剥夺型公司治理问题与股东保护讲义

第4章剥夺型公司治理问题与股东保护目录公司治理在本质上是关于企业产权制度的设计和优化，尤其在理解剥夺型公司治理问题与股东权益保护时，特别需要基于产权视角的分析，所以，本章首先介绍了产权理论的相关知识；随后第二节，一方面认识股权的本质属性及其提供的治理含义，另一方面讨论不同的股东、不同的股权结构，对公司治理定位带来何种不同的要求；在这些知识的铺垫下，第三节专门分析剥夺型公司治理问题的相关内容，包括其存在的客观性、发生的条件和结构，以及针对性的治理策略组合；最后，概述了股东大会制度的运行制度和表决制度，毕竟股东大会是股东间博弈的“主战场”。4.1理论基础：产权理论4.1.1产权的内涵4.1.2科斯定理与公司治理4.1.3剩余控制权4.2股权与股权结构4.2.1股东与股权4.2.2股权结构与公司治理4.3剥夺型公司治理问题4.3.1控制股东与剥夺4.3.2掏空的诱发条件与诱发结构4.3.3解决剥夺问题的策略组合4.4股东大会制度4.4.1股东大会及其运行制度4.4.2股东大会表决制度引导案例股权分置，是指上市公司的一部分股份上市流通，另一部分不上市流通。股权分置问题是由于我国证券市场建立初期，改革不配套和制度设计上的局限所形成的制度性缺陷。截至股权分置改革前的2004年底，非流通股份占上市公司总股本的63.55%。国有股份占非流通股份的74%，占总股本的47%。股权分置把上市公司变成股东之间的利益冲突体，而不是利益共同体；损害了资本市场的定价功能；使中国资本市场不可能形成有助于企业长期发展的科学考核标准和有效激励机制。股权分置是理解剥夺型公司治理问题与股东保护的绝好案例。请试着回答两个问题：股权分置为何造成同股不同权？如果用本章的关键词“剥夺”，你对股权分置有何评价？股权分置改革后，就实现了同股同权吗？会不会产生新的公司治理问题？【别了，股权分置！】4.1理论基础：产权理论4.1.1产权的内涵从人对某物品所拥有的权力的角度理解产权，是产权概念中最直接、最易理解、最常用的概念。阿尔钦把产权定义为“产权是一个社会所强制实施的选择一种经济品的使用的权利”；柯武刚和史满飞认为“产权为个人和组织的一组受保护的权利，它们使所有者能通过收购、使用、抵押和转让资产的方式持有或处置某些资产，并占有在这些资产的运用中所产生的效益。当然，这也包括负收益——亏损。因此，产权决定着财产运用上的责任和受益”。一、产权的定义⑴人与物的关系的视角4.1理论基础：产权理论4.1.1产权的内涵这类定义都强调产权三个方面的内容：第一，产权是法律法规、道德规范等社会强制所规定和保护、限制的人对物的权利；第二，产权是一种对某种经济物品的多种用途进行选择的权利。当产权主体依据成本一收益分析从事选择活动时，产权概念就与资源配置问题乃至市场机制紧密地联系在一起第三，产权是一组权利束。在平乔维奇的框架里，产权包括所有权、邻接权、用益权、使用权、抵押权。其中，所有权可以认为是狭义上的产权概念，而它也是一组权利束，包括使用权、用益权、处分权、转让权。一、产权的定义⑴人与物的关系的视角4.1理论基础：产权理论4.1.1产权的内涵在本书中，我们将产权束简化为四种：占有权——对物的排他性的绝对支配权，是行使和处理其他权利的前提；使用权——对物的使用的支配权；收益权——对物的使用成果的获取权；处置权——对物的变换主体或改变物的本身形式与性质的支配权。一、产权的定义⑴人与物的关系的视角4.1理论基础：产权理论4.1.1产权的内涵小贴士民法学下的产权束产权范畴里，外延最大的是财产权。财产权作为“种概念”，下面包括物权和债权两个“属概念”。物权是财产权利的静态规则，又分为自物权和他物权。自物权，亦称所有权，是一切财产权利的基础和核心，是最充分最完整的物权。所有权是所有者独享的权利，所有者以外世上其他的人，都须尽不侵犯其所有权的义务。所以所有权也被认为是一种“绝对权利”。所有权取得的途径，有“原始取得”和“继受取得”。所有权，具有“占有”、“使用”、“收益”、“处分”四项“权能”。他物权，是在他人所有物上设定的权利。他物权又分为用益物权和担保物权。特别需要注意，法人财产权不是所有权或自物权，而是一种用益物权属于他物权。法人财产权的产权属性4.1理论基础：产权理论4.1.1产权的内涵如果把产权简单定义为财产权，那么这个定义的简单漏洞是缺少了权利的主体，将这个主体加上，产权就是人的财产权利。于是，可以发现产权是人权的一种。如果把这个“产”的范围从财产扩大为人的身体、知识技能、社会关系，进而生存权、工作权、政治权也可以放在产权的概念下。所以，大量的文献提到“把人权和产权割裂开来是错误的”，“在产权与人权之间作出区分是荒诞的”。一、产权的定义⑵人本身的视角4.1理论基础：产权理论4.1.1产权的内涵本讲义并不打算把从人权的广义的角度去讨论产权，仍然是围绕财产权这个主题，只是强调产权具有人权的基本属性。但是，绝不能将产权混同于拥有的物品，产权并非物质对象，而是一些在社会中受到尊重的权利和义务。在这些权利得到充分尊重和良好保护的地方，才会存在经济自由和社会平等。在对公司治理问题研究中，将产权与人权联系在一起是有益的，有利于理解保护股东权利的意义所在。产权与人权一样都是在反对特权的过程中实现的，而特权是指可以剥夺他人人权的一种社会权利。因而，在公司制度下保护股东就是保护股权，就是治理大股东的剥夺和经理的侵占。一、产权的定义⑵人本身的视角4.1理论基础：产权理论4.1.1产权的内涵一方面，产权具有人权的属性，但另一方面，显然在鲁滨逊的世界里，产权是不起作用的。产权不是指人与物之间的关系，而是指由物的存在及关于它们的使用所引起的人们之间相互认可的行为关系。一、产权的定义⑶人与人关系的视角4.1理论论基基础础：：产权权理理论论产权权的的内内涵涵人与与物物的的存存在在是是必必须须的的，，产产权权必必须须依依附附于于一一定定的的有有形形或或无无形形的的物物品品。。但但是是产产权权不不是是一一种种物物品品，，不不是是物物质质活活动动，，而而是是抽抽象象的的社社会会关关系系。。产权安排确确定了每个个人相对应应于物时的的行为规范范，每个人人都必须遵遵守他与其其他人之间间的相互关关系，或承承担不遵守守这种关系系的成本。。产权是人与与人之间由由于稀缺物物品存在而而引起的、、与其使用用相关的关关系。一、产权的的定义⑶人人与人关系系的视角4.1理论基础：：产权理论产权的内涵涵产权就是人人们对于某某一物品，，谁可以做做什么，谁谁不可以做做什么的社社会契约。。这个社会会契约存在在后，人们们在社会活活动中就可可以预期别别人的行为为空间，也也知道自己己的行为选选择。进而而，就可以以理性地在在收益—成本分析的的基础上完完成投资和和生产。所以，任何何物品的价价值由与之之相关的产产权决定。。附于该物物品上的产产权是完整整的，该物物品才有价价值。在公司制度度中也是如如此，如果果股东的权权利得不到到保护，公公司的价值值将一落千千丈，这正正是公司治治理的意义义所在。而而从产权是是规制人与与人之间关关系的行为为规则的视视角看，公公司治理就就是关于利利益相关者者之间产权权契约的构构建和运行行活动。一、产权的的定义⑶人人与人关系系的视角4.1理论基础：：产权理论产权的内涵涵当一个人有有权决定如如何使用和和处置某项项物品，而而其他人没没有这种权权利时，这这个人就拥拥有了私有有产权。其中的“其其他人没有有这种权利利”是私有有产权概念念的核心。。私有产权权的重点不不在于拥有有者可以““为所欲为为”，事实实上他也不不能“为所所欲为”，，因为产权权使用中的的受限性是是产权的社社会规范特特征的应有有之意。私私有产权的的重点是拥拥有产权者者可以阻止止其他人以以他未同意意的方式使使用该物品品；私有产权也也不意味着着某种物品品的完整产产权必须集集中在一个个人手中。。只要每个个人拥有的的权利不同同，并且一一个人权利利的行使不不会影响其其他人权利利的行使，，那么每个个人拥有的的权利都是是私有产权权。二、产权的的类型⑴私私有产权4.1理论基础：：产权理论产权的内涵涵如果一个人人以某种方方式使用一一种物品的的权利被其其他人或者者群体共同同拥有，每每个人在行行使权力时时不受他人人限制，这这个人拥有有的是共有有产权。共有产权物物品被消费费时，不可可能将每个个消费者孤孤立开来，，不可能毫毫无代价地地监督和排排斥他人的的消费，于于是出现了了权利和义义务上的不不对称困境境，这种不不对称就会会造成经济济外部性及及引发“搭搭便车问题题”和“公公共绿地的的悲剧”。。二、产权的的类型⑵共共有产权经济外部性性是指经济济主体的个个人行为对对他人和社社会造成的的影响，而而这种影响响并没有导导致支付或或获偿等经经济交换活活动。即当当一个人没没有全部承承担其行动动引起的成成本或收益益时，或者者说，有人人承担了他他人的行动动引起的成成本或收益益时，就存存在经济外外部性。小贴士经济外部性4.1理论基础：产权理论产权的内涵虽然某物上的的产权由多数数人共同拥有有，但是集体体产权不同于于共有产权是是，权力的行行使需要这个个集体共同做做出决定。出于效率效益益原则，对于于集体产权物物品，也不一一定每一次都都要通过集体体决策，常常常可以设计出出这样一种机机制：首先通通过集体决策策选举出一个个管理者（或或管理团队）），并赋予其其一定的自由由裁断权。然然后，在这个个权利框架内内，管理者决决定集体物品品的使用、处处置。同时，，接受来自集集体的决策命命令，但也有有权拒绝本属属于自己授权权范畴内的决决策和来自集集体成员个人人的未授权决决策。这种机制下的的管理者所拥拥有的权力，，具有私有产产权的性质。。而这种机制制，也就是公公司制中的经经理制度、董董事会制度的的运行机制。。二、产权的类类型⑶集体体产权案例早期，共同拥拥有放牧草地地的习俗得以以延续，是因因为打破它没没有价值。但是到了“圈圈地运动”之之前，羊毛的的需求量急剧剧增加。养羊羊，更多地养养羊，变得有有利可图。可可是，这会造造成什么呢？？“公共绿地的的悲剧”发生生了，草地被被过度放牧。。公有地制度的的存在限制了了养羊业的发发展，私有化化是突破困境境的出路。暴力的“圈地地运动”让农农民流离失所所，被称为““羊吃人”。。但是，英国国在“羊吃人人”的时代成成为世界上第第一个工业化化国家。资本主义早期期，发生“羊羊吃人”的““圈地运动””。但是在多数情情况下，农民民被强占的是是公有土地。。圈地运动的的法律依据，，来自《公有地围圈法法》。可见，圈地运运动的本质是是“私有化””，是把公有有的土地私有有化。现在的问题是是为什么要私私有化呢？【“羊吃人”的的产权分析】4.1理论基础：产权理论产权的内涵私有产权的决决定性属性是是排他性。排他性意味着着一件财物的的拥有者有权权不让他人占占有该财物，，有权禁止他他人擅自使用用、处置该财财物，并有权权自己占有该该财物所产生生的效益，当当然也要承担担该物品所发发生费用。排他性说明所所谓的某人的的私产，不仅仅是此人拥有有什么，关键键是别人不拥拥有什么。三、私有产权权的属性及其其价值⑴排他他性4.1理论基础：产权理论产权的内涵是排他性的存存在，让私有有财物变得有有价值。只有当他人不不能分享私产产的效益和成成本时，经济济外部性问题题才能被杜绝绝，所有者才才会变成精于于算计的经济济主体，才会会将其应用到到最优价值的的地方。排他性实现了了产权的不受受侵犯，保证证了产权的价价值，也保证证了财物的价价值。正如德姆塞茨茨所说，“当当交易在市场场上结束时，，被交换的不不仅仅是实体体商品或服务务，还有附着着于其上的所所有权，而正正是这组所有有权的价值决决定了被交换换的商品或服服务的价值””。所以，排他性性是所有者自自主权的前提提条件，也是是使私有产权权得以发挥作作用的激励机机制所需要的的前提条件。。三、私有产权权的属性及其其价值⑴排他他性4.1理论基础：产权理论产权的内涵在现实生活中中，因为排他他成本的存在在，排他性常常常不彻底的的。人们的财物被被放在一起合合作使用时，，界定每一财财物所贡献的的效益和消耗耗的成本，是是排他成本的的一部分；在社会规范下下人们的权利利会相互制约约，各自排他他性产权边界界的划分，也也会发生排他他成本；防止止他人直接的的强占、盗取取、蒙骗等行行为，也要付付出排他成本本。于是，排他成成本就成为衡衡量产权制度度的重要指标标。在坏的制制度下，人们们要付出巨大大代价才能维维护自己的利利益，极端的的情况下可能能只有靠腐败败手段或者依依附于黑社会会，甚至用生生命相抵。三、私有产权权的属性及其其价值⑴排他他性4.1理论基础：产权理论产权的内涵产权的可分割割性意味着产产权能被“拆拆开”，一项项财物的占用用权能与其使使用权、用益益权和处置权权相分离。产权分割的第第一形态，是是产权束中各各种权能之间间的分离。对对于公司制度度，股东的原原始产权分割割成了股权和和法人财产权权，股东保留留了价值形态态上的收益权权，法人获得得了对资产实实物的占有权权、使用权和和处分权。产权分割的的第二形态态，是产权权或其各权权能的之下下的分割。。对于公司司制度，一一家公司的的所有权被被划分为大大量股份后后，才能吸吸引风险承承受力弱、、经济实力力弱的小股股东出资入入股，大型型公司所需需要的巨额额资本才能能得以积聚聚起来。可分割性的的特征与私私有产权的的排他性并并无矛盾。。三、私有产产权的属性性及其价值值⑵可可分割性4.1理论基础：：产权理论产权的内涵涵产权必须是是可处置的的，或可转转让的。在在禁止处置置产权的地地方，产权权被束缚于于一个既有有的所有者者，而其他他人尽管因因具备更好好的知识和和技能而可可能对该财财产定价更更高，却不不能对该财财物进行更更好的利用用。所以，，不能转让让的产权，，会使财物物的价值下下跌。在谈到我国国上市公司司的股权分分置问题时时，人们比比较多地关关注非流通通股对流通通股的剥夺夺问题。其其实，对于于非流通股股而言，股股权分置也也是个坏制制度。股权权大量的非非流通性降降低了公司司财产产权权的可转让让性，进而而资本市场场上重要的的资源重组组和再配置置功能被扼扼杀了。非非流通股被被保护在一一个“温室室”里，渐渐渐丧失竞竞争能力。。这与传统统上国有企企业的预算算软约束的的危害是一一样的。三、私有产产权的属性性及其价值值⑶可可转让性4.1理论基础：：产权理论产权的内涵涵小贴士预算软约束束企业的预算算软约束描描述了这样样一种现象象：计划经经济下的国国有企业，，即便发生生亏损，也也不用担心心企业会被被市场机制制惩罚，既既不会被收收购，也不不会破产。。因为所有有的预算都都是“软””的，政府府常常会追追加投资或或者贷款，，并提供财财政补贴。。也就是说说，国有企企业会永远远被政府掌掌握着、呵呵护着，企企业的产权权永远不会会转让。这这样的结果果是，企业业被宠坏了了，国有资资产被耗尽尽了。4.1理论基础：：产权理论4.1.2科斯斯定理与公公司治理诺贝尔经济济学奖得主主科斯，于于1960年发表了著著名的《社会成本问问题》一文。该文文的内容和和思想，经经其他学者者总结和完完善，形成成了所谓的的科斯定理理。按照该文文文字意思理理解，总结结出了科斯第一定定理，即指在没没有交易成成本的情况况下，产权权的初始配配置不会影影响它的最最终配置或或社会福利利。一、科斯定定理4.1理论基础：：产权理论4.1.2科斯斯定理与公公司治理一家糖果制制造厂和一一家诊所为为邻。诊所所医生发现现糖果生产产中的噪音音干扰了他他的工作，，于是提出出诉讼，法法院受理后后判定糖果果制造商停停止使用机机器。这是是最好的方方案吗？科斯认为其其实可以通通过当事人人之间的讨讨价还价，，来改善法法院所作的的判决。可可行的方案案是，如果果医生开诊诊所的产权权是不容侵侵犯的，那那么制造商商可以支付付给医生一一笔钱，让让双方都能能继续经营营，获得双双赢。当然然，这笔钱钱要大于医医生受噪音音影响的损损失，或者者大于将诊诊所迁走的的代价，又又或者大于于医生建造造隔音装置置的成本。。如果制造造商发现如如此安排所所付出的代代价太大，，不能从继继续生产中中得到补偿偿，制造商商不需要法法院的判决决也会自行行停产。反对来，如如果制造商商有权继续续使用有噪噪声和震动动的机器时时，也不用用诉诸于法法庭。可行行的方案变变为，医生生付钱给制制造商，以以获取行医医的条件。。如果制造造商可以接接受的价格格，低于医医生收入的的增加额，，那么双方方的福利都都有改善。。一、科斯定定理4.1理论基础：：产权理论4.1.2科斯斯定理与公公司治理科斯在以上上分析中，，隐去了一一个基本的的条件，没没有考虑交交易过程中中的成本问问题。事实实上，如果果交易成本本为零，无无论事前将将权利配置置给谁，讨讨价还价的的结果会趋趋于一点。。也将是说说，在交易易成本为零零的理论假假设平台上上，产权的的清晰界定定（而非配配置）是实实现最优交交易的前提提。然而而，，交交易易成成本本为为零零只只是是一一个个理理论论假假设设，，按按照照科科学学研研究究的的逻逻辑辑，，放放松松这这个个假假设设后后，，科斯斯第第二二定定理理被定定义义：：当当存存在在交交易易成成本本时时，，产产权权的的初初始始配配置置将将影影响响产产权权的的最最终终配配置置，，也也可可能能影影响响社社会会总总体体福福利利。。仍以以上上例例为为例例，，考考虑虑一一种种极极端端情情况况，，由由于于某某种种原原因因制制造造商商和和医医生生之之间间没没有有沟沟通通渠渠道道，，即即交交易易成成本本无无穷穷大大，，那那么么任任何何讨讨价价还还价价的的方方案案都都不不能能出出现现。。于于是是，，最最初初的的产产权权配配置置就就是是最最终终的的产产权权配配置置。。在在这这两两种种方方案案中中，，若若以以社社会会福福利利最最大大化化为为评评判判依依据据，，最最终终只只要要权权衡衡一一下下那那种种方方案案收收益益最最大大即即可可。。一、科斯斯定理4.1理论基础础：产权理论论科科斯定定理与公公司治理理延续于科科斯第一一定理，，科斯第第二定理理并没有有排除继继续交易易的选项项，即初初始产权权界定后后，仍有有可能通通过交易易来提高高社会福福利。因因此，除除了最初初产权配配置的择择优选择择方法外外，还有有一种提提高社会会福利的的方式，，就是尽尽量降低低交易成成本。所以，科科斯第二二定理说说明两层层道理：：第一，如如果交易易成本为为正，或或者说在在真实的的世界里里，产权权不仅要要清晰界界定，还还要清晰晰配置，，要将产产权配置置给最终终导致社社会福利利最大化化，或社社会福利利损失最最小化的的一方；；第二，降降低产权权交易成成本，有有利于社社会福利利的提高高。一、科斯斯定理4.1理论基础础：产权理论论科科斯定定理与公公司治理理科斯定理理说明，，一个有有效率的的产权制制度要满满足三个个条件，，一是产产权界定定清晰化化，二是是产权配配置最优优化，三三是交易易成本最最小化。。二、科斯斯定理对对公司治治理启示示4.1理论基础础：产权理论论科科斯定定理与公公司治理理首先，科科斯定理理要求产产权必须须清晰界界定。在公司制制度中的的反映是是，公司司的各利利益相关关者对其其投入品品必须有有清晰完完整的产产权，他他们是独独立自主主的市场场行为主主体，可可以自由由、平等等地与其其他利益益相关者者缔结公公司契约约，进而而以其投投入的专专用性资资产获取取公司““所有者者”身份份。而这一条条件，恰恰恰是市市场经济济体制的的优势所所在。但但对于计计划经济济下的国国有企业业，之所所以出现现这样那那样的问问题，关关键一点点是产权权不明晰晰。国有企业业产权不不明晰的的核心问问题是““所有者者缺位””问题。。所谓所所有者缺缺位是指指国有企企业或国国有出资资人的产产权归属属的模糊糊性。所所有者处处于“缺缺位”或或“虚位位”的状状态。此外，不不完整的的市场经经济条件件下，非非国有股股东的产产权的排排他性不不完整，，民营资资本在产产权交易易中处于于不完全全平等的的地位。。二、科斯斯定理对对公司治治理启示示4.1理论基础础：产权理论论小贴士产权明晰晰与国企改改革1997年9月，党的的十五大大报告正正式提出出：建立立现代企企业制度度是国有有企业改改革的方方向。要要按照““产权清清晰、权权责明确确、政企企分开、、管理科科学”的的要求，，对国有有大中型型企业实实行规范范的公司司制改革革，使企企业成为为适应市市场的法法人实体体和竞争争主体。。进一步步明确国国家和企企业的权权利和责责任。国国家按投投入企业业的资本本额享有有所有者者权益，，对企业业的债务务承担有有限责任任；企业业依法自自主经营营，自负负盈亏。。政府不不能直接接干预企企业经营营活动，，企业也也不能不不受所有有者约束束，损害害所有者者权益。。要采取取多种方方式，包包括直接接融资，，充实企企业资本本金。培培育和发发展多元元化投资资主体，，推动政政企分开开和企业业转换经经营机制制。从此，““产权明明晰、权权责明确确、政企企分开、、管理科科学”成成为国企企改革的的原则。。其中，，产权明明晰是立立论之本本。科科斯定定理与公公司治理理4.1理论基础础：产权理论论科科斯定定理与公公司治理理其次，科科斯定理理要求产产权必须须优化配配置。在公司制制度中的的反映是是，公司司的各利利益相关关者之间间所缔结结的公司司契约能能够实现现公司剩剩余控制制权的最最优配置置。公司的各各利益相相关者将将其资产产投入公公司后，，将可能能得到两两类权利利。一是是契约明明确规定定活动的的决策权权，对于于产权明明晰的经经济主体体而言，，这是参参与公司司契约的的基本，，不存在在大的问问题。二二是契约约中无法法说明其其决策权权归属的的剩余下下来的权权利，即即所谓剩剩余控制制权。而而代表公公司所有有权的就就是剩余余控制权权。要将公司司建设成成为最优优的资源源调配机机构，必必须对剩剩余控制制权做到到优化配配置。而而剩余控控制权的的优化配配置正是是公司治治理的任任务之一一。二、科斯斯定理对对公司治治理启示示4.1理论基础础：产权理论论科科斯定定理与公公司治理理最后，科科斯定理理要求经经济制度度运行的的交易成成本最小小化。在公司制制度中的的反映是是，剩余余控制权权行使中中的交易易成本实实现最小小化。这意味着着，股东东可以有有充分的的渠道获获得信息息和表达达自己的的意见，，或者没没有壁垒垒的转让让股份而而“用脚脚投票””，也意意味着外外部接管管者可以以顺畅地地替换不不合格的的控制股股东和经经理层，，更意味味着在如如此等等等的治理理力量下下，经理理的代理理成本、、控制股股东的代代理成本本被控制制在最小小。可见，，剩余余控制制权的的优化化行使使也是是公司司治理理的任任务之之一。。公司治治理的的定义义就是是，针对公公司制制度中中对利利益相相关者者保护护的不不完备备之处处，有有关公公司剩剩余控控制权权配置置及行行使的的制度度系统统。二、科科斯定定理对对公司司治理理启示示4.1理论基基础：：产权理理论剩剩余余控制制权在对企企业本本质的的研究究中，，人们们逐渐渐认识识到企企业是是一系系列契契约的的联结结。进进一步步地探探索发发现，，契约约是不不可能能做到到完备备的。。一方不不能预预测：：由于于人的的理性性的有有限性性，以以及外外部环环境的的不确确定性性，每每一个个人要要准确确预测测和评评估未未来各各种或或然状状态是是不可可能的的。双方不不能统统一：：即便便能够够预料料到未未来情情况会会有哪哪些走走势，，立约约双方方也难难以准准确描描述这这些情情况。。甚至至到时时候当当这些些情况况实际际发生生了，，双方方也无无法在在分担担这一一结果果的贡贡献和和责任任上达达成共共识；；第三方方不能能证实实：即即使双双方曾曾经在在某方方面达达成了了统一一的共共识，，但一一旦发发生争争执，，第三三方（（比如如法院院）可可能也也难以以证实实和执执行。。4.1理论基基础：：产权理理论剩剩余余控制制权由于契契约的的不完完备，，如果果事先先没有有相应应的制制度安安排，，将会会产生生大量量交易易成本本。订立契契约中中消耗耗的成成本；；执行契约中中消耗的成成本；契约订立失失败的损失失；专用性投资资不足的损损失。4.1理论基础：：产权理论4.1.3剩余余控制权为了消除契契约不完备备所带来的的交易成本本也就成为为了公司治治理的任务务，而在企企业产权理理论中，关关注的是如如何配置剩剩余控制权权的问题。。交易双方的的契约，其其实就是有有关双方权权利和义务务的分配，，一方的权权利是另一一方的义务务。而这些些权利分为为两种，具具体权利和和剩余权利利。具体权利是是那些契约约中已经明明确规定了了的权利，，双方对此此不会有异异议；剩余权利则则是在事前前的契约中中不能明确确规定的权权利，无法法在契约中中被详细地地列举和记记录下来。。4.1理论基础：：产权理论4.1.3剩余余控制权可见，契约约的不完备备性就来自自于这些剩剩余权利的的配置问题题。而这个个剩余权利利就是剩余余控制权，，就是那些些无法通过过契约明确确分配给各各方当事人人的控制权权。谁拥有剩余余控制权，，谁就可以以按照任何何不与先前前的契约、、惯例或法法律相违背背的方式自自主决策。。哈特将剩余余控制权定定义为企业业所有权。。因为如果果未来每一一种可能的的情况都能能够写在契契约里，每每一项权利利和义务都都能分配，，企业的所所有者就没没有必要存存在了。而而企业所有有权之所以以重要是因因为不能把把剩余的权权利都写在在契约里，，企业所有有者之所以以重要是因因为未预期期的事件发发生后需要要有人“站站出来”。。形象的看看待剩余控控制权等同同于企业所所有权，就就是分配““剩下”的的控制权在在谁手中，，谁就是企企业所有者者。4.2股权与股权权结构4.2.1股东东与股权股东是对公公司投资或或基于继承承、接受赠赠与等其他他合法原因因而拥有公公司股权的的利益主体体。股东的类型型具有多样样性，类型型不同则其其行为和追追求的内容容不同。了了解这一点点很重要，，它是公司司治理制度度安排和行行为选择的的定位基础础。一、股东美国日本德国个人与家庭47.9%22.2%14.6%商业银行2.6%13.3%10.3%其他金融机构投资者41.9%22.5%20.0%工商公司1.1%31.2%42.1%政府和公共部门0.3%0.5%4.3%外国投资者6.2%10.3%8.7%4.2股权与股权权结构4.2.1股东东与股权假如你有一一笔钱，你你会买哪家家公司的股股票？图中中，双实线线围成的是是目标上市市公司，单单实线围成成的是实际际控制人和和其他重要要股东。案例你会投资谁谁？张三张三弟张三妻实际控制人及其一致行动人23%25%2%老马基金小牛基金5%5%地球公司太阳公司A60%40%月亮公司50%4.2股权与股权权结构4.2.1股东东与股权假如你有一一笔钱，你你会买哪家家公司的股股票？图中中，双实线线围成的是是目标上市市公司，单单实线围成成的是实际际控制人和和其他重要要股东。案例你会投资谁谁？玫瑰控股公司国资委100%牡丹公司B蔷薇公司50%社保基金20%黑熊投资15%白虎基金茉莉公司50%50%15%4.2股权与股权权结构4.2.1股东东与股权假如你有一一笔钱，你你会买哪家家公司的股股票？图中中，双实线线围成的是是目标上市市公司，单单实线围成成的是实际际控制人和和其他重要要股东。案例你会投资谁谁？赵经理50%C10%20%10%大洋公司10%钱副经理孙副经理李副经理大江职工持股会50%大河公司大海公司50%大湖公司50%50%大江公司50%4.2股权与股权权结构4.2.1股东东与股权假如你有一一笔钱，你你会买哪家家公司的股股票？图中中，双实线线围成的是是目标上市市公司，单单实线围成成的是实际际控制人和和其他重要要股东。案例你会投资谁谁？李四20%D当归基金谷雨公司惊蛰公司30%芒种公司30%20%12%12%王二赵六25%8%天麻基金8%25%杜仲基金8%4.2股权与股权权结构4.2.1股东东与股权控股股东是是公司治理理的重要行行为客体，，由于它的的存在，剥剥夺型公司司治理问题题凸显出来来。关于控控股股东，，我国《公司法》第217条中的规定定是：其出出资额占有有限责任公公司资本总总额百分之之五十以上上或者其持持有的股份份占股份有有限公司股股本总额百百分之五十十以上的股股东；出资资额或者持持有股份的的比例虽然然不足百分分之五十，，但依其出出资额或者者持有的股股份所享有有的表决权权已足以对对股东会、、股东大会会的决议产产生重大影影响的股东东。一、股东⑴控股股股东与非控控股股东4.2股权与股权权结构4.2.1股东东与股权与控股股东东相关的概概念有大股股东、实际际控制人和和一致行动动人。大股东，一一般指的是是持有公司司最大比例例股本的股股东，有的的情况下也也指任何持持有较高比比例（一般般界限定为为10%）股本的股股东；实际控制人人，是虽不不一定是公公司的控股股股东，但但通过投资资关系、协协议或者其其他安排，，能够实际际支配公司司行为的人人；实际控制人人是真正的的控制公司司的人，真真正产生剥剥夺问题的的往往是实实际控制人人。本书讨讨论剥夺型型治理问题题时，将治治理对象称称为控制股股东，不产产生混淆时时并不区分分控制股东东与实际控控制人。一、股东⑴控股股股东与非控控股股东4.2股权与股权权结构4.2.1股东东与股权一些控制股股东会采用用“一致行行动”的方方式控制公公司，而并并非完全依依靠自己持持股。所谓一致行行动，是指指投资者通通过协议、、其他安排排，与其他他投资者共共同扩大其其所能够支支配的一个个上市公司司股份表决决权数量的的行为或者者事实。所谓谓一一致致行行动动人人，，或或称称互互为为一一致致行行动动人人，，则则是是指指具具有有一一致致行行动动基基础础的的股股东东。。在判判断断公公司司的的控控股股股股东东和和实实际际控控制制人人时时，，必必须须将将互互为为一一致致行行动动人人所所持持有有的的股股份份合合并并计计算算。。一、、股股东东⑴控控股股股股东东与与非非控控股股股股东东4.2股权权与与股股权权结结构构股股东东与与股股权权自然然人人和和法法人人对对公公司司投投资资后后，，就就对对应应有有了了自自然然人人股股东东和和法法人人股股东东的的概概念念。。但不不是是所所有有的的自自然然人人和和法法人人都都可可以以成成为为股股东东，，在在中中国国的的相相关关法法律律框框架架下下有有这这些些一一些些规规定定：：国国家家公公务务人人员员不不能能成成为为有有限限责责任任公公司司的的股股东东，，也也不不能能成成为为股股份份有有限限公公司司的的发发起起股股东东；；企企业业法法人人的的法法定定代代表表人人不不得得成成为为所所任任职职企企业业投投资资设设立立的的有有限限责责任任公公司司的的股股东东；；公公司司及及其其子子公公司司不不能能成成为为自自己己公公司司的的股股东东；；会会计计师师事事务务所所、、审审计计事事务务所所、、律律师师事事务务所所和和资资产产评评估估机机构构不不得得作作为为投投资资主主体体向向其其他他行行业业投投资资设设立立公公司司；；各各类类国国家家机机关关被被禁禁止止经经商商、、办办企企业业，，也也就就不不能能成成为为公公司司的的发发起起人人和和股股东东；；除除经经授授权权的的专专门门机机构构外外的的国国家家党党政政机机构构不不得得投投资资设设立立公公司司。。此此外外，，商商业业银银行行也也有有严严格格的的投投资资限限制制。。一、、股股东东⑵自自然然人人股股东东、、法法人人股股东东与与国国家家股股东东4.2股权权与与股股权权结结构构股股东东与与股股权权世界界范范围围看看主主要要包包括括三三大大类类法法人人股股东东：：一一是是工工商商业业公公司司法法人人股股东东，，二二是是商商业业银银行行，，三三是是非非银银行行金金融融机机构构。。在德德国国和和日日本本模模式式中中，，三三类类法法人人股股东东并并存存但但以以前前两两类类为为特特色色。。在在美美国国模模式式中中，，法法人人股股东东基基本本专专指指第第三三类类。。中国国的的情情况况略略类类似似于于美美国国模模式式：：银行行采采取取分分业业经经营营模模式式，，商商业业银银行行作作为为股股东东在在中中国国被被限限制制；；近年年来来非非银银行行金金融融机机构构的的发发展展很很快快，，特特别别是是投投资资基基金金的的发发展展势势头头在在向向美美国国看看齐齐；；工商商法法人人持持股股在在中中国国的的突突出出特特点点是是，，国国有有股股东东的的持持股股比比例例较较高高，，这这带带来来了了复复杂杂的的国国有有企企业业治治理理问问题题。。一、、股股东东⑵自自然然人人股股东东、、法法人人股股东东与与国国家家股股东东4.2股权权与与股股权权结结构构股股东东与与股股权权中国大型企业业中的国有企企业比例仍然然比较高，在在上市公司里里国有控股上上市公司一度度独领风骚。。2005年底沪市70%以上的上市公公司是国有控控股。近年来由于中中小板和创业业板的开通，，国有公司的的数量比重以以较大速度下下降，但大规规模公司仍基基本是国有身身份。国有控股上市市公司除了国国有法人控股股形式外，另另一类控股股股东的身份是是国家。国家家股是指由国国有资产管理理部门通过授授权的机构将将国有资产投投入公司而形形成的股份，，其股权行使使人是政府或或国有资产管管理局。中国还有一些些的集体企业业，在上市公公司中也存在在少量由集体体企业控股的的公司。一、股东⑵自然人股股东、法人股股东与国家股股东4.2股权与股权结结构股股东与股股权股权分置，将将我国上市公公司的股份分分为两类，一一类是可以上上市流通的流流通股，另一一类是暂不上上市流通的非非流通股。2004年开启的股权权分置改革将将中国股市向向全流通方向向引领。然而而，股权分置置所遗留下来来的问题要清清除还有待时时日。特别是是，股权分置置形成的制度度惯性和行为为惯性、思维维惯性，成为为当前中国公公司治理的重重要前提条件件，也是完善善公司治理环环境系统的核核心任务。一、股东⑶流通股东东与非流通股股东4.2股权与股权结结构股股东与股股权参与公司创立立活动的首批批股东，是创创始股东。非非创始股东包包括从创业股股东手中通过过转让、赠与与、继承、法法院强制执行行等原因获得得股份的继受受股东，也包包括因公司增增资而认购新新股成为的新新股东。创始股东间的的冲突处理，，是由合伙创创业而来的公公司，尤其是是家族公司的的重要治理课课题。对于非创始股股东，一个重重要的治理课课题是公司内内部人的持股股激励问题，，以及公司再再融资活动前前后频发的掏掏空和支持问问题。一、股东⑷创始股东东与非创始股股东4.2股权与股权结结构股股东与股股权股东还可以根根据其他依据据进行划分，，比如的发起起人股东与非非发起人股东东、内部股东东与外部股东东。而且，这这些分类有很很大交叉，比比如控股股东东、国家股东东、非流通股股东、创始股股东，往往都都是内部股东东。无论如何划分分，股东都具具有资合性、、有限责任性性、平等性三三点基本特征征。公司制企业相相对古典企业业的人合的特特点是，股东东是因对公司司的投资关系系获得股权而而建立起法律律、经济上的的关系。而股股东资合的基基础是由于有有限责任制度度对股东风险险的降低。有有限责任应该该对应着有限限权力，股东东间的同股同同权的平等性性要求说明，，应该对那些些天然占据优优势地位的股股东加强制衡衡。一、股东4.2股权与股权结结构股股东与股股权股权是股东从从其出资中获获取收益并维维护其收益的的权利。在最基本的层层面上，股东东必须可以从从其投资中获获取收益，这这是资本逐利利性的基本要要求。第二层内容就就是股东对其其收益进行保保护的权利，，或者说是，，参与公司治治理的权利。。施莱弗和维什什尼的经典定定义认为公司司治理就是投投资者保护其其回报的一系系列方法。二、股权⑴股权属性性以及治理含含义14.2股权与股权结结构股股东与股股权股权是股东个个人财产权中中分离出法人人财产权后剩剩余的权利。。当个人财产变变为股本后，，它就与公司司其他资本共共同成为了法法人资产。因因而，股东的的投资活动就就是一项产权权分割或称产产权分离活动动，大体上，，股东保留了了价值形态上上的用益权，，法人获得了了对资产实物物的占有权、、使用权和处处分权。股东获得投资资收益的权利利，是产权分分割后留给股股东的产权内内容。由于契约的不不完备性，这这样的分割也也不可能是完完备的，在对对资本的使用用和处分的权权利中，股东东仍会保留一一定的剩余控控制权。所以以，股东对其其收益保护的的权利的本质质是，产权分分割后留给股股东的剩余控控制权。二、股权⑴股权属性性以及治理含含义24.2股权与股权结结构股股东与股股权股权是对应于于有限责任的的有限权利。。股东将资产投投入公司后，，股东以其出出资额为限对对公司承担责责任。权责必须匹配配，股东有限限的责任必须须对应有限的的权利，股东东获取收益的的同时也必须须维护其他利利益相关者的的收益，实现现利益分配的的公平性。股东所拥有的的剩余控制权权也不得侵犯犯利益相关者者的权利边界界，当某些股股东实际上获获得了更多的的与有限责任任的不相匹配配的权利时，，必须受到制制衡。二、股股权⑴股股权属属性以以及治治理含含义34.2股权与与股权权结构构股股东东与股股权⑴股股权属属性以以及治治理含含义资本的逐利性股权的内容属性获取收益的权利剩余控制权（部分使用权和处分权）用益权（剩余索取权）权利的有限性保护收益的权利＋公司产权分离有限责任制度股权的有限属性股权的权能属性＋制衡控制股东保护股东群体剥夺型公司治理问题的治理任务＋4.2股权与与股权权结构构股股东东与股股权从股权权的权权能属属性看看，股股东处处于公公司契契约的的相对对弱势势地位位。股股东资资产投投入公公司后后，股股东原原则上上仅剩剩下产产权的的用益益权权权能，，为此此股东东必须须对剩剩余控控制权权的配配置和和行使使做好好充分分的制制度安安排。。其次，，股权权的有有限属属性意意味着着股东东的权权利也也必须须是有有限的的、受受制约约。这两项项公司司治理理任务务合在在一起起，就就是解解决剥剥夺型型公司司治理理问题题的基基本内内容。。二、股股权⑴股股权属属性以以及治治理含含义4.2股权与与股权权结构构股股东东与股股权股权从从不同同角度度可以以分为为多种种类型型。其其中，，最基基本的的一种种分类类是把把全部部股权权分为为自益益权和和共益益权。。自益权权是股股东以以从公公司获获得经经济利利益为为目的的的权权利，，共益益权是是股东东以参参与公公司的的决策策为目目的的的权利利。另一种种提法法称，，自益益权是是股东东仅为为自己己的利利益而而行使使的权权利，，共益益权是是为股股东利利益的的同时时兼为为公司司的利利益而而行使使的权权利。。这两种种提法法并无无本质质上的的区别别，自自益权权包括括股息息分配配请求求权、、剩余余财产产分配配请求求权、、新股股优先先认购购权等等，共共益权权包括括表决决权、、股东东大会会请求求召集集权，，代表表诉讼讼提起起权、、会计计账薄薄查阅阅权等等。二、股股权⑵股股权的的构成成4.2股权与与股权权结构构股股东东与股股权根据股股权的的行使使是否否要达达到一一定的的股份份数额额为标标准，，股权权还可可分为为单独独股东东权和和少数数股东东权。。单独股股东权权是股股东一一人即即可行行使的的权利利，一一般的的股权权都属属于这这一类类。少数股股东权权是不不达到到一定定的股股份数数额就就不能能行使使的权权利，，行使使少数数股东东权的的股东东既可可以持持有一一定数数额股股份的的单个个股东东，也也可以以是持持股累累积到到一定定比例例的数数个股股东。。以行为为主体体为准准，股股权还还可分分为普普通股股东权权和特特别股股东权权。前者是是一般般股东东所享享有的的权利利，后后者是是特别别股股股东所所享有有的权权利，，如优优先股股股东东所享享有的的权利利。根据股股东平平等性性原则则，特特别股股股东东享有有特别别权利利优待待时，，或者者要承承担特特别的的责任任，或或者在在其他他权利利方面面做出出让步步。二、股股权⑵股股权的的构成成4.2股权与与股权权结构构股股东东与股股权根据股股权的的行使使是否否要达达到一一定的的股份份数额额为标标准，，股权权还可可分为为单独独股东东权和和少数数股东东权。。单独股东东权是股股东一人人即可行行使的权权利，一一般的股股权都属属于这一一类。少数股东东权是不不达到一一定的股股份数额额就不能能行使的的权利，，行使少少数股东东权的股股东既可可以持有有一定数数额股份份的单个个股东，，也可以以是持股股累积到到一定比比例的数数个股东东。以行为主主体为准准，股权权还可分分为普通通股东权权和特别别股东权权。前者是一一般股东东所享有有的权利利，后者者是特别别股股东东所享有有的权利利，如优优先股股股东所享享有的权权利。根据股东东平等性性原则，，特别股股股东享享有特别别权利优优待时，，或者要要承担特特别的责责任，或或者在其其他权利利方面做做出让步步。二、股权权⑵股权权的构成成4.2股权与股股权结构构股股东与与股权根据股东东行为内内容，股股权还可可以分为为，知情情权、提提案权、、表决权权、收益益权和诉诉讼权。。知情权是是指股东东有权查查阅公司司章程、、股东会会议记录录和会计计报告。。它来自自于公司司应对股股东尽到到的说明明责任；；提案权是是指股东东有权就就公司的的经营管管理问题题提出自自己的建建议。为为了避免免股东过过多地干干扰公司司经营和和妨碍法法人独立立，提案案权多属属于少数数股东权权；表决权，，也称投投票权，，是指股股东有权权出席或或委托代代理人出出席股东东会议，，并就有有关议案案投票表表决，发发表自己己的意见见。这就就是最形形象的““用手投投票”；；收益权，，是指股股东有权权要求公公司分派派股息或或其他应应得收益益；诉讼权，，是指上上述权利利没有得得到维护护时，股股东利用用法律武武器的权权利。二、股权权⑵股权权的构成成4.2股权与股股权结构构股股东与与股权控制股东东在知情情权、提提案权、、收益权权和诉讼讼权方面面具有天天然优势势。在这这种情况况下，如如何实现现同股同同权呢？？在制衡控控制股东东、保护护股东整整体利益益方面，，表决权权设计就就承担着着重大的的任务，，表决权权制度是是股东大大会制度度的重要要内容。。二、股权权⑵股权权的构成成表决权诉讼权收益权知情权提案权控制股东的天然优势如何实现同股同权？4.2股权与股股权结构构股股东与与股权股权还可可以分为为法定权权利和章章定权利利。前者者是由公公司法、、证券法法等法律律法规确确定的各各家公司司必须遵遵照赋予予股东的的权利。。后者是是由各家家公司章章程所规规定的权权利。公司章程程，是指指公司依依法制定定的、规规定公司司名称、、住所、、经营范范围、经经营管理理制度等等重大事事项的基基本文件件，也是是公司必必备的规规定公司司组织及及活动基基本规则则的书面面文件。。章程与公公司法等等法律法法规一样样，共同同肩负调调整公司司活动的的责任。。而章程程与公司司法等法法律法规规也有区区别，它它们是特特殊契约约与通用用契约的的区别。。可见，章章程的重重要性，，在于公公司制度度差异化化的需求求。鉴于此，，相对于于比较标标准的股股份有限限公司而而言，有有限责任任公司的的章程更更为重要要。二、股权权⑵股权权的构成成4.2股权与股股权结构构股股东与与股权春虹玻璃璃灯饰有有限公司司是江苏苏宿迁一一家有近近2000名员工的的集团公公司，公公司主要要生产玻玻璃灯具具，产品品几乎全全部出口口。由于于宿迁近近两年新新开了10多家灯具具厂，他他们给春春虹公司司带来前前所未有有的冲击击。在这这竞争激激烈的关关键时刻刻，公司司认为股股东洪宝宝生给公公司的竞竞争对手手提供了了技术帮帮助，造造成了公公司的损损失,因此决定定罢免他他们的股股东资格格。2003年7月1日公司召召开临时时股东大大会，当当时春虹虹公司的的43名股东中中，有40人参加会会议，其其中37人举手同同意罢免免了洪宝宝生。同同时，在在此次会会议上，，还对公公司章程程做了修修改。规规定“公公司对全全体股东东实行严严格管理理，不允允许给同同行企业业提供技技术帮助助。否则则，公司司就可以以罢免他他的股东东身份。。”事后后，洪宝宝生向宿宿迁市宿宿城区法法院起诉诉春虹公公司，请请求法院院判令春春虹公司司恢复他他的股东东资格。。案例股东能否否被罢免免4.2股权与股股权结构构股股东与与股权2003年9月5日，法院院对此案案做出了了判决，，取消了了春虹公公司临时时股东大大会决议议，理由由是他们们召开股股东大会会，仅提提前三天天通知全全体股东东，违反反了公司司法的相相关规定定。就在在洪宝生生拿到判判决书仅仅仅10天之后，，春虹公公