担保法教学讲解课件

第八章担保法一、

担保法概述（一）担保的概念担保是是法律规定或由当事人约定的促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的法律措施。它是以债务人或者第三人的特定财产或者信用来确保债权实现的手段。第八章担保法一、

担保法概述（二）担保法的概念１９９５年６月３０日第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过１９９５年６月３日公布１９９５年１０月１日起施行最高人民法院审判委员会第1133次会议通过《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》于2000年9月29日公布，自2000年12月13日起施行。

（二）担保法的概念１９９５年６月３０日第八届全国人民代表大会担保的渊源1986年《民法通则》第八十九条分别对保证、抵押、定金、和留置做了做了相关规定，1988年最高人民法院关于贯彻执行《民法通则若干问题意见》从106条至117条做了更加明确了规定，1995年《担保法》及相应的司法解释先后出台来，2007年10月1日《物权法》颁布，其担保物权部分较《担保法》做了较大变动，其第一百七十八条做了明确规定，“担保法与本法的规定不一致的，适用本法”。因此，在《物权法》实施后，根据新法优于旧法的原则，关于担保物权的规定基本适用《物权法》，仅保证和定金的相关规定目前仍然适用《担保法》，在今后的立法中，会将该两个内容充实到新的法律中，届时，《担保法》将因完成其光荣的历史使命而被废止。担保的渊源1986年《民法通则》第八十九条分别对保证、抵押、（三）担保的特点1、

从属性担保与所担保的债形成主从关系。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。2、

补充性担保人承担担保责任以债务人到期不履行债务为前提。（三）担保的特点1、

从属性(四)方式1人的担保，如保证。2物的担保，如抵押、质押、留置3金钱担保，如定金、押金4金钱担保(四)方式1人的担保，如保证。2物的担保，如抵押、质押、留置担保体系担保人保物保抵押质押留置定金保证合同抵押合同质押合同定金合同担保体系担保人保物保抵押质押留置定金保证合同抵押合同质押合同——在商品交易、工程承包和资金借贷等合同关系中，有时为了换取担保人提供保证、抵押或质押等担保方式，由债务人或第三人向该担保人提供担保。(不包括留置）这种向担保人提供的担保，称之为反担保。反担保——在商品交易、工程承包和资金借贷等合同关系中，有时为了换取二、

保证（一）保证的概念

保证是指第三人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，该第三人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。“第三人”被称作保证人；“债权人”既是主债的债权人，也是保证合同中的债权人。保证是保证人与债权人之间的合同关系。二、

保证（一）保证的概念债务人债权人

保证人主合同（债权债务）保证关系委托关系从合同反担保人（二）保证的法律关系债务人债权人保证人主合同（债权债务）保证关系委托关系从合同1、保证合同的当事人（1）债权人：保证合同的债权人为主债的债权人。（2）保证人：保证人是保证合同的债务人，是担保债务人履行债务的担保人。我国《担保法》规定，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人1、保证合同的当事人（1）债权人：保证合同的债权人为主债的债2、下列组织不能担任保证人（1）国家机关。国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。（2）公益事业单位、社会团体。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。（3）企业法人的分支机构、职能部门。企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。2、下列组织不能担任保证人（1）国家机关。国家机关不得为保证（三）保证合同的形式与内容1、保证合同的形式：保证人应当与债权人以书面形式订立保证合同。（1）保证合同可以是单独订立的书面合同，包括当事人之间具有担保性质的信函、传真等，也可以是主合同中的保证条款。（2）第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。（3）主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或盖章的，保证合同成立。（三）保证合同的形式与内容1、保证合同的形式：保证人应当与债2、保证合同的内容被保证的主债权种类、数额债务人履行债务的期限保证的方式（当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任）2、保证合同的内容被保证的主债权种类、数额债务人履行债务的期（四）保证方式保证方式是保证人承担保证责任的方式。依担保法的规定，保证方式有一般保证和连带责任保证两种。1、一般保证一般保证是指保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。（四）保证方式保证方式是保证人承担保证责任的方式。依担保法的2、连带责任保证连带责任保证是指保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。2、连带责任保证连带责任保证是指保证人在债务人不履行债务时与义务：主债务人届期不履行债务时，保证人负有代为履行债务、代为赔偿损失、代为支付违约金的义务。权利：对债权人的抗辩权债权人向保证人行使债权时，保证人依据法定事由对抗债权人行使请求权的权利。3、保证人的权利义务义务：权利：3、保证人的权利义务（1）反担保请求权——第三人为债务人向债权人提供担保，可以要求债务人提供担保。（2）追偿权——保证人承担保证责任后，有权向债权人追偿。保证人对主债务人的权利（1）反担保请求权保证人对主债务人的权利4、一般保证与连带责任保证的区别（1）一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。（2）连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。4、一般保证与连带责任保证的区别（1）一般保证的保证人享有先胡某于2006年6月19日向李某借款人民币贰万元整，出具了欠条一份，约定于2006年8月19日归还,并由张某、刘某担保，两担保人也在被告出具的欠条上签了名。逾期后，经原告多次催还，被告胡某未偿还欠款,被告张某、刘某也未承担担保的责任。故原告于2007年5月18日诉至法院

，要求胡某归还欠款，张某、刘某承担连带清偿责任。胡某于2006年6月19日向李某借款人民币贰万元整，出具了欠

胡某没有按约履行还款义务,应承担法律责任。因欠条上未约定是一般保证还是连带责任保证，根据“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，两人保证方式应为连带保证责任。对于连带保证责任的保证人，债权人要求其承担保证责任的期限为主债务履行期届满之日起六个月内，胡某约定归还时间为2006年8月19日，故其债务履行期届满之日起六个月应为2007年2月19日，因李某未在这个期限内向保证人主张权利，所以保证人免除保证责任,故李某要求张某、刘某承担连带清偿责任的诉讼请求依法不予支持。

胡某没有按约履行还款义务,应承担法律责任。先诉抗辩权行使的例外有下列情形之一的，保证人不得行使：（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（3）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。先诉抗辩权行使的例外有下列情形之一的，保证人不得行使：（五）保证期间1、保证期间：保证人承担保证责任并非是无限期的，保证人仅在保证期间内承担保证责任。保证期间就是保证人承担保证责任的期间。保证期间可由当事人在合同中约定，也可以由法律直接规定。当事人在合同中约定保证期限的，为定期保证。当事人没有在保证合同中约定保证期限的，称为无期保证。无期保证并不是无限期的保证，只不过保证期限为法律直接规定而已。（五）保证期间1、保证期间：保证人承担保证责任并非是无限期的2、一般保证的保证人与债权人未约定保证期间保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。3、连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。4、保证中保证人约定“保证责任直至主债务本息还清为止”视为约定不明，推定为2年。2、一般保证的保证人与债权人未约定保证期间保证期间为主债务履（六）保证责任的范围1、保证责任的范围，即保证人承担保证责任的大小。我国担保法规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（六）保证责任的范围1、保证责任的范围，即保证人承担保证责任案例2005年11月12日，甲公司向乙公司购冰箱，总价款为25万元，甲公司当即付款5万元，所欠货款由甲公司出具欠条一张，欠条上载明甲公司欠乙公司货款20万元，保证在一个月内付清。与甲公司有业务关系的丙公司以保证人的身份在欠条上签字盖章。后甲公司未按约付款。2006年6月4日，乙公司向甲公司催要货款，甲公司以资金周转困难为由未付。2006年6月14日，乙公司向法院起诉，要求甲公司立即付清所欠货款，丙公司承担保证责任。问：丙公司是否应承担保证责任？为什么？案例2005年11月12日，甲公司向乙公司购冰箱，总价款为22、主债权内容的变更与保证责任（1）保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。（2）债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。（3）债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。2、主债权内容的变更与保证责任（1）保证期间，债权人与债务人案例

甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人民币，借款期限为1年，由丙企业作为借款保证人。合同签订3个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，遂与乙银行协商，将贷款金额增加到15万元，甲和银行通知了丙企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。问：该案中的保证责任应如何承担?

案例甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人民A．丙企业不再承担保证责任，因为甲与乙变更合同条款未得到丙的同意B.丙企业对10万元应承担保证责任，增加的5万元不承担保证责任C.丙企业应承担15万元的保证责任，因为丙对于甲和银行的通知未予答复，视为默认D．丙企业不再承担保证责任，因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效A．丙企业不再承担保证责任，因为甲与乙变更合同条款未得到丙的1、被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；2、没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；

（七）保证责任与共同担保1、被担保的债权既有物的担保又有人的担（七）保证责任与共同担第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。（5）同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任。第三人提供物的担保的，债权人可以就物（八）保证责任的免除1、主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；2、主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的；3、主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的。（八）保证责任的免除1、主合同当事人双方串通，骗取保证人提供（1）保证期间债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任（2）保证期间债务人转让债务的，首先应取得债权人的同意，并取得保证人的书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任（3）债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人的书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。（1）保证期间债权人依法将主债权转让给甲公司向乙公司购买价值50万元的彩电。合同约定，甲公司先预付20万元货款，其余30万元货款在提货后三个月内付清，并由丙公司提供连带保证担保，但未约定保证范围。提货一个月后，甲公司在征得乙公司同意后，将30万元债务转移给尚欠其30万元货款的丁公司。对此，丙公司完全不知情。至债务清偿期届满时，乙公司要求丁公司偿还30万元货款及利息，而丁公司因违法经营被依法查处，法定代表人不知去向，公司的账户被冻结。于是，乙公司找到丙公司，要求其承担保证责任。丙公司至此才知道甲公司已将其债务转让给丁公司，遂以此为由拒绝承担责任。双方为此发生争议，乙公司诉至法院。甲公司向乙公司购买价值50万元的彩电。合同约定，甲公司先预付【问题】1.丙公司保证担保的范围应如何确定?2.甲公司转让债务的行为是否有效?为什么?3.丙公司是否应继续承担保证责任?为什么?【问题】1.丙公司保证担保的范围应如何确定?

1.丙公司应对全部债务承担责任。《担保法》第21条规定：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人应对全部债务承担责任。本案中，丙公司与乙公司在保证合同中，对保证范围未作约定，因此，依本条规定应对全部债务承担责任，即丙公司应对甲公司欠乙公司的30万元主债务及利息等承担全部保证责任。

2.有效。《民法通则》第91条规定：“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意。”本案中，甲公司经乙公司同意，将其欠乙公司的债务转让给丁公司，因此，甲公司与丁公司间的债务转让具有法律效力。

3.丙公司不继续承担保证责任。《担保法》第23条规定“保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。”本案中，乙公司许可甲公司转让债务给丁公司，但未取得保证人丙公司的同意，所以丙公司不继续承担保证责任。1.丙公司应对全部债务承担责任。《担保法》第21条规定：保4.保证责任的减免债务人提供物的担保：优先执行物的担保。

保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任；如果债权人放弃物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。举例：A企业向B银行贷款100万元，A以设备作抵押，抵押担保额为40万元，C是保证人，保证担保额为60万元。由于物保是由主债务人A提供的，因此优先执行物的担保。如果债权人放弃主债务人担保的抵押，C就放弃的部分减轻保证责任。

举例：A企业向B银行贷款100万元，C以设备提供抵押，抵押担保额为40万元，D是保证人，保证担保额为60万元，这里人保和物保都是有第三人提供的，如果A到期不还钱时，没有先后执行顺序。如果承担保证的范围如果没有约定，债务人A到期不清偿债务的，B可以直接向C也可以直接向D要求清偿债务。4.保证责任的减免债务人提供物的担保：优先执行物的担保。

案例A公司与B公司签订一份买卖合同,A公司为买方,B公司为卖方,价款总额为100万元,由C公司与B公司签订保证合同充当A公司的保证人。后双方协议将合同总额变更为120万元,但未经C公司书面同意。债务履行期限届满时,A公司不能支付120万元的价款,B公司遂请求C公司支付120万元,C公司以主合同价款变更未经其书面同意为由不承担责任。你认为C公司是否应承担责任?如果认为C公司应承担责任,其责任范围多大?C公司应该承担责任，其责任范围为100万元。案例A公司与B公司签订一份买卖合同,A公司为买方,B公司为卖（九）保证人的追偿权保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿其代为清的部分。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。（九）保证人的追偿权保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿其保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。债权人不申报债权的，应通知保证人。保证人在承担保证责任前，可以预先申报破产债权行使追偿权（各连带共同保证的保证人应当作为一个主体申报债权），参加破产财产分配，以免发生保证人承担保证责任后，因债务人破产财产已分配完毕无法行使追偿权的情况。债权人知道或者应当知道债务人破产，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先申报破产债权行使追偿权的，保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。债权人要求保证人对其在破产程序中未受清偿部分承担保证责任的，应当在破产程序终结后6个月内提出。保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法三、抵押（一）抵押和抵押权的概念1、概念为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。

提供抵押财产的债务人或第三人称为抵押人，接受抵押财产的债权人称为抵押权人，提供担保的财产，称为抵押物。三、抵押（一）抵押和抵押权的概念

当债务人不履行债务时，债权人有权就该抵押物的变价优先受清偿的权利，称为抵押权。例如，乙向甲借款10万元，乙将自己的一套价值18万元的房屋作为抵押，如果债务到期，乙不能偿还，甲可以将该房屋变卖，所得的款项用于偿还乙所欠借款。当债务人不履行债务时，债权人有权是否移转标的物的占有是抵押权与其他担保物权的重要区别。由于抵押权的设定不需要移转占有，因此，抵押权的设定不能采用占有移转的公示方法，而必须采用登记或其他方法公示。是否移转标的物的占有是抵押权与其他担保物权的重要区别。（二）抵押权的特性1、从属性抵押权与其所担保的债权形成主从关系，抵押权为从权利，受抵押权担保的债权为主权利。抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。（二）抵押权的特性1、从属性2、物上代位性抵押权的物上代位性，指的是抵押权的效力及于抵押物的代替物上。抵押权的物上代位性突出表现在，抵押物毁损、灭失而受有赔偿金或保险金等时，抵押权人得就抵押物的代替物即赔偿金或保险金等行使权利。

2、物上代位性抵押权的物上代位性，指的是抵押权的效力及于抵押《担保法》第58条规定：抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为抵押财产。最高人民法院关于适用《担保法》若干问题的解释第80条规定：在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。《担保法》第58条规定：抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得3、追及性抵押物的追及性，指的是不论抵押财产落入何人之手，抵押权人追及该财产行使权利。其主要表现：（1）抵押人擅自将抵押财产转让给他人时，抵押权不受影响，抵押权人追及抵押物并对之行使抵押权；（2）抵押财产受到他人不法侵害时，抵押权人基于抵押权而请求除去防害。3、追及性抵押物的追及性，指的是不论抵押财产落入何人之手，抵2011年７月２４日，A丝绸公司（以下简称A公司）以该公司35.425吨成品白厂丝作抵押，在某行贷款300万元人民币，抵押合同办理了动产抵押登记手续。对于抵押物，双方商定仍放置在A公司专库中，由某行与该公司共同保管。双方各加一把锁，检查时同进同出。后在未征得某行同意的情况下，A公司擅自将抵押物卖给B有限责任公司（以下简称B公司），2011年７月２４日，A丝绸公司（以下简称A公司）以该公司3并将所得货款用以全部退还该公司在社会上的集资款。正当某行一筹莫展时，信贷人员得知了第三人B公司正在委托A公司加工白厂丝及辅助品的信息，某行立即向法院提出诉讼保全申请，法院依法扣押了A公司正在加工的白厂丝及辅助品。后在县委、县政府等有关部门的协调下，A公司归还了某行２００万元贷款，并承诺剩余的１００万元贷款以该厂最近生产出的白厂丝作抵押，力争在年底以前还清，贷款风险最终得以化解。并将所得货款用以全部退还该公司在社会上的集资款。正当某行一筹4、优先受偿性抵押权的实质和担保作用在于，抵押权人得以通过实现抵押物的价值，优先于其他债权人受偿。（1）从追求的价值形态来看，抵押权为价值权。一般禁止流押——当主债务人不履行债务时，抵押物归主债权人所有。（2）从抵押物占有形态来看，在担保债权期间，抵押物不转移占有。一方面可以为债权人的债权实现提供强有力的保障，另一方面，又不致因设立抵押影响抵押物的利用。实现了安全与效益的统一。4、优先受偿性抵押权的实质和担保作用在于，抵押权人得以通过实（三）抵押权的成立1、抵押合同（1）抵押合同的形式抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。（2）抵押合同的当事人——抵押人：

——抵押权人：（三）抵押权的成立1、抵押合同（3）抵押合同的内容A.被担保的主债权种类、数额B.债务人履行债务的期限C.抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属D.

抵押担保的范围E.

当事人认为需要约定的其他事项抵押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。（3）抵押合同的内容A.被担保的主债权种类、数额2.抵押物抵押物，即抵押权的标的，是指抵押人用以设定抵押权的财产。一般是不动产，如房屋、森林、土地使用权、及其他建筑物等，也可以是动产和法律规定的其他财产权利。（1）具有流通性，至少没有限制流通（2）是抵押人有权处分的财产。抵押权的实现可能导致抵押人对抵押财产的丧失，如果没有处分权，将会构成对他人财产权利的侵害。（3）用于抵押的财产价值大于或等于其所担保的债权。2.抵押物抵押物，即抵押权的标的，是指抵押人用以设定抵押权的(1)可以作为抵押物的财产范围

债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（物权法180）

（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；

（四）生产设备、原材料、半成品、产品；

（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

抵押人可以将前款所列财产一并抵押。

(1)可以作为抵押物的财产范围债务人或者第三人有权处分的下(2)不得抵押的财产A.土地所有权；B.耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；C.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；D.所有权、使用权不明或者有争议的财产

E.依法被查封、扣押、监管的财产；

F.依法不得抵押的其他财产。(2)不得抵押的财产A.土地所有权；案例8-4甲企业将企业的厂房、机器设备、库存产成品、工业产权等财产确定清楚后,作为总资产一并向银行抵押贷款,该行为是否符合《物权法》的规定?符合规定，《物权法》第180条规定，抵押人可将该条所列的财产一并抵押。案例提示案例8-4甲企业将企业的厂房、机器设备、库存产成品、工业产权3.抵押权的登记抵押登记是抵押权获得公信力的必要途径，对维护交易安全，保护第三人利益，避免纠纷发生，具有重要意义。我国担保法对特定抵押物采取登记要件主义，对其他抵押财产采登记公示主义。而在物权法下，担保物权合同一般自合同成立时生效，而物权自登记时设立（在需要登记时）

3.抵押权的登记抵押登记是抵押权获得公信力的必要途径，(1)登记生效主义以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。登记是不动产物权变动的生效要件公式化表述：有效债权行为 ＋登记＝不动产物权变动；(1)登记生效主义以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定(2)登记对抗主义以本法第180条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。用公式表示：重要交通工具物权变动＋登记 ﹥第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。(2)登记对抗主义以本法第180条第一款第四项、第六项规定的190订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。191抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。190订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押案例8-5甲与乙订立了房屋抵押合同,但是拖延着不与乙办理抵押登记,随后又将该房屋抵押给了丙,与丙办理了抵押登记。乙、丙究竟谁能依法取得抵押权?未获得抵押权的人该如何得到救济?以房屋进行抵押的，抵押权自登记时设立。故丙依法取得抵押权，乙可以根据与甲之间的抵押合同向甲主张违约责任。案例提示返回目录返回第8章返回本节案例8-5甲与乙订立了房屋抵押合同,但是拖延着不与乙办理抵押(四)抵押权的实现1.抵押权实现的条件债务履行期届满抵押权人未受偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。(四)抵押权的实现1.抵押权实现的条件2.抵押权实现的方式(1)抵押物的拍卖、变卖抵押物的拍卖、变卖都是以出卖的方式实现抵押物的价值。拍卖是一种特殊的买卖，即竞价形式的买卖；变卖是以拍卖以外的方式出卖抵押物。2.抵押权实现的方式(1)抵押物的拍卖、变卖第199条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。（不分先后）第199条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财(2)抵押物的折价抵押物的折价，是指抵押权人与抵押人协商由抵押权人以确定的价格取得抵押物的所有权。抵押物折价只能于抵押权实现时为之。在抵押权实现之前，当事人不得约定以抵押物折价。

当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。（该约定属于流质契约，各国法律上一般都有予以禁止）该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。(2)抵押物的折价抵押物的折价，是指抵押权人与抵押人协商由抵案例6甲将房屋一间作抵押向乙借款20000元。抵押期间，知情人丙向某甲表示愿以30000元购买甲的房屋，甲也想将抵押的房屋出卖。对此，下列哪一表述是正确的?A．甲有权将该房屋出卖；但须事先告知抵押权人乙B．甲可以将该房屋出卖，不必征得抵押权人乙的同意C.甲可以将该房屋卖给丙，但应征得抵押权人乙的同意

D．甲无权将该房屋出卖，因为房屋上已设置了抵押权案例6甲将房屋一间作抵押向乙借款20000元。抵押期间，知情（1）对内效力——抵押权人享有的以债权的优先受偿为目的对抵押物的支配处分力。孳息收取：47条到１９７——原则上无收取权——例外情形下收取的，收取是占有而非所有；收取的孳息有三用：——冲抵收取费用——用于清偿债务——余者返还给抵押人（五）抵押的效力（1）对内效力（五）抵押的效力（2）对外效力——对抵押关系外部的有关抵押物的其他财产权产生的一定限制和影响。对物权的影响：抵押设立之前已经存在的用益物权，不受影响；以后设立的用益物权，不能对抗抵押物的买受人。对债权的影响：物权优先与债权，但抵押设立之前存在的租赁权除外。先租赁后抵押：买卖不破租赁（2）对外效力

（六）行使担保物权的时限202条：抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。

（六）行使担保物权的时限202条：抵押权人应当在主债权案例5甲厂对外负债11万，其中欠乙厂材料款6万元，欠丙厂燃料款5万元。为更新设备，投产新产品，甲厂欲向银行贷款12万元。银行要其提供担保。甲厂遂以自己的两辆解放牌汽车作为抵押，双方签订了抵押贷款合同，向有关部门办理抵押登记后，甲公司取得了贷款。新产品投产后，市场销路不佳。甲厂用来抵押的一辆汽车在运输途中被某公司的汽车撞下山崖摔毁，获得8万元的赔偿。这时，贷款的偿还期限已到，乙厂和丙厂也前来讨要欠款欠。案例5甲厂对外负债11万，其中欠乙厂材料款6万元，欠丙厂燃料甲厂认为，乙厂和丙厂的欠款在先，银行的贷款在后，就将8万元赔偿金中的6万元给了乙厂，将尚存的另一辆用作银行贷款担保的汽车给了丙厂，以此偿还欠款。银行闻讯后，持抵押贷款合同要求乙厂退还6万元，丙厂退还汽车。乙厂、丙厂认为大家都是债权人，都有平等的受偿权，因此不肯退款及汽车。问：乙厂和丙厂的理由是否有法律依据？为什么？甲厂认为，乙厂和丙厂的欠款在先，银行的贷款在后，就将8万元赔没有法律依据。乙厂和丙厂未要求甲厂提供物的担保，因此其债权不具有优先受偿的权利。银行作为债权人设立了抵押担保，有权就该财产优先受偿。在抵押物灭失、毁损的情况下，抵押权人可以就该抵押物的赔偿金优先受偿。没有法律依据。乙厂和丙厂未要求甲厂提供物的担保，因此其债权不

甲因向乙借款将自己的汽车抵押与乙，并办理了抵押登记，后甲因丙借款，又将自己的汽车出质给丙。现甲无力还款，对该车，乙欲行使抵押权，丙欲行使质权，并引起纠纷。下列选项正确的是：

A乙的抵押权优于丙的质权受偿

B丙的质权优于乙的抵押权受偿

C乙的抵押权与丙的质权按比例同时受偿

D乙的抵押权与丙的质权谁先受偿应由他们抓阄决定

【答案】A】

甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。下列哪些说法是正确的？

A乙优先于丙受偿B丙优先于丁受偿

C丁优先于乙受偿D丙优先于乙受偿

【答案】AC

甲因向乙借款将自己的汽车抵押与乙，并办理了抵押登记，后案例甲公司向某银行贷款50万元,乙公司以其所有的一栋房屋作抵押担保,并完成了抵押登记。现乙公司拟将房屋出售给丙公司,通知了银行并向丙公司告知了该房屋已经抵押的事实。乙公司能否转让该房屋?乙公司不能转让该房屋。《物权法》第191条第2款规定，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。可见，物权法对此采取抵押权人同意原则，而非通知即可。案例提示案例甲公司向某银行贷款50万元,乙公司以其所有的一栋房屋作抵甲向乙借款20万元，由丙提供价值15万元的房屋抵押，并订立了抵押合同，经乙同意未办理抵押登记手续。甲又以自己的一辆价值6万元的小汽车提供质押，双方订立了质押合同。但乙认为将车放在自家附近不安全，决定由甲代为占有。1年后，甲无力还债，乙诉至人民法院要求行使抵押权、质权。根据《物权法》的规定，下列表述甲向乙借款20万元，由丙提供价值15万元的房屋抵押，并订立了中，正确的是（）A、抵押权、质权均已设立B、抵押权、质权均未设立C、抵押权已设立、质权未设立D、抵押权未设立、质权已设立答案：B不动产抵押权自登记时设立，因此房屋抵押权未设立。质押权自质押财产交付时设立，因此小汽车的质权未设立。中，正确的是（）A、抵押权、质权均已设立（七）最高额抵押最高额抵押指为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿的情形。（七）最高额抵押最高额抵押指为担保债务的履行，债务人或者第最高额抵押权的设定不以已经存在的债权为前提，而是对将来发生的债作担保。根据《物权法》规定，最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。最高额抵押权的设定不以已经存在的债权为前提，而是对将来发生的抵押权人的债权在下列情况下确定：(1)约定的债权确定期间届满；(2)没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；(3)新的债权不可能发生；(4)抵押财产被查封、扣押；(5)债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；(6)法律规定债权确定的其他情形。抵押权人的债权在下列情况下确定：(1)约定的债权确定期间届满实际发生的债权不一样高于：抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；低于：如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优壳受偿。实际发生的债权不一样高于：抵押权人实现最高额抵押权时，如果实（八）浮动抵押物权法规定，经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。这是关于动产浮动抵押的规定。（八）浮动抵押物权法规定，经当事人书面协议，企业、个体工商户动产的浮动抵押只能由特定的主体设立，即企业、个体工商户、农业生产经营者。其抵押客体是动产，指现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、成品，不包括不动产。浮动抵押的设立以合同的生效为条件，不以登记为要件。但是不登记的，抵押权不能对抗善意第三人。在动产浮动抵押的情况下，抵押权实现之前有一个“结晶”程序，即抵押财产确定的程序。动产的浮动抵押只能由特定的主体设立，即企业、个体工商户、农业在动产浮动抵押情况下，抵押财产在下列情形之一发生时确定：(1)债务履行期届满，债权未实现；(2)抵押人被宣告破产或者被撤销；(3)当事人约定的实现抵押权的情形；(4)严重影响债权实现的其他情形。在动产浮动抵押“结晶”之前，即使浮动抵押办理了登记，该抵押权也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。在动产浮动抵押情况下，抵押财产在下列情形之一发生时确定：(1四、质押（一）质押概述1.含义所谓质押，指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，将该财产作为债的担保，当债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，债权人有权依法以该财产变价所得优先受偿。2.性质质押权是一种担保物权，因此同样具备担保物权的特征，即从属性、不可分性、物上代位性。四、质押（一）质押概述3.与抵押权相比的区别(1)质押的标的物可以是动产或者权利，但不能是不动产；抵押的标的物既可以是动产也可以是不动产。(2)质权的设定必须移转质物的占有；抵押权的设定不要求移转抵押物的占有。(3)由于抵押权设定不移转占有，因此，抵押人可以继续对抵押物占有、使用、收益；由于质押移转标的物的占有，因此，质押人虽然享有对标的物的所有权，但不能直接对质押物进行占有、使用、收益。3.与抵押权相比的区别(1)质押的标的物可以是动产或者权利，4分类质押分为动产质押与权利质押。4分类（二）动产质押1、动产质押和动产质权的含义动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。提供财产设定质权的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。动产质权是指质权人（债权人）于债务人不履行债务时，得以其所占有的质物的变价优先受偿的权利。（二）动产质押2、动产质权的设定（1）质押合同的形式出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。（2）动产质押成立——将动产移交债权人占有，以担保债权实现。质押合同为诺成合同，并不以质物占有转移作为合同的生效。但质权自质物移交给质权人占有时设立合同＋交付＝动产质权2、动产质权的设定（1）质押合同的形式应注意的问题：——占有改定不可以产生质权，出质人代质权人占有质物的，质权没有设立——丧失占有不丧失质权出质人以间接占有的财产出质的，书面通知送达占有人时视为移交担解８９：约定与交付的不一致，以实际交付为准担解９１：从物的例外：不转移占有的从物，不属于抵押物应注意的问题：——占有改定不可以产生质权，出质人代质权人占有【例题1】方某向孙某借款1万元，孙某要求其提供担保，方某说：“我有一台笔记本电脑被刘某租去用了，就以它作质押吧，但租金不作质押。”孙同意。根据《物权法》的规定，下列各项中，表述正确的是（）。A、孙某实际占有电脑时质押合同生效B、如刘某书面同意，则质押合同生效C、如刘某收到关于质押的书面通知，则质押合同生效D、如刘某收到关于质押的书面通知，则质权设立【答案】D【例题1】方某向孙某借款1万元，孙某要求其提供担保，方某说：3、动产质权的实现动产质权的实现，指质权人于其债权清偿期届满而未受偿时，处分质物，以质物的变价优先受偿其债权。（1）留置质物的权利；（2）优先受偿的权利：（3）收取孳息的权利；（4）转质押的权利——质权人以出质人提供的质物再设立质押，以保证质权人向另外特定自己所负的债务作清偿担保。转质权的效力优于原质权。

（5）救济质权损失的权利；（6）请求偿还有关费用的权利。3、动产质权的实现动产质权的实现，指质权人于其债权清偿期届满债务履行期届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物。质物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿。债务履行期届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，2008年10月2日，张某向刘某借款2008元，同时签订了一份质押合同，由张某于2008年10月5日将一头受胎的母牛作为质物交付给刘某。同年11月8日母牛生下小牛一只。下列表述中哪些是正确的？（）A质押合同生效时间为2008年10月2日B质押合同生效时间为2008年10月5日C小牛应归张某所有D刘某在接受还款前有权占有小牛2008年10月2日，张某向刘某借款2008元，同时签订了一A、C、D质押合同生效不以质押物交付为生效要件。质权人有权收取质物的孳息。A、C、D质押合同生效不以质押物交付为生效要件。质权人案例林某准备外出做生意，急需现金，便向宋某借款20万元，宋某提出要提供担保，林某遂以自己的一辆别克轿车（价值30万元）质押给宋某，双方签订了质押借款合同。宋某认为车放在他家不安全，决定仍由林某保管。借款合同到期后，林某因生意亏损，无力还债，宋某找到林某要求处分别克轿车还债时，得知林某因欠他人的钱不还，已被他人起诉，车已被法院查封。宋某遂向法院起诉，要求林某清偿债务，及以其别克轿车抵债以实现质权。问：宋某能否实现对林某的别克轿车的质权？为什么？案例林某准备外出做生意，急需现金，便向宋某借款20万元，宋某答案：不能。质押财产未交付，质权未设立。答案：不能。质押财产未交付，质权未设立。案例丁某为了装饰新房，便向刘某借款15000元并答应以自己的价值20000元的唐三彩作为质押。刘某把钱借给丁某时，丁某也将唐三彩交给刘某。一年后，丁某将15000元及利息还给刘某并索回唐三彩，但丁某发现唐三彩缺了一块。丁某要求刘某赔偿，刘某承认是其儿子用玩具砸坏的，但拒不赔偿。问：刘某应当承担赔偿责任吗？为什么？案例丁某为了装饰新房，便向刘某借款15000元并答应以自己的应当赔偿。质权人负有妥善保管质物的义务。因保管不善致使质物毁损的，质权人应当承担民事责任。应当赔偿。质权人负有妥善保管质物的义务。因保管不善致使质物毁质权人负有妥善保管质物的义务。因保管不善致使质物灭失或者毁损的，质权人应当承担民事责任。质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、出租、处分质物，因此给出质人造成损失的，由质权人承担赔偿责任。

质权人负有妥善保管质物的义务。因保管不善致使质物灭失或者毁损

甲向乙借款，将自己所有的奥迪车出质于乙，乙又擅自将该车转质于丙，丙因违章驾驶该车造成该车灭失，为此引起纠纷。下列表述正确的有：

A乙无权将该车转质B乙有权将该车转质

C对该车的损失应由乙承担D对该车的损失应由乙丙负连带责任

【答案】AC

甲向乙借款，将自己所有的奥迪车出质于乙，乙又擅自将该车转质（三）权利质押1、权利质押的含义权利质押，是指以财产权利为标的物的质权。2、权利质押的当事人权利质押的当事人为出质人和质权人。权利质押的出质人可以为债务人，也可以是债务人以外的第三人；权利质押的质权人须为质权所担保的主债权的债权人。（三）权利质押1、权利质押的含义（2）质押合同的内容质押合同应当包括以下内容：A.被担保的主债权种类、数额；B.债务人履行债务的期限；C.质物的名称、数量、质量、状况；D.质押担保的范围；E.质物移交的时间；F.当事人认为需要约定的其他事项。质押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。（2）质押合同的内容质押合同应当包括以下内容：3、权利质押的标的第223条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。3、权利质押的标的第223条债务人或者第三人有权处分的下列权（二）权利质押的成立（1）有价证券的质押：交付（登记）设①第224条以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。②以汇票、本票、支票出质的，必须在票据上背书记载“质押”字样，否则不能对抗善意第三人

③以票据、债券、存单、仓单、提单出质的，质权人再转让或者质押的无效。（二）权利质押的成立（1）有价证券的质押：交付（登记）设（2）基金份额、股权的质押：登记设立①以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。②质权的效力及于基金份额、股票的法定孳息。③国有股东授权代表单位持有的国有股只限于为本单位及其全资子公司或者控股子公司提供质押，用于质押的国有股数量不得超过其所持该上市公司国有股总额的50％。（2）基金份额、股权的质押：登记设立第227条以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的，当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。第228条以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。物权法明确了普通公司股权质押以工商行政管理部门登记为准，取消了担保法记载于股东名册的规定，在客观上有公示的效果。第227条以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财五、留置权（一）留置权的含义适用范围1.《物权法》第230条债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。2.留置权的适用范围第231条债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。五、留置权（一）留置权的含义适用范围（二）留置权特征(1)留置权属于担保物权，因此具有担保物权的从属性、不可分性和物上代位性等特征。(2)留置权属于法定的担保物权。留置权的产生不是依据当事人之间的约定，而是在符合法律规定的条件时产生。但当事人可以通过合同约定排除留置权的适用。（二）留置权特征(1)留置权属于担保物权，因此具有担保物权的（三）留置权的成立留置权的成立须具备以下条件：

1、须债权人按照合同约定占有债务人的动产；2、须债权人对动产的占有与其债权的发生有牵连关系；3、须债权已届清偿期而债务人未按规定的期限履行债务（三）留置权的成立留置权的成立须具备以下条件：（四）留置权的效力1、留置权所担保的债权的范围留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。（四）留置权的效力1、留置权所担保的债权的范围2、留置权人的义务（1）留置权人的保管义务留置权人负有妥善保管留置物的义务。因保管不善致使留置物灭失或者毁损的，留置权人应当承担民事责任。（2）不得擅自使用、利用留置物的义务留置权人在留置权存续期间，未经债务人同意，擅自使用、出租、处分质物，因此给债务人造成损失的，由留置权人承担赔偿责任。（3）返还留置物的义务留置权于债权消灭或债务人另行提供担保并被债权人接受而消灭时，留置权人有义务将留置物返还债务人。2、留置权人的义务（1）留置权人的保管义务（五）留置权的实现1、留置权实现的含义留置权的实现，是指留置权的第二次效力的实现。留置权的第一次效力发生于债务人于履行期限届满而未履行义务之时。此时留置权人得留置其占有的债务人的动产；第二次效力是在留置权人留置动产后一定期限内债务人仍不履行债务时才发生。此时留置权人得以留置物的变价优先受偿。（五）留置权的实现1、留置权实现的含义2、留置权实现的条件《担保法》第87条规定：债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。债务人逾期仍不履行的，债权人可以与债务人协议以留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物。

2、留置权实现的条件《担保法》第87条规定：债权人与债务人应3、留置权实现的方式留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。同一动产上已设立抵押权或者质权的，该动产又被留置的，留职权人优先受偿。留置权（法定）>法定登记的抵押权（登记公示）>质权（交付公示）>未登记的抵押权。3、留置权实现的方式留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债案例某土产公司委托龙马快运公司运输一批“雪峰蜜桔”至广州，准备出口到东南亚及非洲国家，双方签订了货物运输合同，合同约定快运公司负责在一个月内将土产公司的260吨蜜桔运至广州交给丙公司，运费15万元整，由土产公司先行支付，如快运公司未能在一个月内将蜜桔运至广州交给丙公司，则快运公司赔偿8万元给土产公司。合同签订后，快运公司如期将这批蜜桔运至广州，但在丙公司提货时，快运公司却拒绝交付这批货物，声称已将蜜桔留置，因为土产公司没有履行过去欠下快运公司的一笔巨额债务。同时，快运公司书面通知土产公司在3个月内偿还所欠债务，否则要依法拍卖这批蜜桔。问：快运公司能否留置这批蜜桔？为什么？案例某土产公司委托龙马快运公司运输一批“雪峰蜜桔”至广州，准可以留置。一般而言，债权人对动产的占有应与其债权的发生有牵连关系，不能因为双方发生在以往的其他债务而留置。但是物权法规定，企业之间例外。可以留置。一般而言，债权人对动产的占有应与其债权的发生有牵连案例某装潢公司委托某木材加工厂加工木材，双方签订了加工合同。合同约定，由木材加工厂为装潢公司按统一规格加工木材100立方米，每立方米加工费为150元，总计15000元；装潢公司应于一个月后提货支付加工费。一个月后，加工厂如期按质完成加工任务并通知装潢公司前来提货。但装潢公司既没有提货，也没有交加工费。一个月后，加工厂因为加有加工任务，没有场地存放为装潢公司加工的木材，便将该批木材卖给一建筑公司。不久，装潢公司前来提货，得知木材已被处理，双方发生纠纷。问：本案如何处理？为什么？案例某装潢公司委托某木材加工厂加工木材，双方签订加工厂应赔偿装潢公司相应损失。

债权人留置财产后，如未与债务人约定处置财产的期限的，则应确定两个月以上的期限，并通知债务人在该期限内履行债务，逾期方可处置。加工厂应赔偿装潢公司相应损失。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第113条规定：

债权人未按担保法第八十七条规定的期限通知债务人履行义务，直接变价处分留置物的，应当对此造成的损失承担赔偿责任。债权人与债务人按照担保法第八十七条的规定在合同中约定宽限期的，债权人可以不经通知，直接行使留置权。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第六、定金（一）定金的概念定金是指为担保债权，依双方的约定，一方于合同履行前给付对方的一定金钱。《担保法》第89条规定：当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。六、定金（一）定金的概念（二）定金的种类1、立约定金：为保证正式订立合同而交付的定金。当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。2、成约定金：以其交付作为主合同成立要件的定金。当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。

（二）定金的种类1、立约定金：为保证正式订立合同而交付的定3、解约定金当事人为保留解除合同的权利而交付的定金。定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。4、违约定金以违约赔偿为目的的定金。3、解约定金（三）定金的成立1、定金合同（1）定金合同的当事人定金合同的当事人为主合同中的债权人和债务人。（2）定金合同的形式定金应当以书面形式约定。（三）定金的成立1、定金合同（1）以债权债务关系存在为前提；（2）定金的交付期限；定金是从实际交付定金之日起生效。（3）约定的定金不得超过主合同标的额的20%；（4）只能担保金钱债务，即请求支付价款或酬金的债权。（5）实际交付定金多于或少于约定的，视为变更定金合同。收受定金一方提出异议并拒绝接受的，定金合同不生效。2、定金合同的内容（1）以债权债务关系存在为前提；2、定金合同的内容（三）定金罚则的适用1、当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。2、因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。（三）定金罚则的适用1、当事人交付留置金、担保金、保证金、订3、当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。4、当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。5、因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。3、当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约案例2008年1月8日，某市光明百货公司与富华家俱厂签订了一份购销合同。合同规定，由富华家俱厂在同年10月1日前供应光明百货公司家俱经营部豪华沙发500套，货款总计40万元，并规定了沙发的样式和质量标准。合同中还规定了定金条款，由光明百货公司交付定金10万元。合同订立后，光明百货公司支付5万元作为定金，富华家俱厂当即表示异议，拒绝接受。后合同约定的交货时间已过，不见富华家俱厂交货。原来富华家俱厂因人员有限且又忙于履行与另外几家商场订立的家俱购销合同，所以才没有交货。光明百货公司于是向法院起诉。案例2008年1月8日，某市光明百货公司与富华家俱厂问：（1）如果富华家俱厂在答辩中称光明百货公司没有按约定交足定金，购销合同因此没有成立，因此谈不上违约和履行的问题，你认为富华家俱厂的辩称成立吗？为什么？（2）如果富华家俱厂接受了光明百货公司交付的5万元定金，光明百货公司是否可以要求富华家俱厂双倍返还定金？如果可以，那么富华家俱厂应返还的定金数额是多少？为什么？问：（1）如果富华家俱厂在答辩中称光明百货公司没有按约定交足（1）辩称不成立。定金未交付，则定金合同未生效。但购销合同已成立，主合同仍涉及违约和履行的问题。

（2）交付后定金担保成立，可以要求双倍返还，10万元。（1）辩称不成立。定金未交付，则定金合同未生效。但购销合同已案例养鸡专业户冯某为扩大养鸡规模急需资金20万元。冯向陈借款10万元，以自己的一套价值15万元的音响抵押，双方立有抵押字据，但未办理登记。冯又向朱某借款10万元，又以该音响质押，双方立有质押字据，并将音响交付朱某占有。冯得款后，改造了鸡舍，且与县良种站签订了良种鸡引进合同。合同约定良种鸡共计2万元，冯预付定金4000元，违约金按合同总额的10%计算，冯以销售肉鸡的款项偿还良种站的货款。案例养鸡专业户冯某为扩大养鸡规模急需资金20万冯如数交付了定金，县良种站依约交货。因发生不可抗力事件，冯预计的收入落空。冯因不能及时偿还贷款和支付货款而与陈、朱及县良种站发生纠纷。诉至法院后，法院又查明：朱在占有该音响期间，不慎将该音响损坏，送蒋修理。朱无力交付合理费1万元，该音响现已被蒋留置。冯如数交付了定金，县良种站依约交问：（1）冯与陈之间的抵押关系是否有效？（2）冯与朱之间的质押关系是否有效？（3）朱与蒋之间是何种法律关系？（4）对该音响陈要求行使抵押权，朱要求行使质权，蒋要求行使留置权，应由谁优先行使权利？（5）冯无力支付县良种站的货款，合同中规定的定金条款和违约金条款可否同时适用？（6）冯对县良种站提出不可抗力的免责抗辩，能否成立？问：（1）冯与陈之间的抵押关系是否有效？（1）冯、陈之间的抵押关系有效。冯、陈双方立有抵押字据，且根据《民法通则》和《担保法》的有关规定，该抵押物并非必须办理登记的土地使用权、房地产、林木等，故该字据有效，在冯、陈之间形成合法的抵押关系。（2）冯、朱之间的质押关系有效。因为双方立有质押字据，且质物已移交质权人占有。（3）朱与蒋之间是承揽合同关系、留置关系。朱不慎将设备损坏而送蒋修理，在朱与蒋之间形成承揽合同关系。后朱无力交付修理费，该设备被蒋留置，在二人之间又形成了留置关系。（1）冯、陈之间的抵押关系有效。冯、陈双方立有抵押字据，且根（4）应由蒋优先行使留置权。因抵押物未办理登记，不得对抗第三人，故朱不能优先行使其权利。朱与蒋之间，蒋的留置权有优先权。（5）不可以。因为违约金与定金性质是不同的。定金主要起担保作用，而违约金是违反合同的责任形式，二者不能相互代替。根据《合同法》第116条的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，而不能同时适用。（4）应由蒋优先行使留置权。因抵押物未办理登记，不得对抗第三（6）不应支持，合同的履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。（7）不能成立。其经营风险应由自己承担，不能作为免责事由。（6）不应支持，合同的履行费用的负担不明确的，由履行义务一方案例2001年3月20日，甲公司与乙银行签订了2000万元的借款合同。根据合同约定，借款期限为2001年4月1日－2002年3月31日。根据乙银行的要求，甲公司以自己所有的价值800万元的机器设备A设置抵押。在抵押合同中，双方约定在债务履行期限届满时，如甲公司不能清偿本息，该机器设备的所有权直接转移为乙银行所有。案例2001年3月20日，甲公司与乙银行签订了2000万元的2001年7月1日，甲公司与丙公司签订了租赁合同，根据合同约定，甲公司将机器设备A出租给丙公司，租赁期限为1年（2001年7月1日－2002年6月30日），在签订租赁合同的过程中，甲公司将该设备已经抵押的情况书面告知丙公司。此外，根据乙银行的要求，丁公司作为保证人与乙银行签订的书面保证合同，根据合同约定，丁公司保证担保的债权为1200万元，其保证方式为一般保证，但未约定保证期间。2001年7月1日，甲公司与丙公司签订了租赁合同，根据合同约2002年4月1日，由于甲公司不能清偿到期债务，乙银行要求行使抵押权。丙公司以租赁合同尚未到期为由，拒绝了乙银行的主张。2002年5月1日，乙银行向人民法院提起诉讼。6月1日，人民法院作出判决，要求甲公司清偿贷款本息。2002年4月1日，由于甲公司不能清偿到期债务，乙银行要求行甲公司与乙银行签订的抵押合同是否符合法律规定？不符合法律规定。根据《担保法》的规定，抵押权人和抵押人在抵押合同中不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。但该约定内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。甲公司与乙银行签订的抵押合同是否符合法律规定？丙公司的主张是否成立？不成立。根据《担保法》的规定，抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。如果抵押人已经书面通知承租人该财产已经抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。丙公司的主张是否成立？不成立。根据《担保法》的规定，抵押人将说明丁公司的保证期间，丁公司的保证期间为2002年4月1日－9月30日。根据《担保法》的规定，保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。说明丁公司的保证期间，丁公司的保证期间为2002年4月1日－保证合同的诉讼时效。时效为2002年6月1日－2004年5月31日。根据《担保法》的规定，在合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间，债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证的诉讼时效中断，从判决或者仲裁生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。（保证合同的诉讼时效。时效为2002年6月1日－2004年5月如果债权人乙银行放弃债务人甲公司的抵押担保，则丁公司的保证责任如何变化？则丁公司的保证责任为400万元。根据《担保法》的规定，同一债权既有保证又有物的担保时，应当优先执行物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任。如果债权人放弃债务人物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。如果债权人乙银行放弃债务人甲公司的抵押担保，则丁公司的保证责12001年7月1日，A公司与B银行签定了2000万元的借款合同。根据借款合同的约定，借款期限为2001年7月1日－2001年12月31日。根据B银行的要求，C公司作为A公司的保证人与B银行签订了保证合同。根据保证合同的约定，C公司为连带保证人，但双方未约定保证期间。12001年7月1日，A公司与B银行签定了2000万元的借款2001年9月1日，A公司与B银行经协商，将借款数额由2000万元增加到2500万元，同时将还款期限变更为2002年3月31日，但双方变更借款合同未征得C公司的书面同意。

2002年4月1日，A公司不能偿还到期借款，B银行于2002年4月10日书面通知A公司偿还借款本息，当日遭到A