Ch股东权利及其保护实用

会计学1Ch股东权利及其保护实用股东类型虽然公司法赋予股东的定义是相同的，但是，由于股东的投资目的不同，他们对公司控制所采取的态度和行为也相当不同，甚至可以说是差距很大。有学者曾经把股东像“光谱”一样排列起来，在“光谱”的一端是投资者(investor)，他们投资的目的是为了获得投资的长期收益，因此，这些投资者会关心公司的长期发展和公司在未来创造收益的能力；而在“光谱”的另一端是仅仅关注股票市场收益的交易者(trader)，这些交易者更在乎公司的股价变动，在乎短期投资收益，基本上不关心公司的长期发展状况。于是，我们根据股东在投资目的和投资之后的行为方式，以及他们参与公司治理的程度，可以进一步将股东分为如下四个层次。2第1页/共24页股东类型第一，积极的投资者，积极的公司治理参与者。这些机构一方面采用积极的投资策略，同时也十分关注公司投票机制等公司控制问题。处于这一类的服东数量比较少，除了少数个人持股者以外，还有少数机构投资者。第二，被动的投资者，积极的公司治理参与者。根据某些指数(如标准普尔500)进行投资组合的机构投资者都属于这一类，如著名的Calpers加州退休养老基金、Lens基金等。这类投资者要获得相对稳定的投资收益，因而采用的是被动的投资策赂，但是它们却比较关心公司的控制问题。3第2页/共24页股东类型第三，积极的投资者，不积极的公司治理参与者。大多数公司养老基金和银行的投资部门都属于这一层，他们都非常积极地管理资金，但却不参与公司的控制问题。第四，被动的投资者，不积极的公司治理参与者。很多参与市场投机的交易者都是这样一种类型。有些投资者甚至完全忽视公司基本面上的内容，仅根据技术面来进行操作。比如，一些程序交易者都属于这一类型，这些投资者通过计访机程序来设计交易策略，进行股票的买卖，根本不关心公司内部发生了什么，不关心所交易股票的内在价值。股东的这种分化使得公司的控制模式发生了很大的变化，并且，随着股东类型结构的调整，来自于股东的公司治理压力也有很大不同。4第3页/共24页股东的主要权利关于公司股东的基本权利，不同的学者有不同的表述。股东权利本质上包括五个方面的内容：与获得信息有关的知情权；在知情之后向公司进行提案的权利；对涉及自己利益的有关提案进行表决的权利；与公司收益和财产相关的获益权；当以上权利受到侵犯的时候，对有关利益主体进行诉讼的权利。5第4页/共24页股东的主要权利①知情权。知情权是股东最基本的权利之一。按照公司法的规定，股东有权查阅公司章程、股东会议记录和会计报告，股份公司应将上述文件置备于公司以供查阅。对于上市公司，为确保股东行使知情权，它应该根据法律要求及时准确地披露各种必要信息。②提案权。股东的提案权，是指公司股东有权就公司的经营管理问题提出自己的建议。当然，股东的提案或建议是否被采纳，还要取决于由公司法或公司章程所决定的一定程序的完成。不过，在成熟的公司制度下面，关于股东的提案权利都有相应的规定。这包括：提案股东的资格，关于提案内容的细节，以从提案处理的程序等等。6第5页/共24页股东的主要权利③表决权。所谓“表决权”，是指拥有股份的股东有权出席或委托代理人出席股东大会以及各种类型的股东临时会议，并在会议上就有关议案投票表决，发表自己的意见。一般来说，股东的表决权大小，取决于其具有表决权的股权数量之多少，也就是股份之多少。④收益权。股东的收益权，在通常情况下表现为股东有权要求公司根据法律和公司章程规定，并依据公司的经营情况，分派股息和其他应得收益。股东的收益权还体现在对公司增资的优先权以及对公司剩余财产的收益权。7第6页/共24页股东的主要权利⑤诉讼权。当股东的上述权利没有得到必要维护的时候，股东有权利用法律手段对有关侵害他应得利益的主体进行法律诉讼，要求停止侵害行为，这就是股东的诉讼权。股东上述权利的来源，无非是两个：一个是《公司法》或相应的法律规定；另外一个就是股东在公司章程里的有关规定。根据股东权利的这样两个来源，我们可以把来自于《公司法》的股东权利称为法定权利；而把来自于公司章程的权利称为章定权利。《公司法》是最简单的公司合约，它所能够提供的股东权利保护是非常弱的。股东权利维护的大量细节，需要在公司章程，甚至是公司章程的附则里面规定。只有这样，才能把投资者的权利变为一种受法律保护的“章定权利”。8第7页/共24页股东大会与投票制度股东大会是股东发表意见，争取自己权利实施的一个主要渠道。人们一般也说，股东大会是现代公司的最高权力机构和决策机构。股东大会分为一年一度定期召开的股东年会和非定期的、因公司特殊事项而组织召开的临时性股东大会。股东大会是股东表达意见的主要渠道。在股东大会上，股东可以通过投票来改选董事会，并对公司的大政方针进行决策，对经理人员间接施加压力，来实现他们的要求，也就是说，股东虽然没有权利直接换掉无能的经理，但股东可以通过他们手中投票权的行使威胁董事会，使公司的董事会更加尽职。于是，这就需要一个好的投票制度使股东的投票威胁变得有效率并且可信。9第8页/共24页股东大会与投票制度股东投票制度有很多种。最简单也是最古老的表决方式是一人一票，多数通过。采用这一投票制度，有权投票的股东不论其持股数量，或所代表的表决权的数量有多少，也只能按人头投一票。一人一票的优点是简单，一般可以采用举手表决的方式，获多数票的议案得以通过。但是，一人一票的投票制度弱化了大股东的表决权限，有悖于现代股份公司和证券市场“公平、公正、公开”的投资原则。所以，现代公司的股东大会上采用的，几乎都是“一股一票”的投票制度。10第9页/共24页股东大会与投票制度一股一票”的投票原则确立于19世纪中期．它的基本思想是“股东平等”原则。这一原则也被称为投票权平等原则，是指股东应依其所持有的股份数量享有与其股份数同等数量的投票权。“一股一票”的投票规则，是绝大多数国家公司立法的通例。几乎在所有国家都规定，所有股东均有权参加股东大会的决议活动，每一股份平等地拥有一份投票权，而对于要表决的事项：一般决议获得通过的条件是赞成票超过到会股东所持表决权数的半数，特别决议获得通过的条件是赞成票超过到会股东所持表决权数的2／3。11第10页/共24页股东大会与投票制度“投票权排除”，是指股东对于股东大会所要决议的事项，可能会因自身利害关系而妨碍公司利益时，他就不可以参加投票，并不得由他人代理行使投票权。很多国家都有“投票权排除”的相应规定。比如，在《德国商法典》中就规定，被决议免责或免除债务的人，关于股东与公司间缔结法律行为的决议中的该股东，和关于提起或终止股东与公司诉讼的决议中的该股东不得为自己或第三者行使投票权。不过，在英美法系国家中，一般没有“投票权排除”制度。这些国家的立法精神强调，投票权是以股东个人财产为基础的，投票权可自由行使。12第11页/共24页股东大会与投票制度需要指出，我国现在讨论的按照股东类别组织表决，也就是“股权分置”制度，就相当于“投票权排除”。另外，在某些国家中，大股东常常会为了达到其控制公司的目的，而在股东大会决议事项时，操纵投票，使股东大会的决议不能真正反映全体股东特别是小股东的意见。在这种情况下，这些国家的《公司法》就作出规定，为了防止大股东操纵而对其投票权进行限制。具体来说，就是对于持有公司股份超过一定数额的股东，以章程来限制其投票权，从而使这类股东所享有的投票权，少于其持有的股份数。13第12页/共24页股东大会与投票制度即使规定了“一股一票”的公平投票原则，但实际上，由于有金钱、时间或兴趣的因素在起作用，常常有一些股东并不能出席公司的股东大会。在这种情况下怎么办，解决这个问题的办法有：第一，是建立“书面表决制度”，这可以在公司章程中明确作出规定。有了这个制度，不能出席公司股东大会的股东，就可以通过书面的方式进行投票，用书面的形式就股东会议决议中的有关事项表明赞成或否定的意思，并将书面意见在规定的时间里提交公司，完成投票程序。14第13页/共24页股东大会与投票制度第二，就是建立“代理投票”制度。也就是说，不能出席股东大会进行投票的股东，可以委托代理人出席股东大会，由代理人向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。代理投票制度，目前在西方国家里比较普遍，并且制度设计比较合理，操作可行，成本比较低廉。比如在德国，银行常常代理股东进行投票。而在美国“代理投票”和“征求委托书竞争”(proxycontest)，已经成为用来约束(discipline)和威胁无效率或不尽职的经理或董事会成员的重要机制。第三，网络投票。15第14页/共24页股东大会与投票制度“累积投票制”和“简单多数制”，是目前股东大会投票规则中两种最常用的制度。目前，我国证监会已经规定，在独立董事的选举过程中．应该实行累积投票制度。“简单多数制”，不需要多讲，就是我们在各种选举中最常使用的制度。每个选举人或每一股股份只有一张选票，在这张票上，他应在候选人中勾出应选人数以下的投票对象。这样，得票超过半数的候选人得以当选。“累积投票制”(cumulativevoting)，就相当不同。它是在股东进行投票时，比如在选举独立董事的时候，每一股拥有与将当选的董事总人数相等的投票权。依据这种方式，一个股东在选举董事时可以投的总票数，等于他所持有的股份数乘以待选董事人数。股东在投票时，每一票只能投给一位自己中意的候选人。这样，即使是小股东也可以通过将其手中所有股票集中投给一个或多个候选人的方式，产生出好于简单多数投票制度的效果。也就是说，这种方式有助于增大少数派股东推荐其代表当选为董事的机会。16第15页/共24页股东大会与投票制度一般来说，累积投票制具有如下优点：累积投票制是资本多数表决原则的有效补充；累积投票制是权力制衡理念在公司法中的体现与发展；累积投票制有利于刺激小股东的投资积极性，进一步保护小股东的合法权益。大股东为了降低累积投票制的有效性，也会采取一些抵抗措施：减少董事会的人数，减少小股东选出一位代表其利益的董事的可能；对董事分年度改选，从而在一定程度上抵消累积投票制对小股东在选举权上的保护作用。17第16页/共24页集体诉讼和股东代表诉讼集体诉讼，是相对于单个诉讼和共同诉讼而言的诉讼制度。我们可以通过一个例子来加以说明。当公司的经营者没有依法履行其义务时候，就会侵害股东的合法利益，股东因此可以对公司的董事会和经营者提起诉讼。比如说，我们有1万名股东。那么．我们通常可以想到两种诉讼方式。第一种是单个诉讼；第二种是共同诉讼。所谓“单个诉讼”，就是每一名股东分别对公司的董事会或经营者进行诉讼。在这种情况下，如果这1万名股东都去诉讼，同样的案子会到法院开庭l万次。这显然不合适。于是，较好的解决办法就是1万名股东联合起来，共同提起诉讼，这就是“共同诉讼”。但同样显然的是，这不可能，因为1万个人进行联合的成本太高。这就陷入了一种困境。18第17页/共24页集体诉讼和股东代表诉讼“集体诉讼”制度，与“单个诉讼”和“共同诉讼”相比，就非常有优势。“集体诉讼”，就是由一到两位原告作为“首席原告”代表众多股东提起诉讼，首席原告和被代表的股东在整个诉讼过程中保持一致，在利益上应一致。首席原告参与整个诉讼过程，包括与律师交涉、搜取证据、为开庭做准备、参与庭审等，当达成和解或得到法院判决后，该结果将适用于所代表的全体股东。比如，一旦赔偿额被确定，各间接参诉的股东将会按比例得到一份赔偿，而这些股东将不再以同样事由对被告方提起诉讼。19第18页/共24页集体诉讼和股东代表诉讼按照美国《联邦民事诉讼程序法》第23条的规则，只有在满足如下条件时，主管法官才可能将一个多人诉讼案定为“集体诉讼”。①参与诉讼的成员众多，上诉方律师证明，受损人数多到无法进行“共同诉讼”的程序。②各成员诉由相同，包括面对相同的法律问题，或同样的侵权事实。③首席原告的指控与其他成员的指控一致，双方的利益也一致，两者之间无利害冲突，首席原告真正能为其他成员的利益去努力。首席原告可以代理其他成员参诉和谈判。④首席原告有能力、有足够多的时间和精力来进行诉讼活动。20第19页/共24页集体诉讼和股东代表诉讼股东代表诉讼制度，是指在董事和经营者对公司造成损害、应负担赔偿责任，但公司法人又未对其进行追究的时候，股东有权按照法律规定的程序，代表公司对该董事或经营者提起诉讼的制度。股东代表诉讼制度的法理基础在于：①股东是公司的所有者，当以他们的财产为基础所形成的法人实体的利益受到侵害时，他们当然有权要求侵害者给予赔偿。②股东实际上是公司财产托管的委托人，在本质上是他们委托董事及其他经营者管理公司的财产及事务，而当董事和经营者末履行注意义务和忠实义务的时候，他们作为有行为能力的利益主体应有权对所发生的损害要求赔偿。21第20页/共24页集体诉讼和股东代表诉讼不过，股东虽然是诉讼的利益主体和行为主体，但在法理上它却不是以自己的名义，而是公司的名义。这是因为：①公司毕竟是独立的法人实体，股东和