第05章合同法6课时

第五章合同法第五章合同法第一节合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的担保第六节合同的变更、转让和终止第七节违约责任中华人民共和国合同法

ContractLawofthePeople'sRepublicofChina

（１９９９年３月１５日第九届全国人民代表大会第二次会议通过）

(AdoptedattheSecondSessionoftheNinthNationalPeople'sCongressonMarch15,1999andpromulgatedbyOrderNo.15ofthePresidentofthePeople'sRepublicofChinaonMarch15,1999andeffectiveonOctober1,1999)

总则GeneralProvisions第一章一般规定Chapter1GeneralProvisions第二章合同的订立Chapter2ConclusionofContracts第三章合同的效力Chapter3EffectivenessofContracts第四章合同的履行Chapter4PerformanceofContracts第五章合同的变更和转让Chapter5ModificationandAssignmentofContracts第六章合同的权利义务终止Chapter6TerminationoftheRightsandObligationsofContracts第七章违约责任Chapter7LiabilityforBreachofContracts第八章其他规定Chapter8MiscellaneousProvisions

分则SpecificProvisions第九章买卖合同Chapter9ContractsforSales第十章供用电、水、气、热力合同Chapter10ContractsforSupplyandUseofElectricity,Water,GasorHeating第十一章赠与合同Chapter11ContractsforDonation第十二章借款合同Chapter12ContractsforLoans第十三章租赁合同Chapter13ContractsforLease第十四章融资租赁合同Chapter14ContractsforFinancialLease第十五章承揽合同Chapter15ContractsforWork第十六章建设工程合同Chapter16ContractsforConstructionProjects第十七章运输合同Chapter17ContractsforTransportation第十八章技术合同Chapter18ContractsforTechnology第十九章保管合同Chapter19ContractsforStorage第二十章仓储合同Chapter20ContractsforWarehousing第二十一章委托合同Chapter21ContractsforCommission第二十二章行纪合同Chapter22ContractsforBrokerage第二十三章居间合同Chapter23ContractsforIntermediation

附则SupplementaryProvisions第一节合同法概述一、合同的概念和特征二、合同的分类三、合同法的基本原则

一、合同的概念和特征（一）合同的概念

（二）合同的特征

第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

Article2AcontractinthisLawreferstoanagreementestablishing,modifyingandterminatingthecivilrightsandobligationsbetweensubjectsofequalfooting,thatis,betweennaturalpersons,legalpersonsorotherorganizations.婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。

Agreementsinvolvingpersonalstatusrelationshipsuchasonmatrimony,adoption,guardianship,etc.shallapplytheprovisionsofotherLaws.(一)合同的概念

合同（contract）又称契约，是现代民法最重要的法律概念之一。然而，合同概念在我国具体运用时却有着不同理解。

1、合同是指以确定权利、义务为内容的协议。除民法中的合同以外，还包括行政法上的行政合同、劳动法上的劳动合同以及国际法上的国家合同等。

2、合同是指民事合同，它有广义和狭义之分。（1）广义上的民事合同是指确立、变更、终止民事权利义务关系的协议，包括物权合同、债权合同、身份合同等。（2）狭义上的民事合同单指债权合同，即两个或两个以上的民事主体之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。实际上也就是指《合同法》所调整的合同。收养收养是拟制血亲的亲子关系借以发生的法定途径。收养制度是婚姻家庭制度的重要组成部分。领养他人的子女为自己的子女。收养人称为养父、养母，被收养人称为养子、养女。收养须符合法律规定的条件和程序。养父母与养子女之间的权利和义务，适用婚姻法对父母子女关系的规定。我国《收养法》规定的被收养人是指由于特殊的原因无法和父母共同生活的未满十四周岁的未成年人，具体包括：

1、丧失父母的孤儿；

2、查找不到生父母的弃婴和儿童；

3、生父母有特殊困难无力抚养的子女。监护监护，是指为无民事行为能力人和限制民事行为能力人设立保护人的制度。监护人的职责包括人身监护和财产监护两个方面。监护人的职责是由法律规定的，而不能由当事人约定。未成年人的监护人：①父母。②由有监护能力的祖父母、外祖父母、兄、姐。③与未成年人关系密切的其他亲属、朋友。被宣告为无民事行为能力或限制民事行为能力的精神病人的监护人：①配偶。②父母。③成年子女。④其他近亲属。⑤关系密切的其他亲属、朋友。判断题婚姻、收养、监护等平等主体之间关系的协议，也适用合同法。（

）多选题

下列适用合同法的规定（

）。

A.婚姻协议

B.婚前财产协议

C.婚后财产协议

D.分家财产协议答案

B、C、D

「理由」

（1）《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”。因此排除A项。

（2）B、C、D项是关于财产关系的协议，不涉及人身关系，因此适用合同法的规定，B、C、D正确。单选题

遗赠扶养协议（

）。

A.只能适用《继承法》，不能适用《合同法》

B.是身份合同

C.不是平等主体之间的合同

D.是债权合同，适用《合同法》答案D

「理由」遗赠扶养协议是平等主体之间的财产关系，因此是债权合同；适用《合同法》的规定。遗赠遗赠是指自然人通过遗嘱的方式，将其遗产的一部分或全部赠与国家、社会或者法定继承人以外的自然人的一种民事法律行为。立遗嘱人为遗赠人,接受遗增的人称遗增受领人.遗赠是遗赠人死亡后才生效的单方、无偿的民事法律行为。遗赠的标的仅仅是财产权利，遗嘱人不得把债务转移给受赠人。遗赠扶养协议是受扶养的公民和扶养人之间关于扶养人承担受扶养人的生养死葬的义务，受扶养人将财产遗赠给扶养人的协议。遗赠扶养协议是我国《继承法》确立的一项新的法律制度，是我国继承制度的新发展。

1、遗赠扶养协议是双方的法律行为，只有在遗赠方和扶养方双方自愿协商一致的基础上才能成立。

2、遗赠扶养协议是有偿的、相互附有条件的，它体现了权利义务相一致的原则。

3、遗赠扶养协议不仅有遗赠财产的内容，而且还包括扶养的内容。

4、遗赠扶养协议从协议成立之日起开始发生法律效力。多选题

下列合同适用《合同法》（

）。

A.政府采购合同

B.以悬赏广告为要约订立的合同

C.以招标、投标方式订立的合同

D.以拍卖方式订立的合同答案A、B、C、D

「理由」

（1）

A项讲了买卖合同的一种类型，B、C、D项讲了特殊缔约方式。

（2）政府采购合同是债权合同，是买卖合同的一种，适用《合同法》，故A项正确。

（3）根据《合同法》第15条的规定，广告可以构成要约，悬赏广告是广告之一种，故B项正确。

（4）招标投标方式和拍卖方式，是竞争缔约方法，受《合同法》调整，故C、D项正确。（二）合同的特征1．合同是双方或多方民事法律行为。

2．合同必须是地位平等的当事人之间的合意。

3．合同的目的是按当事人的意志设立、变更或终止特定的财产性民事法律关系。因而,当事人之间有关婚姻、收养、监护等身份关系的协议不是合同法上的合同。单选题

下列观点是正确的（

）。

A.合同是双方法律行为

B.技术发明是单方法律行为

C.发现埋藏物是单方法律行为

D.拾得遗失物是单方法律行为答案A

「理由」法律行为以意思表示为要素，合同行为符合法律行为的基本特征，B、C、D项是事实行为，即非表意行为，故排除。多选题

甲与乙订立买卖合同，甲与乙之间的债权债务关系（

）。

A.属于法定之债

B.属于意定之债

C.属于诺成合同

D.具有相对性答案B、C、D

「理由」

（1）合同是基于当事人意志建立起来的交易关系（无偿合同除外），因此B项正确，排除A项。

（2）买卖合同不要求标的物之交付合同作为成立或生效的条件，因此属于诺成合同，故肯定C项。

（3）相对性是指债只对特定的当事人发生效力，合同之债与其他债一样，具有相对性，甲、乙之间的买卖合同，只在甲、乙之间发生效力，并不及于第三人，故肯定D项。二、合同的分类

（一）有名合同与无名合同（二）单务合同与双务合同（三）有偿合同与无偿合同（四）诺成合同与实践合同（五）要式合同与不要式合同（六）主合同和从合同（一）有名合同与无名合同

合同法规定的15类有名合同：

1、买卖合同9、运输合同

2、供用电、水、气、热力合同10、技术合同

3、赠与合同11、保管合同

4、借款合同12、仓储合同

5、租赁合同13、委托合同

6、融资租赁合同14、行纪合同

7、承揽合同15、居间合同

8、建设工程合同（二）单务合同与双务合同

单务合同：指一方当事人只享有权利而不尽义务，另一方当事人只负义务而不享有权利的合同。（如赠与合同、归还原物的借用合同和无偿保管合同）

双务合同：是指双方当事人都享有权利和承担义务的合同。双方的债权债务关系呈对应状态，即每一方当事人既是债权人又是债务人。（三）有偿合同与无偿合同

有偿合同，是指当事人因取得权利（包括利益）须偿付一定代价的合同。

无偿合同，是指当事人一方只取得权利而不偿付任何代价的合同。如赠与合同。多选题

下列合同中，既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些（

）？

A.保管合同

B.委托合同

C.借款合同

D.互易合同

E.租赁合同答案

A、B、C

「理由」

依据《合同法》第366、406、211条的规定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有偿合同，也可以是无偿合同。互易的本质，是两个买卖的结合，因此它必然是有偿合同。租赁合同不约定租金，那么就成为借用合同了。（四）诺成合同与实践合同

诺成合同：不依赖标的物的交付，只需当事人意思表示一致即可成立的合同。（借贷合同、运输合同、仓储保管合同）

实践合同：除经当事人意思表示一致外，还需以交付合同标的物为合同成立要件。多选题

丰起商场给张某无偿保管一辆自行车；张某借给李某500元钱不要利息；李某把2万元柑桔交给铁路部门运输；铁路部找木器加工厂加工制作100条长椅，以上四种合同（

）。

A.第一个合同是实践合同

B.第二个合同是实践合同

C.第三个合同是实践合同

D.第四个合同是实践合同答案

A、B

「理由」

（1）《合同法》第

367条

规定：“保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外”。故A项正确。

（2）《合同法》第210条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”。故B项正确。

（3）诺成合同是一般状态，实践合同是特殊状态，法律一般只对特殊状态作出规定，法律没有规定货物运输合同是实践合同，因此可以反推运输合同是诺成合同。这也符合

理论界的一般认识。故C项错误。

（4）D项错误，理由与第3点相同。多选题

下列哪些合同既属于诺成合同又属于有偿合同（

）？

A.买卖合同

B.两个自然人之间的借款合同

C.租赁合同

D.支付保管费的保管合同答案

A、C

「理由」

（1）买卖合同是典型的有偿合同，有偿合同是有对价的合同。有对价的合同，如无特别规定均为诺成合同。因此选择A项。

（2）两个自然人之间的借款合同为实践合同，因此可以排除B项。

（3）租赁合同都是有对价的，都是有偿的、诺成性的。因此选择C项。

（4）保管费包括保管成本和利润，因此支付保管费的保管合同是有偿的，但《合同法》特别规定保管合同是实践性合同，因此，排除D项。（五）要式合同与不要式合同

合同一般为不要式合同要式合同：车辆、房屋转让；专利转让等。多选题

下列关于赠与合同的表述哪些是正确的？()

A．赠与合同是有名合同

B．赠与合同是单务合同

C．赠与合同是诺成合同

D．赠与合同是不要式合同多选题

下列关于赠与合同的表述哪些是正确的？(ABCD)

A．赠与合同是有名合同

B．赠与合同是单务合同

C．赠与合同是诺成合同

D．赠与合同是不要式合同单选题

赠与合同与无偿委托合同属于（

）。

A.单方法律行为、诺成法律行为

B.双方法律行为、实践法律行为

C.单方法律行为、实践法律行为

D.双方法律行为、无偿法律行为、诺成法律行为

「答案」D

「理由」

所有合同均为双方法律行为，没有例外。

赠与合同为无偿法律行为，无偿委托的无偿性题干已经交待。

根据《合同法》第186条的规定，赠与合同属于诺成合同：无偿合同与有偿合同一样，是诺成性合同。诺成性合同为一般状况，无偿性为特殊状况，合同法只对特殊状况作出规定，如无特殊规定，合同为诺成合同。

根据以上三点，排除ABC，肯定D项。（六）主合同与从合同

主合同：不以他种合同的存在为前提，不受其制约而能独立存在的合同。（借贷合同）

从合同：必须以他种合同的存在为前提，自身不能独立存在的合同。（随借贷合同而设立的抵押、质押担保合同）判断题主合同的成立与效力不影响从合同的成立与效力。（

）多选题

主合同与从合同是两个不同的法律关系，两个不同的合同（

）。

A.主合同无效，从合同有效，但可以有例外

B.主合同无效，从合同必然无效

C.主合同的当事人与从合同的当事人可以重合

D.主合同的当事人与从合同当事人不能重合答案A

C

「理由」

（1）《担保法》的5条第1款规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。”因此排除B项，肯定A项。

（2）作为从合同

的担保合同，其担保人可以是第三人，也可以是债务人自己。因此，肯定C项，否定D项。三、合同法的基本原则

（一）平等原则

（二）自愿原则（三）公平原则（四）诚实信用原则（五）合法原则和公序良俗原则（一）平等原则

第三条合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。

Article3Thepartiestoacontractshallhaveequallegalstatus.Nopartymayimposeitswillontheotherparty.（一）平等原则

平等原则，是指在合同关系中，双方当事人法律地位平等。平等原则贯穿于合同的全过程，具体表现在以下三个方面：

1、订立合同时双方当事人法律地位平等。在订立合同时，任何一方都无权以大压小，恃强凌弱，合同的内容只能经过双方当事人平等协商确定，任何一方都不得把自己提出的合同条款强加于对方，不得强迫对方同自己签订所谓的“霸王合同”。

2、履行合同时双方当事人法律地位平等。双方当事人都必须全面履行合同规定的义务，任何一方不得擅自变更和解除合同。

3、承担合同责任时双方当事人法律地位平等。任何一方当事人不履行合同约定的义务，都应当依法承担违约责任。承担违约责任的当事人需要追究其他责任的，还应当追究其其他责任。任何一方合同当事人不得凭借自己的特殊地位或特殊身份推卸应当承担的责任。（二）自愿原则

第四条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。

Article4Thepartiesshallhavetherightstobevoluntarytoenterintoacontractinaccordancewiththelaw.Nounitorindividualmayillegallyinterfere.（二）自愿原则

合同自愿原则，是指公民、法人，其他组织是否签订合同、同谁订立合同、订立什么内容的合同，完全取决于他们的自由意志。合同自愿原则，作为我国合同法的一项基本原则，反映了市场经济的本质要求。然而，自愿原则只能建立在符合法律规定的基础上，如果合同行为尽管出于当事人的自愿，但合同的内容违反了现行法律、法规，危害了社会公德或他人的合法权益，则合同不发生法律效力。（三）公平原则

第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。

Article5Thepartiesshallabidebytheprincipleoffairnessindefiningtherightsandobligationsofeachparty.（三）公平原则“公平”一词，具有很强的道德色彩，公平原则实际上是商品经济道德规范的法律化。具体在合同法中，公平原则就是以利益均衡作为价值判断标准来调整合同主体之间的商品交换关系，确定其合同权利和义务。（四）诚实信用原则

第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。

Article6Thepartiesmustactinaccordancewiththeprincipleofgoodfaith,nomatterinexercisingrightsorinperformingobligations.（四）诚实信用原则

所谓诚实信用原则，本意是自觉按照市场制度中对等的互惠性原理办事。在订立合同时，心怀善意，不诈不霸，诚实守信；在合同订立后，讲究信用，自觉履行合同。具体地说，诚实信用原则在合同法中主要体现为：

1、在订立合同时，不得欺诈，不得假借订立合同，进行恶意磋商，损害对方利益；

2、在履行合同义务时，当事人应当根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、提供必要条件、防止损失扩大、保密等义务；

3、当事人就合同条款发生争议时，应当力求正确地解释合同，不得故意曲解合同条款。诚实信用在《合同法》中的体现总的规定——第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。先合同义务——第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：……（三）有其他违背诚实信用原则的行为。附随义务——第六十条……当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。后合同义务——第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。合同的解释——第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。（五）合法原则和公序良俗原则

第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。

Article7Inconcludingandperformingacontract,thepartiesshallabidebythelawsandadministrativeregulations,observesocialethics.Neitherpartymaydisruptthesocioeconomicorderordamagethepublicinterests.（五）合法原则和公序良俗原则

合法原则，即指当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规。公序良俗原则，即指当事人订立、履行合同，应当尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第二节合同的订立

一、合同主体二、合同订立的程序三、合同内容和形式四、缔约过失责任一、合同主体

第九条当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。

Article9Inconcludingacontract,thepartiesshallhaveappropriatecivilcapacityofrightandcivilcapacityofconduct.当事人依法可以委托代理人订立合同。

Thepartiesmayconcludeacontractthroughanagentinaccordancewiththelaw.单选题

住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的？（）

A.房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人独立承担

B.该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司的授权，租赁合同无效

C.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司承担

D.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任单选题

住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的？（C）

A.房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人独立承担

B.该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司的授权，租赁合同无效

C.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司承担

D.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任二、合同订立的程序

（一）要约（二）承诺（一）要约1．要约的概念和构成要件

2．要约邀请

3．要约的生效

4．要约的撤回

5．要约的撤销

6．要约的失效1．要约的概念和构成要件

第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：

Article14Anofferisaproposalhopingtoenterintoacontractwithotherparties.Theproposalshallcomplywiththefollowingstipulations:（一）内容具体确定；

(1)Itscontentsshallbedetailedanddefinite;（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

(2)Itindicatestheproposaloftheofferortobeboundincaseofacceptance.1．要约的概念和构成要件要约（Anoffer）是一方当事人向对方发出的希望订立合同的意思表示。发出要约的一方为要约人，接受要约的一方为受要约人。构成要约，须具备以下五个条件：（1）要约必须是特定人的意思表示。（2）要约必须向特定的受要约人发出，但悬赏广告、标价出售的商品，虽不是向特定人发出，也可构成一项要约。（3）要约须以订立合同为目的。（4）要约的内容应具体、确定，包括未来合同的主要条款。（5）要约须表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。2．要约邀请

要约邀请（Aninvitationforoffer），又称要约引诱，是指行为人向他人作出的希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。如：邮购广告、悬赏广告。2．要约邀请

第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。

Article15Aninvitationforofferisaproposalforrequestingotherpartiestomakeofferstotheprincipal.Priceformsmailed,publicnoticesofauctionandtender,prospectusesandcommercialadvertisements,etc.areinvitationsforoffer.商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。

Wherethecontentsofacommercialadvertisementcomplywiththetermsoftheoffer,itmayberegardedasanoffer.案例（悬赏广告）

采购员→丢皮包→报纸广告→2万元酬谢→有人还包→要求支付酬谢→失主不同意，愿给2千元→拾包人不同意，提起诉讼→一审驳回起诉（民法通则规定：拾得物有义务返回，如不返还，构成不当得利；道德上讲，拾金不昧是我国传统美德）→上诉→二审改判→支持上诉人请求，失包人向拾包人支付2万元→已构成要约；诚实信用原则。（最高院将此案选在案例选登中）多选题

要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。（

）为要约邀请。

A.寄送的价目表

B.拍卖公告、招标公告、招股说明书

C.投标邀请书

D.悬赏广告要约邀请招标拍卖要约投标拍买承诺决标拍定

「答案」A、B、C

「理由」

（1）《合同法》第15条规定：“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约”。故A、B、C项正确。

（2）悬赏广告要么为要约，要么为单独行为，一般不认为是要约邀请，故排除D项。单选题甲公司有一项基建工程于5月20日对外公开招标，乙公司于6月10日投标，双方于6月26日定标，工程于8月10日开工。该项合同签订肘，要约发生时间为（

）。A、5月20日B、6月10日C、6月26日D、8月10日单选题（CPA2003）甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至7月30日。乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（

）。

A．甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任

B．甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任

C．甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任

D．甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任答案B。《合同法》规定，一般情况下商业广告不是要约，但商业广告符合要约条件的，则构成要约。甲公司的广告内容具体明确，又有有效期限，符合要约条件，构成要约。乙公司根据“随到随购”的要约内容，在规定的期限内携支票购买的行为构成承诺，所以合同成立。甲公司不能提供电脑的行为构成违约，给乙公司造成损失的应承担民事责任。3．要约的生效

要约于到达受要约人时生效。对到达的认定，应把握三种情况：（1）以对话或口头方式发出的要约，自受要约人了解时生效。（2）以书面形式发出的要约，自送达受要约人生效。（3）采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。判断题（CPA2003）采用数据电文形式订立合同，收件人未指定特定系统的，该数据电文进人收件人的任何系统的首次时间，视为要约或者承诺到达时间。（

）【答案】对【解析】《合同法》规定，采用数据电文形式订立合同，收件人未指定特定系统的，该数据电文进人收件人的任何系统的首次时间，视为要约或者承诺到达时间。

4．要约的撤回

要约的撤回，是指在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效力的意思表示。

要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。多选题

甲公司向乙公司发出要约，欲向其出售一批货物。要约发出后，甲公司因进货渠道发生困难而欲撤回要约。甲公司撤回要约的通知应当：（）

A、在要约到达乙公司之前到达乙公司

B、在乙公司发出承诺之前到达乙公司

C、与要约同时到达乙公司

D、在乙公司发出承诺的同时到达乙公司多选题

甲公司向乙公司发出要约，欲向其出售一批货物。要约发出后，甲公司因进货渠道发生困难而欲撤回要约。甲公司撤回要约的通知应当：（AC）

A、在要约到达乙公司之前到达乙公司

B、在乙公司发出承诺之前到达乙公司

C、与要约同时到达乙公司

D、在乙公司发出承诺的同时到达乙公司5．要约的撤销

要约的撤销，是指在要约发生效力之后，要约人欲使其失去效力的意思表示。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。多选题（CPA2001）根据《中华人民共和国合同法》的规定,下列要约中,不得撤销的有(

)。

A、要约人确定了承诺期限的要约

B、要约人明示不可撤销的要约

C、已经到达受要约人但受约人尚未承诺的要约

D、受要约人有理由认为不可撤销,且已为履约做了准备的要约【答案】ABD【解析】要约可以撤回和撤销。但有下列情形的要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或以其它形式表明要约不可撤销；（2）受约人有理由认为要约不可撤销，并已经为履行合同作了准备工作。多选题

甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院认定为乙公司撤销要约不能成立的根据？()

A、乙公司在要约中确定了承诺期限

B、尽管乙公司在要约中未定承诺期限，但甲公司接到要约后即为履行合同作了准备工作

C、乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复

D、甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知多选题

甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院认定为乙公司撤销要约不能成立的根据？(ACD)

A、乙公司在要约中确定了承诺期限

B、尽管乙公司在要约中未定承诺期限，但甲公司接到要约后即为履行合同作了准备工作

C、乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复

D、甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知单选题

甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发出要约，要约中表示以2000元一吨的价格卖给乙公司某种型号钢材100吨，甲公司随即又发了一封快件给乙公司，表示原要约中的价格作废，现改为2100元一吨，其他条件不变。普通信件2月8日到达，快信2月7日到达，乙公司两封信均已收到，但秘书忘了把第2封信交给董事长，乙公司董事长回信对普通信件发出的要约予以承诺。请问：甲、乙之间的合同是否成立，为什么？（

）

A、合同未成立，原要约被撤销

B、合同未成立，原要约被新要约撤回

C、合同成立，快件的意思表示未生效

D、合同成立，要约与承诺一致

「答案」B

「理由」

（1）《合同法》第17条规定：“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。”本题中，甲公司是以新要约撤回原要约，故肯定B项。要约撤回后，乙公司无以承诺，故排除C、D项。乙公司董事长未看到快件，不影响该快件的效力。

（2）《合同法》第18条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”从快件到达的时间来看，本题不存在撤销要约的问题，故排除A.6．要约的失效

要约的失效，又称要约的消灭，专指已生效的要约在法定情形下，丧失或终止其法律效力。要约失效发生于以下四种情形：（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。实质性变更

受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。案例分析

甲厂向乙大学去函表示：“我厂生产的X型电教耳机，每副30元。如果贵校需要，请与我厂联系。”乙大学回函：“我校愿向贵厂订购X型耳机1000副，每副单价30元，但需在耳机上附加一个音量调节器。”2个月后，乙大学收到甲厂发来的1000副耳机，但这批耳机上没有音量调节器，于是拒收。问：（1）甲厂向乙大学去函，是要约还是承诺，为什么？（2）

大学回函，是要约还是承诺，为什么？（3）乙大学是否有权拒收，为什么？是否承担违约责任？解答

（1）甲厂向乙大学去函，是要约。要约是一方当事人向对方发出的希望订立合同的意思表示。甲厂去函符合要约的构成要件。（略）（2）大学回函，是新要约。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。（3）乙大学有权拒收。因为乙大学对甲厂发出的要约没有承诺。乙大学不承担违约责任，因为合同并没有成立。案例分析2000年10月9日，某百货公司向某电视机厂发信，信中称欲购买其生产的电视机100台，要求每台价格为2100元，2000年12月15日送货，并对所需电视机的种类、质量、货款支付等作了全面说明，要求电视机厂在10月25日前答复。该信于10月13日到达电视机厂。电视机厂10月20日回信称同意售货，但送货时间推迟到12月25日，百货公司10月24日接到信后未予答复。12月25日电视机厂按时将100台电视机送到百货公司，但百货公司以双方之间未成立合同为由拒收，双方因此发生纠纷。

请问：1、百货公司和电视机厂的两封信件属于什么行为?为什么?

2、双方之间是否已经成立合同?为什么?

3、百货公司的拒收理由是否成立?为什么?单选题

乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么?()

A．要约已被撤回

B．要约已被撤销

C.甲公司对要约作了实质性改变

D．甲公司承诺超过了有效期间单选题

乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么?(A)

A．要约已被撤回

B．要约已被撤销

C.甲公司对要约作了实质性改变

D．甲公司承诺超过了有效期间多选题

要约发出以后，遇有下列情况之一时，即不发生效力，或消灭其效力：（

）。

A.要约被撤回

B.要约被拒绝

C.要约的有效期限届满

D.要约人丧失民事行为能力

「答案」ABC

「理由」

要约被撤回，阻止其发生效力，故A项正确。

要约被拒绝，根据《合同法》第20条的规定，要约的效力消灭。故B项正确。

要约的有效期届满，根据《合同法》第20条的规定，要约的效力消灭。

要约人丧失行为能力，并不必然导致要约效力的消灭，故排除D项。（二）承诺1．承诺的概念和构成要件

2．承诺的生效和效力

3．承诺的撤回1．承诺的概念和构成要件

第二十一条承诺是受要约人同意要约的意思表示。

Article21Anacceptanceisastatementmadebytheoffereeindicatingassenttoanoffer.1．承诺的概念和构成要件

承诺（Anacceptance）是受要约人向要约人发出的同意要约内容的意思表示。承诺生效时合同成立。构成承诺，必须具备以下要件：（1）承诺必须由受要约人作出。（2）承诺必须向要约人作出，并只能是对要约作出的针对性答复。（3）承诺的内容须与要约的内容一致。例外（4）承诺须在承诺期限内即要约的有效期限内作出并到达要约人。（5）承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。两种例外：◆一份要约包含了各自独立的要约内容，对某一个要约内容的否定，不影响其他要约内容的成立。如要约：1、电视机

2、洗衣机

3、收音机，

10天内答复。买方回函：1、2同意购买，3价格过高，不要。（形式上是一个要约，实质上包含了三个要约，所以否定3，不影响1、2买卖（承诺）的成立。）◆一份要约已包含了两个以上的选择条件，被要约方只有做出明确选择的情况下才能算是承诺。多选题

李某表示要将家中仅有的一头母牛卖给张某，张某以为李某要把这头牛送给自己，李某家中无人，张某就将牛牵回了家，从已知的条件看（

）。

A.李、张二人之间的合同未成立

B.应以重大误解为由撤销李、张之间的合同

C.张某的行为是过失侵权

D.李、张二人之间的合同是成立未生效的合同

「答案」A、C

「理由」

（1）李、张二人之间未达成合意，两个表示意思不一致，即（要约与承诺不一致），合同未成立。故肯定A，排除D项。

（2）因重大误解成立的合同，是已经成立的合同，而李、张之间的合同根本未成立，因此排除B项。

（3）张某因自己的认识错误，产生了错误行为，构成过失侵权，因此肯定C项。2．承诺的生效和效力

承诺自到达要约人时生效。除法律另有规定或者当事人双方另有约定之外，承诺一经生效，合同即告成立，合同的订立阶段结束。注意区分：合同成立和合同生效合同不成立和合同无效单选题甲向乙发出要约，乙于3月8日发出承诺信函，3月10日承诺信函寄至甲，但甲的法定代表人当日去赈灾，3月11日才知悉该函内容，遂于3月12日致函告知乙收到承诺，该承诺的生效时间是（）。

A、3月8日

B、3月10日

C、3月11日

D、3月12日单选题

甲商场向乙企业发现采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？（）

A、5月1日B、5月8日

C、5月9日D、5月10日单选题

甲商场向乙企业发现采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？（B）

A、5月1日B、5月8日

C、5月9日D、5月10日单选题甲公司向乙公司发出电报称：“本公司因急需200吨500号水泥，价格每吨2000元，若有，请回复并于3天内发货，货到付款。”乙公司接电后，便于第二天回称同意交货，第三天将200吨500号水泥装车发运。双方合同的生效时间为(

)。A.甲公司发出电报时

B.乙公司回时C.乙公司送货到达甲公司时

D.乙公司到达甲公司时单选题甲公司4月11日以信件方式向乙公司发出采购100吨钢材的要约，4月14日信件寄至乙。乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲，时逢其董事长旷工，5月9日董事长知悉了该信内容，遂于5月10日打告知乙收到承诺。该承诺何时生效？承诺期限从何时开始计算（

）？

A.5月1日

4月11日

B.5月8日

4月11日

C.5月9日

4月14日

D.5月10日

4月14日「答案」B「理由」

（1）《合同法》第26条第1款规定：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效”。以信件的方式承诺，该信件到达时为生效的时间。因此5月8日送达是指受送人处于可接收的状态，不等于受送达人已经看到了承诺通知。送达到相对人的营业所、住所或者其信箱，都是送达的完成，或者是送达的终点。因此，该承诺应于5月8日生效。

（2）《合同法》第24条规定：“要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以、等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算”。因此，承诺期限应以4月11日开始。单选题陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期限为10天。5月8日，陈某将信件投入信箱；邮局将信件加盖5月9日邮戳发出，5月11日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件内容。根据《合同法》的规定，该承诺期限的起算日为（

）。

A．5月18日

B．5月9日

C．5月11日

D．5月15日【答案】B【解析】根据规定，要约以信件或者电报做出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。本题中，由于信件的落款中未载明日期，那么应该按照“邮戳”日期作为承诺的开始时间。单选题（CPA2007）2007年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时间是（

）。

A.2007年4月30日

B.2007年5且3日

C.2007年5月8日

D.2007年5月9日【答案】B【解析】本题考核以要约方式订立合同的成立时间。根据规定，承诺生效时合同成立，承诺自通知到达要约人时生效，采取数据电文形式订立合同，该数据电文进入该特定系统的时间，视为承诺到达时间。本题中，甲于5月3日收到乙的承诺短信，此时合同成立。多选题

甲农场于7月2日向乙农场发出要约，要卖给乙农场一头种牛，甲农场要求乙农场15天内答复。甲农场的要约于7月5日到达乙农场。7月3日，甲农场又给乙农场去信，该种牛对本场意义重大，不能出售，请乙农场原谅，第二封信于7月6日到达。乙农场7月7日回信表示接受甲农场的一切条件，该回信7月10日到达，甲农场拒绝交货，请根据已知条件，选择下列正确的选项（

）。

A

甲、乙之间的合同不成立，因为要约已被撤销

B

甲、乙之间的合同成立，因为要约没有被撤销

C

甲、乙之间的合同于7月10日承诺到达时成立

D

甲、乙之间的合同不成立，因此乙只能追究甲的履约责任，不能追究其违约责任

「答案」B、C

「理由」

（1）《合同法》第19条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作为准备工作。”甲的要约中有承诺期限，因此可能被撤销。故排除A项，肯定B项。

（2）根据《合同法》第25、26条的规定承诺生效时合同成立。承诺通知到达要约人时生效。故肯定C项。

（3）合同生效，甲方拒绝履行，乙方有权追究其违约的责任。3．承诺的撤回

承诺的撤回，是指承诺人阻止承诺发生法律效力的意思表示。

承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。多选题

甲向乙发出要约，乙的下列哪些行为不发生承诺的效力（

）

A.附条件地接受要约

B.撤回承诺的通知与承诺同时到达要约人

C.撤回承诺的通知因送达的原因后于承诺到达，要约人未及时将该情况通知承诺人

D.承诺被依法撤销

「答案」A、B

「理由」

（1）附条件的承诺原则上构成新要约，除非所附条件是非实质性条件。因此选择A项。

（2）撤回的通知与承诺同时到达要约人使承诺不能发生效力，因此选择B项。

（3）撤回的通知晚于承诺的到达，受要约人应当承担此风险。因此排除C项

（4）D项自相矛盾，承诺不允许撤销，否则赋予当事人以任意撕毁合同的权利，因此排除D项。三、合同的内容和形式（一）合同的内容（二）合同的形式（一）合同的内容

合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（1）当事人的名称或者姓名和住所；titleornameanddomicileoftheparties

（2）标的；contractobject

（3）数量；quantity

（4）质量；quality

（5）价款或者报酬；priceorremuneration

（6）履行期限、地点和方式；timelimit，placeandmethodofperformance

（7）违约责任；liabilityforbreachofcontract

（8）解决争议的方法。methodstosettledisputes

另外，当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。

Thepartiesmayconcludeacontractbyreferencetothemodeltextofeachkindofcontract.格式条款Standardterms

第三十九条第二款格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

Standardtermsareclauseswhicharepreparedinadvanceforgeneralandrepeatedusebyonepartyandwhicharenotnegotiatedwiththeotherpartyinconcludingacontract.格式条款Standardterms

特点：预先制定性，不变性；优点：有利于减少交易成本，提高交易的快捷性；缺点：影响合同的自由性，往往较多体现了格式合同制定方的利益。因此各国对此都进行了限制。格式条款Standardterms我国合同法的四个规定：①不得对提供者的义务和他方的权利进行限制；②在免责条款中出现以下两项的无效：

A、对人身造成损害豁免责任；

B、自己重大责任（故意、重大过失）造成财产损失豁免责任③对格式条款存在两种以上解释的，解释不利于格式条款的提供方；④格式条款<>非格式条款=非格式条款格式条款Standardterms

第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。

Article39Wherestandardtermsareadoptedinconcludingacontract,thepartywhichsuppliesthestandardtermsshalldefinetherightsandobligationsbetweenthepartiesabidingbytheprincipleoffairness,requesttheotherpartytonotetheexclusionorrestrictionofitsliabilitiesinreasonableways,andexplainthestandardtermsaccordingtotherequirementoftheotherparty.格式条款Standardterms

第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

Article40WhenstandardtermsareunderthecircumstancesstipulatedinArticle52andArticle53ofthisLaw,orthepartywhichsuppliesthestandardtermsexemptsitselffromitsliabilities，weightstheliabilitiesoftheotherparty,andexcludestherightsoftheotherparty,thetermsshallbenullandvoid.格式条款Standardterms

第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

Article41Ifadisputeovertheunderstandingofthestandardtermsoccurs,itshallbeinterpretedaccordingtogeneralunderstanding.Wheretherearetwoormorekindsofinterpretation,aninterpretationunfavorabletothepartysupplyingthestandardtermsshallbepreferred.Wherethestandardtermsareinconsistentwithnonstandardterms,thelattershallbeadopted.判断题（CPA2006）对合同格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。(

)（二）合同的形式

合同形式是当事人之间达成合同协议的外在表现形式。合同形式有口头形式、书面形式和其他形式。

1、口头形式

2、书面形式

3、其他形式（二）合同的形式

第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

Article10Thepartiesmayconcludeacontractinwritten,oralorotherforms.法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

Wherethelawsoradministrativeregulationsrequireacontracttobeconcludedinwrittenform,thecontractshallbeinwrittenform.Ifthepartiesagreetodoso,thecontractshallbeconcludedinwrittenform.1、口头形式口头形式，是指当事人只用语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的合同形式。即双方当事人以直接对话或洽谈的方式达成协议。

1、口头形式

口头形式简便易行，在日常生活中经常被采用。集市的现货交易、商店里的零售等一般都采用口头形式。合同采取口头形式，无须当事人特别指明。凡当事人无约定、法律未规定须采用特定形式的合同，均可采用口头形式。但发