现，可以写出代码表达形式完全不同而功能相同的计算机软件。42专利权对软件的保护由于著作权不保护思想，软件开发设计人员对专利权对软件的保护

⒉计算机软件可专利性可专利性是指是否属于专利法的保护对象，即客体。我国的专利法规定，专利包括发明专利、实用新型专利和外观设计专利三种，计算机软件一般只可能申请发明专利。计算机软件是否能得到专利法的保护，需要考虑计算机软件是否具有能够获得专利法保护的性质和内容。从计算机程序的功能性来看，计算机程序与专利法保护的发明创造的相似性更多。⑴符合专利法的宗旨专利法的宗旨是保护发明创造，鼓励发明创造，推广发明创造的应用，促进科学技术进步和创新，促进新技术的公开和传播。计算机软件需要开发者通过大量的脑力劳动、创造性思维才能完成，是软件开发者利用自己的经验与智慧所取得的创造性智力成果。43专利权对软件的保护⒉计算机软件可专利性可专利性是指是否属于专利权对软件的保护

⑵计算机程序不是单纯的逻辑思维过程，而是特定技术问题的解决方案计算机程序是为解决特定的技术问题，以计算机程序处理流程为基础，通过计算机执行程序流程，对计算机外部对象或者内部对象进行控制或处理的解决方案。计算机软件的开发有非常明确的目的性，所要解决的技术问题各不相同。⑶计算机程序具有很强的功能性

计算机程序的真正意义是在于它的功能性，计算机在技术领域的广泛应用，决定了计算机软件具有很强的功能性。计算机程序功能性的实现是通过程序和工业产品结合、程序和硬件的结合来完成的，表现为机器、制品的特性，即表现为驱动（控制）硬件完成特定任务的技术产品。或者为达到某种结果而表现为一种结合了数学算法与工程控制而实现功能性的处理方法。44专利权对软件的保护⑵计算机程序不是单纯的逻辑思维过程，而是专利权对软件的保护

⑷一些计算机软件符合我国专利法中授予发明专利权的规定计算机程序是解决技术问题，并且能够产生技术效果的完整的一种技术方案，符合我国专利法中授予发明专利权的规定。计算机程序软件具有一定的创造性，而符合专利性要求。计算机程序的功能性、应用性特点，使得软件当中包含了相当的具有创造性的技术因素，体现为构思的独特与算法的创新。由于计算机软件具有功能性，功能性必然会产生实用性。所以在一般情况下计算机软件都是具有实用性，除非它违背了自然规律、能产生消极的恶劣的效果，或者是不属于技术领域。程序与某种硬件组合在一起构成具有某种新功能的系统（装置）时，就可满足新颖性的要求。45专利权对软件的保护⑷一些计算机软件符合我国专利法中授予发明专利权对软件的保护

⒊计算机软件获得专利权的条件

专利法对可授予专利权的发明创造规定了一系列的条件，软件必须属于专利法意义上的发明创造，才有可能获得专利权。⑴属于智力活动的规则和方法的计算机程序不能获得专利权专利法明确规定，智力活动的规则和方法不取得专利权。算法被认为是一种数学公式，反映的是自然法则和逻辑思维过程，属于智力活动规则和方法，不能受到专利法的保护。计算机软件本身属于智力活动规则和方法的范畴，不能够授予专利权。随着计算机技术的发展，不能授予专利权的智力活动规则和方法与能够授予专利权的方法之间的界线比较模糊了。46专利权对软件的保护⒊计算机软件获得专利权的条件专利法对可专利权对软件的保护

⑵计算机软件必须与硬件或者工业产品结合才能够获得专利保护智力活动规则和方法本身不被授予专利权，但进行智力活动的机器设备、装置或者根据智力活动规则和方法而设计制造的仪器、装置等，都可以获得专利保护。当软件和硬件或者工业产品结合并表现为机器、装置或者为达到某种结果表现为方法时，软件就成为专利保护的对象。⑶涉及计算机程序的发明必须是一个能够产生积极的技术效果的技术方案凡是为了解决技术问题而利用技术手段，并获得技术效果的涉及计算机程序的发明专利申请属于专利法实施细则规定的技术方案。例如，如果涉及计算机程序的发明专利申请的解决方案执行计算机程序的目的是为了实现一种工业过程控制，通过计算机执行一种工业过程控制程序，按照自然规律完成对该工业过程各阶段实施的一系列控制，从而获得符合自然规律的工业过程控制效果，则这种解决方案属于专利法所规定的技术方案。47专利权对软件的保护⑵计算机软件必须与硬件或者工业产品结合才专利权对软件的保护

⑷涉及计算机程序的发明必须具备“三性”条件新颖性与再先的涉及计算机程序的发明专利申请的解决方案不相同或者近似，即不同于现有技术。

实用性一般情况下计算机软件都是具有实用性，除非它违背了自然规律、不具备再现性、无法实现、能产生消极的恶劣的效果，或者是不属于技术领域。创造性与已有的技术相比，有突出的实质性特点和显著的进步。有突出的实质性特点，是指对软件开发设计人员来说，发明相对于现有技术是非显而易见的。有显著的进步，是指发明与现有技术相比能够产生有益的技术效果。48专利权对软件的保护⑷涉及计算机程序的发明必须具备“三性”条专利权对软件的保护

⒋可取得专利权的软件发明⑴用于工业过程控制的涉及计算机程序的发明如果发明专利申请涉及一种输入到计算机的程序，该程序可以对工业过程进行控制，从而形成一种计算机控制的装置或者形成一种计算机控制的生产方法，在这种情况下，该计算机程序可以获得专利权。

当计算机程序（软件）的是为了解决技术问题，利用了技术手段，并能够产生技术效果时，可以获得专利法保护。例如，一种控制橡胶模压成型工艺的计算机程序，该计算机程序可以精确、实时地控制橡胶生产工艺中的橡胶硫化时间。使用了该计算机程序对橡胶的硫化时间进行控制后，克服了现有技术工艺过程经常出现的过硫化和欠硫化的缺点，使橡胶产品的质量大为提高。

49专利权对软件的保护⒋可取得专利权的软件发明⑴用于工业过程控分析：该控制橡胶模压成型工艺过程的计算机程序，其目的是为了防止橡胶的过硫化和欠硫化，解决的是技术问题。通过执行计算机程序完成对橡胶模压成型工艺进行的处理，反映的是根据橡胶硫化原理对橡胶硫化时间进行精确、实时控制，利用的是遵循自然规律的技术手段，由于精确实时地控制了硫化时间，从而使橡胶产品的质量大为提高，所获得的是技术效果。因此，该发明专利申请是一种通过执行计算机程序实现工业过程控制的解决方案，属于专利保护的客体。专利权对软件的保护

50分析：该控制橡胶模压成型工艺过程的计算机程序，其目的是为了防例如，利用一个计算机程序对计算机执行网络端口优化处理，使该计算机的有效网络性能和吞吐量得到极大提高，明显增加了上网浏览的速度和下载数据的速度，并提升了该计算机网络端口的利用率，提高了计算机的运行速度和效率。该程序解决了增加计算机网络端口有效利用率这个技术问题，并取得了技术效果。该程序可以获得发明专利权，受专利法保护。如果发明专利申请涉及一个被输入到计算机系统的程序，该程序与计算机硬件形成一个整体，并作用于该计算机使其运行性能得到提高。那么这种利用计算机程序来改善计算机系统内部运行性能的方法，可以获得专利权。⑵涉及计算机内部运行性能改善的发明专利权对软件的保护

51例如，利用一个计算机程序对计算机执行网络端口优化处理，使该计⑶用于测量或者测试过程控制的涉及计算机程序的发明

如果发明专利申请涉及的程序是用于控制和执行、控制、执行某种测量或测试过程的，并同计算机形成一个整体，可以获得专利权。例如，发明专利申请涉及一种输电线路准同期合闸的方法，利用一计算机程序对上述方法进行控制，该计算机程序可以精确、实时地采集将要合闸的输电线路和参考母线的电压量，通过精确计算导前角度，相角差和频率滑差等条件，选择最适宜的时间合闸。使用了这种计算机程序进行控制后，克服了现有技术工艺过程经常出现的缺点，使线路合闸时对电力系统和发电机等设备的冲击大为降低。该发明要解决的是一种技术问题，并且在利用了相关计算机程序之后和现有技术相比大大提高了测量的准确度，具有技术效果。所以，这样的程序可以获得发明专利权，受专利法保护。专利权对软件的保护

52⑶用于测量或者测试过程控制的涉及计算机程序的发明如果发明专专利权对软件的保护

⑷用于外部数据处理的涉及计算机程序的发明如果发明专利申请涉及的主题是利用计算机上运行的程序对外部数据进行处理，以解决某个具体的技术问题，可以获得专利权。

例如，发明专利申请的主题涉及一种声音效果处理程序在计算机上控制对外部输入的声音信息数据的处理，以便改进声音的效果。本发明专利申请的主题，即改进声音效果是要该发明要解决的技术问题，获得声效的改善是一种技术效果。该程序可以获得发明专利权，受专利法保护。53专利权对软件的保护⑷用于外部数据处理的涉及计算机程序的发明⑸涉及汉字编码方法及计算机汉字输入方法的发明如果发明专利申请涉及的程序是把汉字编码方法与键盘相结合作为计算机系统处理汉字的一种计算机汉字输入方法或者计算机汉字信息处理方法，使原来不能运行中文汉字的计算机系统能够运行中文汉字，增加了计算机系统的处理功能，构成了关于汉字处理的计算机系统，并实现了办公系统的自动化管理，可以获得专利权。专利权对软件的保护

54⑸涉及汉字编码方法及计算机汉字输入方法的发明如果发明专利申请专利权对软件的保护

⒌专利法保护软件的优势为软件最有价值、最核心的思想及功能提供保护对软件的保护水平高能够调动人们开发软件的积极性专利法强调对软件功能性的保护，可以保护软件最核心的内容，即技术构思和技术方案，实现在较深层次上为软件提供保护，达到对软件的充分保护。专利权在知识产权法律体系中具有最强的排外性，一旦软件发明获得专利权后，其他的相同或类似的软件发明不能再取得专利权，甚至不能使用。有利于对抗第三人的侵权，在诉讼活动中举证和救济也比较方便。在专利法的保护之下，软件开发者享有高度的独占性权利，这种权利能够激励软件权利人继续不断的开发出新软件，促进软件技术的进一步发展。55专利权对软件的保护⒌专利法保护软件的优势为软件最有价值、最专利权对软件的保护

6.专利法保护软件的主要障碍专利审查制度方面的障碍（审查的时间长）专利审查标准方面的障碍（条件过于严格）

保护效果方面的障碍（存在不利因素）专利法对发明专利的审查规定了严格的实质要件、审查标准和流程，发明专利获取批准需要经过严格的审查。我国发明专利的审批程序采用“早期公开，延迟审查”制度，审批程序复杂，耗时较长。专利法要求获得计算机软件的发明必须具备新颖性、创造性和实用性三个条件，大多数计算机软件难以通过专利的新颖性、创造性、实用性审查。专利权是一种排他性的专有权，主要通过防止他人非法利用软件发明专利而使专利权人获得利益。但在软件场合，它的使用结果并不直接反映在开发者开发或销售的软件产品上，这样他人就可以非常隐蔽地私下实施所公布的软件内容。56专利权对软件的保护6.专利法保护软件的主要障碍专利审查制度5757专利权与软件保护58专利权与软件保护1专利制度概述⒈专利（Patent）Patent一词最初有两个含义：一是指特定权力；二是为国王亲自签署的文件。“专利”是一个法律术语，它是指经国家专利部门依照法定程序进行审查，认定为符合专利条件的发明创造。通常，在一些情况下，可以将“专利”视为专利权的简称；在另一些情况下，以“专利”表示记载发明创造内容的文献。

⒉专利权

专利权是指权利人在法定期限内依法对其发明创造成果享有的专有权利。具有独占性、时间性、地域性、确认性等基本特征。59专利制度概述⒈专利（Patent）Patent一词最初有两个专利制度概述⒊专利法专利法是指调整因发明创造的申请、取得、利用和保护过程中发生的各种社会关系的法律规范的总称。

调整因确认发明创造所有权而产生的社会关系。调整因授予专利权而产生的社会关系。调整因利用专利权而产生的社会关系。调整因保护专利权而产生的社会关系。主要调整的社会关系：

除上述几个方面的社会关系之外，专利法还调整许多与发明创造有关的社会关系，例如，因宣告专利权无效所发生的社会关系；因对专利实施强制许可而发生的社会关系等。60专利制度概述⒊专利法专利法是指调整因发明创造的申请、取得、利专利制度概述⒋专利制度专利制度是国家通过制订、实施专利法及相应的法规，以鼓励发明创造，保护发明成果，促进科学技术进步的一项法律制度。专利制度的核心在于授予发明创造人或设计人对其发明创造依法享有的垄断权。专利制度具有法律保护、科学审查、公开通报和国际交流四个基本特证。⑴法律保护

实行专利制度的国家根据其国家的政治、经济以及其他各种因素制订出专利法以保护本国公民和法人所创造的智力成果。同时，专利法也是涉外法，它符合国际公约所规定的一些共同原则，适应于在本国申请专利的一切外国人。专利法制度的核心保护发明创造成果，禁止他人擅自实施其发明创造成果，保护专利权人的合法利益。一旦发生侵权，专利权人就可以依法行使禁止权或提起侵权诉讼，使其合法权益得到保护。

61专利制度概述⒋专利制度专利制度是国家通过制订、实施专利法及相专利制度概述⑵科学审查对于申请专利的发明创造必须依法进行严格的、科学的审查，才有可能授权，这是保证专利质量的必要条件。科学审查是指对申请专利的发明创造的技术审查。通过科学审查，既能保证专利的质量，又能避免抄袭他人发明创造成果者获得不应有的利益。科学审查涉及所有的技术领域，要求有与审查相适应的科学管理模式。有一批经过训练的审查人员从事审查工作。实行专利申请检索制度。制定进行审查工作的实施细则及审查规程等法规。

62专利制度概述⑵科学审查对于申请专利的发明创造必须依法进行严格专利制度概述⑶公开通报将发明创造的内容以专利说明书的形式向社会公开通报。在法律保护的前提下，将发明创造的内容在专利公报上予以充分公开，让社会公众尽快地、尽可能清楚地取得相应的知识和信息，从而授予专利申请人专利权。专利说明书主要起两方面的作用：

①法律文件作用，公开宣告专利技术属谁所有。专利文件的作用，就是公布专利的技术内容和发明人、所有人。

②技术情报信息的作用。专利说明书是最可靠、最及时的技术情报，制订科研、设计计划时应当参考，具体研究试制某项新产品时也应参考。63专利制度概述⑶公开通报将发明创造的内容以专利说明书的形式向社专利制度概述⑷国际交流

各个国家的专利法，虽然都只在本国范围内有效，一国批准的专利权对别的国家不发生法律效力，但彼此都建立了专利制度，双边、多边来往就可以采取互惠的办法，促进经济、技术交流的发展。专利技术往往是与商品（产品）结合在一起的，表明技术已商品化。通过国际贸易往来，可以越过国界成为国际技术商品。因此，在国际经济技术交流中不可避免地要解决专利保护问题。64专利制度概述⑷国际交流各个国家的专利法，虽然都只在本国范专利制度的产生和发展

专利制度是一定历史阶段的产物，它是随着人类社会向商品经济和工业化方面发展的过程中产生和逐步发展起来的，特别是在资本主义经济由低级向高级发展以及各国经济技术交流越来越频繁的条件下发展起来的。专利制度的某些因素，早在封建社会末期就已经出现。那时，随着资本主义生产的兴起，商人和手工业主在个别情况下，可以得到君主赐予的专门制造或贩卖某种商品的特权。这种特许权与现代专利制度相比，主要具有三个特点：

①它只是个别现象，并不是一种制度；

②它源于君主的恩赐，不是法律权利；

③特权的获得没有条件，仅凭君主的兴趣。

⑴专利萌芽阶段

处于萌芽阶段的“专利”仅仅是封建君王给予发明人的一种特许权，是一种恩赐手段，是封建特权的一种表现形式。65专利制度的产生和发展专利制度是一定历史阶段的产物，它是随着专利制度的产生和发展

⑵专利法的产生

1474年，威尼斯共和国颁布了《发明人法规》，使得封建特权得以初步制度化。

专利制度产生后，世界上许多对人类文明产生重要影响的发明被授予专利权。如弗兰克林发明的避雷针（1752年），斯蒂文森发明的火车（1812年），诺贝尔发明的炸药（1867年），爱迪生发明的留声机（1887年）以及狄塞尔发明的内燃机（1893年）等等。1624年，英国议会颁布并实施的《垄断法规》，它明确规定了专利法的一些基本范畴，这些范畴对于今天的专利法仍有很大影响。66专利制度的产生和发展⑵专利法的产生1474年，威尼斯共和专利制度的产生和发展

⑶专利制度的广泛建立断英国之后，许多国家制订了专利法，实施了专利制度，如美国（1790）、法国（1791）、俄国（1814）、荷兰（1817）、西班牙（1820）、印度（1859）、德国（1877）、日本（1885）都相断实行专利制度。自19世纪末开始，由于专利制度在推动科学技术进步方面所具有的独特优越性，专利制度为世界上越来越多的国家所接受。到目前为止，世界上建立起专利制度的国家和地区已经超过175个。67专利制度的产生和发展⑶专利制度的广泛建立断英国之后，许多国我国专利制度的发展

19世纪中期，鸦片战争以后我国陆续出现近代工业，并与他国有了较多的接触，现代专利制度的思想传入中国。1898年，清朝政府颁布了中国历史上具有现代意义的专利法规《振兴工艺给奖章程》。1911年，北洋政府公布了《奖励工艺品暂行章程》，使专利制度得以延续发展。此后，南京国民政府又对该章程作了几次修订，直到1944年5月公布了我国历史上的第一部称为《专利法》的法律。1950年8月，中央人民政府政务院批准公布了《保障发明权与专利权暂行条例》。1963年11月国务院公布了《发明奖励条例》。新中国成立后68我国专利制度的发展19世纪中期，鸦片战争以后我国陆续出现近我国专利制度的发展

《中华人民共和国专利法》的产生

1978年党的十一届三中全会后，国家的工作中心转移到经济建设上，强调“科学技术作为第一生产力”的重要地位，倡导大力发展科学技术和开展发明创造活动，同时也提出了必须建立有效的机制保护发明创造的要求。1984年3月12日，全国人民代表大会常务委员会通过了《中华人民共和国专利法》，并于1985年4月1日开始实施。在此之后，又进行了两次修订：1992年9月4日，根据《全国人民代表大会常务委员会关于修改“中华人民共和国专利法”的决定》，对《专利法》作了一次修订。2000年，根据《关于修改“中华人民共和国专利法”的决定》，对《专利法》作了第二次修订。69我国专利制度的发展《中华人民共和国专利法》的产生1978专利权的主体

专利权的主体是指有权申请专利和取得专利权并承担相应义务的人。发明人或设计人指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。

职务发明人职务发明人是指发明人或者设计人执行本单位的任务，或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造的人。

①在本职工作中作出的发明创造。②履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造。③工作变动后短期内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。④主要利用本单位的物质技术条件，完成的发明创造。职务发明创造包括以下几种情形：

非职务发明人，即是在本职工作范围之外，没有利用单位的物质条件所完成的发明创造的人。

70专利权的主体专利权的主体是指有权申请专利和取得专利权并承担专利权的主体

对于主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，允许单位与发明人通过协议约定技术成果的权利归属。在事先有约定的情况下，按照约定确定权属。如果单位和发明人没有对权属问题作出约定或约定不明的，该发明创造仍应视为职务发明创造，专利申请权仍然属于单位。但发明人或者设计人仍依法享有发明人身份权和获得奖励报酬的权利。发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。单位应当在专利权被授予后对发明人或者设计人发给奖金；发明创造实施后，每年从实施该项发明创造所得利润纳税后提取一定比例，作为报酬支付发明人。71专利权的主体对于主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造专利权的主体

王某原是某软件公司的系统分析师，一直从事计算机网络端口优化处理的研发工作。张某退休十个月后，研发出网络端口优化处理程序，解决了增加计算机网络端口有效利用率这个技术问题，并以个人名义向专利局提出发明专利申请。以下选项，哪些选项是正确的。A.该项发明创造的申请权应属于公司所有B.该项发明创造的申请权应属于王某所有C.该项发明创造属于非职务发明D.该项发明创造属于职务发明72专利权的主体王某原是某软件公司的系统分析师，一直从事计算机专利权的主体

共同发明创造人

两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托的研究、设计任务所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利所有人或者专利持有人。外国人

在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利的，依照所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，根据专利法的规定可以成为专利权人。合法受让人

专利申请权和专利权可以依法转让，其受让人就成为继受专利权人，但转让时当事人必须订立书面合同，并经专利局登记和公告。73专利权的主体共同发明创造人外国人合法受让人16专利权的客体⒈专利权客体的概念专利权的客体是指可以获得专利法保护的发明创造。

发明发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。产品发明是人们通过研究开发出来的关于各种新产品、新材料、新物质的技术方案。方法发明是人们为制造产品或解决某个技术课题而研究开发出来的操作方法、制造方法以及工艺流程等技术方案。

实用新型实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

外观设计外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

74专利权的客体⒈专利权客体的概念发明产品发明是人们通过研究开发科学发现。即人们通过自己的智力劳动对客观世界已经存在的但未揭示出来的规律、性质和现象等的认识。智力活动的规则和方法。即人们进行推理、分析、判断、运算、处理、记忆等思维活动的规则和方法。疾病的诊断和治疗方法。指以有生命的人体或者动物体为直接实施对象，进行识别、确定或消除病因或病灶的过程。预防疾病或者免疫的方法视为治疗方法。动物和植物品种，不包括动物和植物品种的生产方法。⒉不授予专利权的智力成果专利权的客体75科学发现。⒉不授予专利权的智力成果专利权的客体18用原子核变换方法获得的物质。指用核裂变或核聚变方法获得的单质或化合物。

违反国家法律的发明创造指目的为我国法律禁止或者与我国法律相违背的发明创造。违反社会公德或者妨害公共利益的发明创造专利权的客体违反社会公德是指对社会道德风尚产生（一定程度的）负面效果的发明创造。妨害公共利益是指发明创造虽然对某些人有这样或那样的益处，但是从总体上有损于社会公共利益，对整个社会没有益处。76用原子核变换方法获得的物质。专利权的客体违反社会公德是指对社授予专利权的条件

⒈发明、实用新型的条件

⑴新颖性新颖性是指申请专利的发明或者实用新型不属于现有技术。现有技术是指申请日（有优先权的，指优先权日）前在国内外出版物上公开发表、在国内公开使用或者以其他方式为公众所知的技术。申请日是确认现有技术的时间界限，申请日以前公开的技术内容都属于现有技术范围。出版物公开：申请日以前，在国内外出版物上公开的技术都可构成现有技术。使用公开：是指发明或者实用新型因使用而导致整个技术方案被公众所知或所用。以其他方式公开：除出版物公开和使用公开外，使发明或者实用新型的技术内容为公众所知的方式。77授予专利权的条件⒈发明、实用新型的条件⑴新颖性申请日是确授予专利权的条件

丧失新颖性的例外我国专利法规定申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情况之一的，不丧失新颖性：在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；在规定的学术会议或者技术会议首次发表的；他人未经申请人同意而泄露其内容的。⑵创造性

创造性是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。突出的实质性特点，是指与现有技术相比，具有明显不同的技术特征，对所属技术领域的技术人员来说，是非显而易见的。显著的进步是指发明与现有技术相比能够产生有益的技术效果。

78授予专利权的条件丧失新颖性的例外我国专利法规定申请专利的发授予专利权的条件

实用新型的条件的创造性实用新型的创造性标准与发明不同。除了实用新型创造性高度低于发明外，专利法规定对实用新型专利申请不进行实质性审查，所以对实用新型的评定，只有在有人对实用新型专利权提出撤消请求或者无效宣告请求时才可能涉及。79授予专利权的条件实用新型的条件的创造性实用新型的创造性标准授予专利权的条件

⑶实用性

实用性是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。“能够制造或使用”是指发明或者实用新型的技术方案能够在产业中被制造或使用，不能违背自然规律并且应当具有再现性。“能够产生积极效果”是指发明或者实用新型能够产生积极的和有益的经济、技术和社会的效果。社会效果是指实施后，不产生对社会的危害，不产生对人类生存、安全环境的危害，不损害社会公共道德。技术效果是指实施后有利于促进科学技术的发展。经济效果是指实施后，能给发明人或设计人或者国家带来良好的经济效益，如节省原材料、节约能源、增加财富等。80授予专利权的条件⑶实用性实用性是指该发明或者实用新型能够授予专利权的条件

⒉外观设计的条件

一项外观设计获得专利权的条件为新颖性、美观性和合法性。新颖性，是指申请专利的外观设计与同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似。美观性，是指外观设计被使用在产品上时能使人产生一种美感，增加产品对消费者的吸引力。合法性，是指申请专利的外观设计“不得与他人在先取得的合法权利相冲突”。81授予专利权的条件⒉外观设计的条件一项外观设计获得专利权的专利权的取得⑴专利申请权公民、法人或者其他组织依据法律规定或者合同约定享有的就发明创造向专利行政管理部门提出专利申请的权利。⑵专利申请人专利申请人是指对某项发明创造依法律规定或者合同约定享有专利申请权的公民、法人或者其他组织。⑶专利申请的原则书面申请原则向专利行政管理部门提出专利申请时，必须采用书面形式。先申请原则两个以上的申请人分别就同一项发明创造申请专利权的，专利权授予最先申请的人。单一性原则一份专利申请文件只能就一项发明创造提出专利申请。⒈专利申请82专利权的取得⑴专利申请权书面申请原则⒈专利申请25专利权的取得优先权原则专利申请人第一次提出专利申请后，在法定期限内，又就相同主题的发明创造提出专利申请的，该在后申请被视为是在第一次提出申请的日期提出的。甲厂发明了A产品制造工艺；乙厂也发明了与甲厂相同的生产工艺。两厂于同一天向专利局申请发明专利。甲厂先于乙厂研制出该生产工艺，乙厂先于甲厂投产使用该工艺。谁能获专利权？为什么？83专利权的取得优先权原则甲厂发明了A产品制造工艺；乙厂也发明了专利权的取得⒉专利申请的审批

⑴发明专利申请的审查批准

初步审查（形式审查）

主要审查专利申请的文件是否齐备；文件是否符合规定的格式；是否为明显违反法律规定的发明创造；是否明显属于不授予专利权的项目等。公布申请（早期公开）国务院专利行政部门对发明专利申请经初步审查认为符合专利法规定要求的，自申请日起满18个月，即行公布。实质审查实质审查是国务院专利行政部门根据申请人的请求，对发明的新颖性、创造性、实用性等实质性条件进行的审查。授权授予发明专利权，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。

84专利权的取得⒉专利申请的审批⑴发明专利申请的审查批准初步专利权的取得⑵实用新型和外观设计专利申请的审查批准实用新型和外观设计专利申请受理后，只进行初步审查，不进行申请公开和实质审查程序。

⑶专利的复审专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内，向专利复审委员会请求复审。

85专利权的取得⑵实用新型和外观设计专利申请的审查批准实用新型专利权的终止和无效

⒈专利权的终止专利权因某种法律事实的发生而导致其效力消失的情形称为专利权终止。

专利权的期限届满；没有按照规定缴纳年费的；专利权人以书面声明放弃其专利的；专利权人死亡，无继承人或受遗赠人的。

专利权无效宣告是指已经取得的专利权因不符合专利法的规定，根据有关单位或个人的请求，经专利复审委员会审核后被宣告无效。宣告无效的专利权视为自始即不存在。对已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。⒉专利权的无效宣告86专利权的终止和无效⒈专利权的终止专利权的期限届满；专利权专利权的内容和限制

专利权的内容，是指专利权人依法享有的权利和应承担的义务。⒈专利权人的权利

⑴独占实施权专利权人在专利权的有效期内自己制造、使用、销售专利产品和使用专利方法，并禁止他人实施其专利的权力。⑵转让权转让权是申请人或专利权人将其专利申请权或专利权转移给他人所有的权利。⑶许可权许可权是指专利权人允许其他单位或个人实施其专利权并获得报酬的权利。⑷许诺销售权专利权人自己或授权他人以做广告、在商店货架或展销会陈列等方式作出销售商品的意思表示的权利。

87专利权的内容和限制专利权的内容，是指专利权人依法享有的权利专利权的内容和限制

⑸标记权标记权是指专利权人在其专利产品或该项产品的包装上标明专利标记和专利号的权利。⑹放弃权放弃权是指专利权人可以在专利权的期限届满之前以书面形式声明或不按规定缴纳年费等方式放弃其专利权。⑺阻止权阻止他人未经许可而以生产经营为目的进口其专利产品或进口以其专利方法直接获得产品的权利。⑻署名权署名权是指发明人或者设计人所享有的在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。88专利权的内容和限制⑸标记权31专利权的内容和限制

⒉专利权人的义务

专利权人负有实施专利、缴纳专利年费、保持充分公开专利的义务。

⒊专利权的限制专利权的限制是指，专利法允许他人在某些特殊情况下，可以不经专利权人许可而实施其专利，这种实施行为不构成侵权。

⑴不视为侵犯专利权的行为专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的行为；在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的行为；

89专利权的内容和限制⒉专利权人的义务专利权人负有实施专利、专利权的内容和限制

临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的行为；专为科学研究和实验而使用有关专利的行为。为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能够证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。90专利权的内容和限制临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工专利权的内容和限制

⑵强制许可

强制许可是指国家专利行政部门在一定条件下，不需要经过专利权人同意，准许其他单位或者个人实施其专利的措施。防止滥用专利权的强制许可。具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得这种许可时，国家专利行政部门根据该单位的申请，可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。适用这种强制许可，应具备以下基本条件：申请实施强制许可的人只能是单位，不能是个人。申请实施强制许可的时间必须在“自专利权被授予之日起满3年后”。在此时间之前，任何单位提出的实施强制许可申请都不可能被批准。申请实施强制许可的对象只能是发明专利或实用新型专利，不能是外观设计。91专利权的内容和限制⑵强制许可强制许可是指国家专利行政部门在国家紧急状态或非常情况下的强制许可。在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。专利权的内容和限制

从属专利的强制许可。一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国家专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。同时，国家专利行政部门根据前一专利权人的申请，可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。92在国家紧急状态或非常情况下的强制许可。专利权的内容和限制从专利权的内容和限制

强制许可实施人的义务。为了保障权利人的利益，专利法也对取得强制许可的单位或个人规定了需要承担的义务，一是，不能享有独占的实施权；二是，不得许可他人实施；三是，应当向权利人支付合理的许可费用。王某申请了软包装饮料的外观设计，甲饮料厂以合理的价格多次找王某协商，请求使用许可，却屡遭拒绝，于是甲厂向国家专利行政部门申请强制许可。该申请能否获准？国家专利局给予某工厂某项发明专利以实施强制许可。下列关于该工厂使用该专利发明的表述哪些是正确的？A.该工厂可以不向专利权人支付使用费。B.该工厂应当在产品上注明专利权人。C.该工厂不得许可他人使用该专利。D.该工厂可以许可他人使用该专利，但应当向专利权人补偿合理的使用费。93专利权的内容和限制强制许可实施人的义务。王某申请了软包装饮专利权的保护

⒈专利权的保护范围发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。⒉专利侵权行为

专利侵权行为是指在专利权的有效期限内，未经专利权人许可，以生产经营为目的实施其专利的行为。专利侵权行为主要表现为：

⑴未经专利权人许可，实施他人专利行为未经专利权人许可，以生产经营为目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品；94专利权的保护⒈专利权的保护范围发明或者实用新型专利权的保护专利权的保护

未经专利权人许可，以生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。⑵假冒他人专利的行为假冒他人专利，是指未经专利权人许可，非专利权人在自己为生产经营目的而制造、使用、许诺销售、销售的产品上擅自标注他人专利标记和专利号的行为。

未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号；未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术；未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术；伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件等。

95专利权的保护未经专利权人许可，以生产经营目的制造、销售、进专利权的保护

北京甲公司于85年