隆安商业法律周讯：违约金、滞纳金及利息损失在实务中的区别与应用

隆安商业法律周讯：违约金、滞纳金及利息损失在实务中的区别与应用仇少明律师最具价值的法律新闻爱奇艺起诉VST胜诉在线赢得肃清盗链关键战役商务部附条件批准诺基亚收购阿朗商务部商务领域企业信用信息交换共享平台正式上线百度暂停大规模社会招聘科技公司释放裁员预警信号最高人民法院首次发布经济行政典型案例“小米”状告“小米e贷”侵犯商标权索赔100万元最新施行的法律法规上海市小城镇社会保险暂行办法关于修订《上海市税务行政复议和解调解实施办法》的公告国家版权局《关于规范网盘服务版权秩序的通知》国家税务总局关于印发《税收政策合规工作实施办法（试行）》的通知消协组织消费维权约谈经营者办法（试行）精心挑选的评论文章文章内容分▶《违约金、滞纳金及利息损失在实务中的区别与应用》违约金、滞纳金及利息损失是民商事纠纷诉讼过程中及法律文书的制作过程中经常用的术语，由于对它们各自定义的理解和掌握不够准确，在实践过程中经常出现混用、错用情况。同时在裁判文书的制作时，也有不能准确表述的情况。如何正确理解和使用这些术语，是提高法律文书写作质量的关键，同时也是准确执法、严肃执法的必然要求。下面我仅就它们各自的定义及在实践中的应用做一简要论述。一、违约金、滞纳金及利息损失的概念及在裁判文书中的表述。①、违约金违约金是指当事人在签订合同时，由当事人约定或者法律直接规定的在一方违反合同(或违反约定)后向对方支付的一定数额的货币或代表一定价值的财物。根据《合同法》的规定，违约责任的方式有：继续履行，赔偿损失、违约金、定金罚则及其他方式。可见，违约金是违约责任承担的一种方式。违约责任是指当事人不履行合同债务而依法应当承担的法律责任，因此违约责任一种合同责任。《合同法》第114条第1款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”我国合同法体系认为违约金是契约的条款，并认为违约金是担保主债务履行的一种由当事人选择的担保形式。同时我国《民法通则》与《合同法》还将违约金明确规定为一种违约责任形式。因此它规范的是平等主体间的民事法律关系。从种类上看违约金有两种类型，一种是法定违约金，一种是约定违约金。法定违约金是指法律预先规定的一方当事人在违约时，按照一定的数额或者一定的比例向对方支付的违约金。法定违约金可以是一定的数额，也可以是一定比例。约定的违约金是指支付的数额及条件均由当事人约定的违约金。由于违约金被视为当事人对事后发生的损失的预先估算，因此约定的违约金数额可能与实际的损失有些出入。只要不低于或过分高于实际损失，这一出入是应当允许的。当事人约定的违约金低于或过分高于实际损失时，根据《合同法》的规定，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加或适当减少。裁判文书中需要对违约金进行裁判时，如果违约金是按照一定比例计算，则可表述为：被告**于判决书生效后十日内支付原告**货款(工程款等)**元及违约金，违约金从*年*月*日起按**(标准)计算至本判决书确定的履行期限届满之日。逾期按照《民事诉讼法》第二百三十二条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。或表述为：被告**支付原告**货款(或其它款项)**元及违约金，违约金从*年*月*日起按**(标准)计算至本判决书确定的履行期限届满之日止。上述款项于本判决生效后十日内付清，逾期加倍支付迟延期间的债务利息。如违约金的约定有明确数额时可直接予以判明。当事人认为约定违约金低于或高于实际损失时，可以请示增加或减少，但这一部分的表述应在“本院认为”里阐述清楚。以上是违约金概念及其内涵，只有明确了其概念及内涵，我们在运用这一概念时才不至于错用、乱用。②、滞纳金滞纳金是指税务机关对不按规定期限缴纳或解缴税款的单位或个人从滞纳之日起按日加征的金额。这是滞纳金这一概念的原始出处。后它泛是指具有行政征收职能的行政机关，在征收规费的过程中，因义务人迟延交纳规费，而需额外交纳的金钱，它是被视为是行政处罚的一种。它涉及的双方主体的法律地位是不平等的，它们之间是一种管理与被管理的关系。如税收征收管理法规定：纳税人未按规定期限缴纳税款的，扣缴义务人未按规定期限解缴税款的，税务机关除责令限期缴纳外，从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款千分之五的滞纳金。另外《水资源费征收办法》中也有类似的规定。因为滞纳金这一概念是属行政法规的范畴，因此，在民商事裁判文书中涉及民事责任的承担时是不应该使用的。③、利息损失利息是有偿借款合同的借款人使用借款的代价，因此借款人的主要义务是向贷款人支付利息。借款人不仅应按照约定的数额支付利息，而且应在约定的期限支付利息。借款人未按约定支付利息，给贷款人造成的损失属利息损失。《合同法》第205条规定，“借款人应当约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付;借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”借款人未按规定期限支付利息的，应负违约责任。利息(或利息损失)在裁决文书中的表述与违约金的表述类似。判决主文可表述为：被告**于本判决书生效后十日内支付原告**借款**元及利息，利息从*年*月*日起按**(利率标准)计算至本判决确定的履行期届满之日。逾期加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。或表述为：被告**支付原告**借款**元及利息，利息从*年*月*日起按**(利率标准)计算至本判决确定的履行期届满之日。上述款项于判决书生效后十日内付清，逾期加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。笔者认为这种表述较以往那种将利息或违约金计算至还清欠款之日止的判决更为科学、合理、合法，也便于案件在执行过程中执行标的的计算，切实维护当事人的合法权益。二、违约金、滞纳金及利息在实践中概念错用的情况1、违约金与滞纳金的错用如在买卖合同纠纷案中，一方当事人要求对方当事人支付货款，买受人迟延支付货款的行为是一种违约行为，在承担违约责任时，应支付的是违约金，然而，一方当事人在诉讼时，经常出现要求支付货款及滞纳金的请求，在明确了违约金与滞纳金的概念后，我们会很清楚地看到，这时的请求应是违约金，而不应是滞纳金。同时法官在判案时，由于对二者定义把握不准，也有这样错用的情况，这是在以后的法律文书制作过程中应特别注意的。违约金与滞纳金的错用不仅在我们民商事审判过程较为普遍，这种乱用、混用的现象还见诸于最高人民法院相关司法解释。最高人民法院法释(1998)31号《关于依据何种标准计算电话费、滞纳金问题的批复》答复，原邮电部1998年3月12日印发的邮部(1998)125号《关于调整电信资费滞纳金标准的通知》规定，自1998年4月1日起，“用户超过规定期限未付电信费用时，电信企业从逾期之日起至实际还款时止，每天按用户所欠费用款额的3‰收取滞纳金。”因此，凡是在1998年4月1日前发生的电话费滞纳金行为，按照我院法经(1998)14号函确定的滞纳金标准执行，在1998年4月1日后的电话费滞纳金可参照邮电部(1998)125号通知规定的比例确定，滞纳金跨越1998年4月1日的，按折旧标准分段计算。很显然用户与电信部门建立的是一种合同关系，用户迟延支付电信资费是一种违约行为，应支付的是违约金，而并非滞纳金，因为电信部门与用户之间是平等的民事主体，电信部门不存在行政征收职能。邮电部门错误地使用了滞纳金这一概念，司法解释又错误地进行了引用。这种错误已在2000年的《中华人民共和国电信条例》中得以纠正，该条例第35条规定，“电信用户应当按照约定的时间和方式及时、足额地向电信业务经营者交纳电信费用;电信用户逾期不交纳电信费用的，电信业务经营者有权要求补交电信费用，并可以按照所欠费用每日加收3‰的违约金。”2、违约金与利息的错用同样，以买卖纠纷合同案件为例，当事人由于对违约金及利息概念使用范围的模糊，在起诉时，也经常出现，要求被告支付货款及利息的诉讼请求。在建筑合同纠纷案中，当事人也经常出现要求支付建筑工程款及利息的请求，显然，当事人也是错用了违约金与利息这一概念，这种错用的现象，在其它合同纠纷中也大量存在。当然违约金与利息请求也有交叉现象，如上述建筑合同纠纷案中，当事人请求支付的违约金可以包括工程款的银行利息损失，这时当事人要对借款情况付举证责任。对自然人之间的借款合同未明确约定利息的，依《合同法》第211条规定，视为不支付利息。这样规定的目的是更加明确地区分商事行为和民事行为。在无息借款时，借款人无支付利息的义务。对民间借贷约定有还款期限，但未约定利息，借款人逾期付款应承担的是违约责任，支付的是违约金，而不能表述为利息损失，其违约金有约定按约定，无约定按中国人民银行逾期付款违约金的计算方法支付违约金。3、滞纳金与利息混用在民商事审判中，有经常将利息错写为滞纳金的情况，不会出现将滞纳金写为利息的情况或将滞纳金写成违约金。因为滞纳金这一概念是用在行政诉讼范畴的概念，对欠缴税款、水资源费及滞纳金属行政强制执行的范畴，民商事判决中有关民事责任的承担不会直接涉及这一概念。在民商事判决中将应支付的利息错写为滞纳金，仍是对滞纳金这一概念的认识错误。违约金、滞纳金、利息损失这几个概念之间既有区别又有联系。我们在运用这几个概念进行法律文书写作时，一定要区分清他们概念内涵间的差别，不能不分彼此，拿来就用，对当事人在诉讼过程中错用、乱用的现象，法官要及时加以引导，让当事人以正确的责任形式来行使自己的诉权。

▶《股权激励模式的选择及特点分析》

股权激励是企业为了激励和留住核心人才，而推行的一种长期激励机制。有条件的给予激励对象部分股东权益，使其与企业结成利益共同体，从而实现企业的长期目标。选择不同的股权激励模式将会产生不同的效果。一、限制性股票限制性股票是指事先授予激励对象一定数量的公司股票，但对股票的来源、抛售等有一些特殊限制，一般只有当激励对象完成特定目标（如扭亏为盈）后，激励对象才可抛售限制性股票并从中获益。优点：其具有较强的约束作用，退出成本较大，来源可为股东转让或上市公司定向增发，可以缓解上市公司在实行股权激励时的现金支付压力。缺点：业绩目标确定的科学性难以保证，激励成本较高，若限制性股票的来源为增量股票，由于一般授予价格会比较低，可能会摊薄上市公司股票的多项平均指标。二、股票期权股票期权是指公司授予激励对象的一种权利，激励对象可以在规定的时期内以事先确定的价格购买一定数量的本公司流通股票，也可以放弃这种权利。股票期权的行权也有时间和数量限制，且需激励对象自行为行权支出现金。目前在我国有些上市公司中应用的虚拟股票期权是虚拟股票和股票期权的结合，即公司授予激励对象的是一种虚拟的股票认购权，激励对象行权后获得的是虚拟股票。优点：激励对象与资产所有者利益的高度一致性，有利于企业长期发展的战略，股票期权持有人风险低，激励成本低，激励力度比较大，股票期权受证券市场的自动监督，具有相对的公平性。缺点：具有来自股票市场的风险，可能带来经营者片面追求股价提升的短期行为，降低了股票期权与经营业绩的相关性，甚至可能出现经营者与庄家机构合谋操纵公司股价的问题。三、股票增值权股票增值权是指公司授予激励对象的一种权利，如果公司股价上升，激励对象可通过行权获得相应数量的股价升值收益，激励对象不用为行权付出现金，行权后获得现金或等值的公司股票。优点：操作简便，审批程序简单，无需解决股票来源问题。缺点：激励对象不能获得真正意义上的股票，激励的效果相对较差，股票增值权的收益来源是公司提取的奖励基金，公司的现金支付压力较大。果。四、业绩股票业绩股票是指在年初确定一个较为合理的业绩目标，如果激励对象到年末时达到预定的目标，则公司授予其一定数量的股票或提取一定的奖励基金购买公司股票。业绩股票的流通变现通常有时间和数量限制。另一种与业绩股票在操作和作用上相类似的长期激励方式是业绩单位，它和业绩股票的区别在于业绩股票是授予股票，而业绩单位是授予现金。优点：首先，把激励对象一部分薪酬转集中且长时间锁定，增加了其退出成本，促使经营者更关注公司的长期发展，减少了经营者的短期行为，有利于长期激励，留住并吸引人才；其次，管理人员部分奖金可以采用股票的形式获得因此具有减税作用。缺点：本质上是将奖金延期支付，难以产生较强的激励力度，若奖励基金是股票，经营者往往不能及时变现。五、管理层或员工收购管理层或员工收购是指公司管理层或全体员工利用杠杆融资购买本公司的股份，成为公司股东，与其他股东风险共担、利益共享，从而改变公司的股权结构、控制权结构和资产结构，实现持股经营。优点：管理层的利益与公司的利益紧密联系，经营者以追求公司利润最大化为目标，极大地降低了代理成本，而且长期激励作用十分明显。缺点：管理层收购模式需要大量资金，若处理不当，会导致收购成本的激增，甚至付出巨大代价，收购后若不及时调整治理结构，有可能形成新的内部人操纵。六、员工持股员工持股是指让员工持有一定数量的本公司的股票，这些股票是公司无偿赠与员工的、或者是公司补贴员工购买的、或者是员工自行出资购买的。员工在股票升值时可以受益，在股票贬值时受到损失。优点：可以提高公司员工工作的积极性，在人才竞争中具备明显的作用，降低了企业内部治理结构的管控成本，使得员工和公司的利益结合更加紧密，有利于改善公司治理机制。缺点：员工在解禁后往往第一时间出售公司股份，实际上弱化了风险共担、利益共享的作用，由于员工持股涉及面较广，在执行激励计划的过程中将会面临平衡利益的复杂问题。七、虚拟股票虚拟股票是指公司授予激励对象一种虚拟的股票，激励对象可以据此享受一定数量的分红权和股价升值收益，但没有所有权，没有表决权，不能转让和出售，在离开企业时自动失效。优点：虚拟股权激励是有条件地、中长期地跟踪股东价值，而非上市公司则是跟踪每股利润。虚拟股票避免了以变化不定的股票价格为标准去衡量公司业绩和激励员工，尤其是在这些波动不是由于公司业绩变化造成，而是由于投机或其他宏观变量等经理人员不可控因素引起时。缺点：虚拟股权操作方便，只要拟定一个内部协议就可以了，也不会影响股权结构，也无需考虑激励股票的来源问题，但由于企业用于激励的现金支出较大，会影响企业的现金，毕竟并不是所有企业都能保证持续的高增长和高利润。另一方面，如何考核参与虚拟期权计划的人员也是风险之一。八、延期支付延期支付是指公司为激励对象设计一揽子薪酬收入计划，其中有一部分属于股权激励收入，股权激励收入不在当年发放，而是按公司股票公平市价折算成股票数量，在一定期限后，以公司股票形式或根据届时股票市值以现金方式支付给激励对象。优点：把经营者一部分薪酬转化为股票，且长时间锁定，增加了其退出成本，促使经营者更关注公司的长期发展，减少了经营者的短期行为，有利于长期激励，留住并吸引人才；这种模式可操作性强，无需证监会审批；管理人员部分奖金以股票的形式获得，因此具有减税作用。缺点：公司高管人员持有公司股票数量相对较少，难以产生较强的激励力度；股票二级市场具有风险的不确定性，经营者不能及时地把薪酬变现。▶

《法院解答|电子证据如何在法庭上举证》【导读】近来，有不少法院反映，实践中对数据电文证据如何开展举证、质证和认证较难把握。为统一审判思路，高院民二庭就相关问题解答如下。一、手机短信如何在法庭上出示？答：手机短信应当庭出示，并将短信内容、发(收)件人、发(收)时间、保存位置等相关信息予以书面摘录，作为庭审笔录的一部分。举证方也可自愿申请短信公证，并将公证文书作为证据出示。二、审查手机短信应注意哪些情况？答：经过法院审查核实符合证据"三性"要求的手机短信，可以作为定案依据。但因手机短信存在删改的特性，一般情况下不宜单独作为认定案件事实的依据，应结合其他证据予以补强。(1)审查发、收件人(姓名及手机号码)以及发送、接收的时间；发、收件人与案件当事人之间的关系；(2)审查手机短信的位置是否出现变动，发出(收到)的信息是否仍在发(收)件箱中；(3)审查手机短信的内容是否完整，与其他证据是否有矛盾，与待证事实是否有关联；(4)必要时可申请鉴定或向电信运营商作调查。三、电子邮件如何在法庭上出示？答：举证一方应提供邮件的来源，包括发件人、收件人及邮件提供人，上述人员与案件当事人的关系，邮件的生成、接收时间及邮件内容。庭审出示证据时，若双方均无异议，可直接出示邮件纸质件；否则，应在计算机上当庭演示，并下载打印成纸质件。若对电子邮件已作