施工合同示范文本的新规定对律师专业法律服务提

熟知合同变化迎合市场需求提高服务能力

——新版《建设工程施工合同（示范文本）》的新规定对律师专业法律服务提出的新要求及新对策中华全国律师协会建设工程与房地产专业委员会主任

上海市建纬律师事务所主任朱树英2013年6月27日南京市

2011年3月10日至4月10日，住建部政府网站公布了新版《建设工程施工合同（示范文本）》征求意见稿，向社会各界征集修改意见。之后，住建部建筑市场监管司根据收集到的500多条修改意见，希望由我负责组建新版施工合同后续修改课题组，课题组由上海市建纬律师事务所具体负责。我们结合国际国内工程建设的通行做法及市场最新发展变化，又经过二年多的努力，经过反复修改和多次专家论证，目前已完成了2013版施工合同（下称2013版施工合同）报批稿，并已顺利通过住建部领导的审批，现已印发即将颁发，本月29日住建部将组织全国宣贯，7月1日正式全国施行。国家工商局和住建部针对已使用14年的1999版《建设工程施工合同》（GF-99-0201）示范文本（下称1999版合同）在实践中存在的问题，为规范工程建设领域的市场秩序、理顺建设工程各方权利义务、保障合同各方主体的合法权益，自2009年开始组建原版合同的修改课题组。背景目录一、即将施行的2013版施工合同的主要内容以及与国际接轨的合同管理的八项新制度。二、准确贯彻执行2013版施工合同以及新的合同管理制度，应高度重视十二个疑难复杂法律问题的深入研究及其准确处理。三、新版合同的新规定对律师法律服务提出的新要求和新对策。一、即将施行的2013版施工合同的主要内容以及与国际接轨的合同管理的八项新制度（一）应高度重视我国建设工程施工合同管理的“双轨制”双轨制的涵义：1、按国务院的“三定”方针，政府投资和国有资金投资为主的基础设施建设项目归口国家发改委牵头管理，非政府投资的房屋建筑归口住建部牵头管理，据此，国家已建立建设工程项目和工程合同的双轨制管理。2、接轨国际惯例，按施工总承包和工程总承包的不同承包模式，主管部门已按“两两对应”方式颁发四个示范文本。（1）国家工商局、住建部先后施行两个市场投资项目的示范合同文本。1999年12月，国家工商管理总局和建设部施行《建设工程施工合同（示范文本）》，该文本共47条177款，已沿用至今。现已为2013版施工合同所取代，新版施工合同共20条116款。2011年11月27日，国家工商局、住建部就主管的房建项目发布《工程总承包合同（2011版示范文本）》，该文本共20条108款。（2）发改委等九部委先后施行两个政府投资项目的示范合同文本。2007年11月，国家发改委等九部委联合颁发用于政府投资的基础设施项目的施工总承包《通用合同条款》，共24条131款。2012年1月9日，国家发改委等九部委联合发布基础设施项目的设计、采购、施工总承包《通用合同条款》，共24条139款。（二）2013版施工合同的主要内容

2013版示范合同协议书通用条款的主要内容：第一部分合同协议书一、工程概况二、合同工期三、质量标准 四、签约合同价与合同价格形式 五、项目经理 六、合同文件构成 七、承诺

八、词语含义 九、签订时间 十、签订地点 十一、补充协议 十二、合同生效 十三、合同份数 第1条：一般规定◎1.1词语定义与解释◎1.2语言文字◎1.3法律◎1.4标准和规范◎1.5合同文件的优先顺序◎1.6图纸和承包人文件◎1.7联络◎1.8严禁贿赂 ◎1.9化石、文物 ◎1.10交通运输 ◎1.11知识产权 ◎1.12保密 ◎1.13工程量清单错误的修正

第二部分通用合同条款

第2条：发包人◎2.1许可或批准 ◎2.2发包人代表 ◎2.3发包人人员 ◎2.4施工现场、施工条件和基础资料的提供◎2.5资金来源证明及支付担保 ◎2.6支付合同价款 ◎2.7组织竣工验收 ◎2.8现场统一管理协议 第3条：承包人◎3.1承包人的一般义务 ◎3.2项目经理 ◎3.3承包人人员 ◎3.4承包人现场查勘 ◎3.5分包 ◎3.6工程照管与成品、半成品保护◎3.7履约担保 ◎3.8联合体 第4条：监理人人◎4.1监理人的一一般规定◎4.2监理人员◎4.3监理人的指指示◎4.4协商和确定定第5条：工程质质量◎5.1质量要求◎5.2质量保证措措施◎5.3隐蔽工程检检查◎5.4不合格工程程的处理◎5.5质量争议检检测第6条：安全文文明施工和和环境保护护◎6.1安全文明施施工◎6.2职业健康◎6.3环境保护第7条：工期和和进度◎7.1施工组织设设计◎7.2施工进度计计划◎7.3开工◎7.4测量放线◎7.5工期延误◎7.6不利物质条条件◎7.7异常恶劣的的气候条件件◎7.8暂停停施施工工◎7.9提前前竣竣工工第8条：：材材料料和和设设备备◎8.1发包包人人供供应应材材料料与与工工程程设设备备◎8.2承包包人人采采购购材材料料与与工工程程设设备备◎8.3材料料与与工工程程设设备备的的接接收收与与拒拒收收◎8.4材料料与与工工程程设设备备的的保保管管与与使使用用◎8.5禁止止使使用用不不合合格格的的材材料料和和工工程程设设备备◎8.6样品品◎8.7材料料与与工工程程设设备备的的替替代代◎8.8施工工设设备备和和临临时时设设施施◎8.9材料料与与设设备备专专用用要要求求第9条：：试试验验和和检检验验◎9.1试验验设设备备与与试试验验人人员员◎9.2取样样◎9.3试验验和和检检验验◎9.4现场场工工艺艺试试验验第10条：：变变更更与与调调整整◎10.1变更更的的范范围围◎10.2变更更权权◎10.3变更更程程序序◎10.4变更更估估价价◎10.5承包包人人的的合合理理化化建建议议◎10.6变更更引引起起的的工工期期调调整整◎10.7暂估估价价◎10.8暂列列金金额额◎10.9计日日工工第11条：：价价格格调调整整◎11.1市场场价价格格波波动动引引起起的的调调整整◎11.2法律律变变化化引引起起的的调调整整第12条：：合合同同价价格格、、计计量量与与支支付付◎12.1合同同价价格格形形式式◎12.2预付付款款◎12.3计量量◎12.4工程程进进度度款款支支付付◎12.5支付付账账户户第13条：：验验收收和和工工程程试试车车◎13.1分部部分分项项工工程程验验收收◎13.2竣工工验验收收◎13.3工程程试试车车◎13.4提前前交交付付单单位位工工程程的的验验收收◎13.5施工工期期运运行行◎13.6竣工工清清场场14.竣工工结结算算◎14.1竣工工结结算算申申请请◎14.2竣工工结结算算审审核核◎14.3甩项项竣竣工工协协议议◎14.4最终终结结清清第15条：：缺缺陷陷责责任任期期与与保保修修◎15.1工程程保保修修的的原原则则◎15.2缺陷陷责责任任期期◎15.3质量量保保证证金金◎15.4保保修修第17条：：不不可可抗抗力力◎16.1发包包人人违违约约◎16.2承包包人人违违约约◎16.3第三三人人造造成成的的违违约约第16条：：违违约约◎17.1不可可抗抗力力的的确确认认◎17.2不可可抗抗力力的的通通知知◎17.3不可抗抗力后后果的的承担担◎17.4因不可可抗力力解除除合同同第18条：保保险◎18.1工程保保险◎18.2工伤保保险◎18.3其他保保险◎18.4持续保保险◎18.5保险凭凭证◎18.6未按约约定投投保的的补救救◎18.7通知义义务第19条：索索赔◎19.1承包人人的索索赔◎19.2对承包包人索索赔的的处理理◎19.3发包人人的索索赔◎19.4对发包包人索索赔的的处理理◎19.5提出索索赔的的期限限第20条：争争议解解决◎20.1和解◎20.2调解◎20.3争议评评审◎20.4仲裁或或诉讼讼◎20.5争议解解决条条款效效力（三））建设设工程程合同同示范范文本本的法法律地地位以以及规规范建建筑市市场的的重要要作用用。国家主主管部部门上上述管管理理理念和和指导导思想想，可可以从从颁布布上述述4个工程程合同同文本本时不不同表表述和和处理理方式式得到到显明明的反反映。。2007年11月，国国家发发改委委等九九部委委在颁颁布56号文件件时，，突出出强调调了政政府主主管部部门加加强对对政府府投资资项目目的严严格管管理，，强调调通用用条款款属于于强制制使用用的文文本，，明确确规定定当事事人对对通用用条款款不得得擅自自修改改。该通知知第5条规定定：““行业业标准准施工工招标标文件件和试试点项项目招招标人人编制制的施施工招招标资资格预预审文文件、、施工工招标标文件件，应应不加加修改改地引引用《标准施施工招招标资资格预预审文文件》中的申申请人人须知知（申申请人人须知知前附附表除除外））、资资格审审查办办法（（资格格审查查办法法前附附表除除外）），以以及《标准施施工招招标文文件》中的投投标人人须知知（投投标人人须知知前附附表和和其他他附表表除外外）、、评标标办法法（评评标办办法前前附表表除外外）、、通用用合同同条款款”。。第六条条规定定：““行业业标准准施工工招标标文件件中的的专用用合同同条款款可对对《标准施施工招招标文文件》中的通通用合合同条条款进进行补补充、、细化化，除除通用用合同同条款款明确确专用用合同同条款款可做做出不不同约约定外外，补补充和和细化化的内内容不不得与与通用用合同同条款款强制制性规规定相相抵触触，否否则抵抵触内内容无无效””。第13条规定定：““因出出现新新情况况，需需要对对《标准文文件》中不加加修改改地引引用的的内容容做出出解释释或调调整的的，由由国家家发展展和改改革委委员会会会同同国务务院有有关部部门做做出解解释或或调整整。该该解释释和调调整与与《标准文文件》具有同同等效效力””。九部委委颁布布用于于政府府投资资工程程项目目的《通用合合同条条款》属于当当事人人必须须执行行的行行政强强制性性的管管理规规范。。住建部部和国国家工工商管管理总总局在在颁布布2013版施工工合同同时，，在新新版示示范文文本的的《说明》第二部部分““《示范文文本》的性质质和适适用范范围””中明明确：：“《示范文文本》为非强强制性性使用用文本本。为了了指导导建设设工程程施工工合同同当事事人的的签约约行为为，维维护合合同当当事人人的合合法权权益，，依据据《中华人人民共共和国国合同同法》、《中华人人民共共和国国建筑筑法》、《中华人人民共共和国国招标标投标标法》以及相相关法法律法法规，，住房房城乡乡建设设部、、国家家工商商行政政管理理总局局对《建设工工程施施工合合同（（示范范文本本）》（GF-1999-0201）进行行了修修订，，制定定了《建设工工程施施工合合同（（示范范文本本）》”。当事人是是不是可可用可不不用？它它的法律律地位是是什么呢呢？新版施工工合同的的法律地地位是我我国以市市场方式式从事工工程承包包行业的的交易习习惯其一，在在法律、、法规没没有规定定时，行行业交易易习惯可可以作为为判案的的根据。。交易习惯惯是确定定当事人人对合同同条款有有争议时时以及当当事人未未能达成成补充协协议时的的合同真真实意思思表示的的认定依依据。《合同法》第61条规定：：“合同同生效后后，当事事人就质质量、价价款或者者报酬、、履行地地点等内内容没有有约定或或者约定定不明确确的，可可以协议议补充；；不能达达成补充充协议的的，按照照合同有有关条款款或者交交易习惯惯确定””。“第第125条规定：：“当事事人对合合同条款款的理解解有争议议的，应应当按照照合同所所使用的的词句、、合同的的有关条条款、合合同的目目的、交交易习惯惯以及诚诚实信用用原则，，确定该该条款的的真实意意思”。。最高人民民法院关关于适用用《中华人民民共和国国合同法法》若干问题题的解释释（二））》（下称合合同法司司法解释释之二））第7条规定：：“交易易习惯是是指在交交易行为为当地或或者某一一领域、、某一行行业通常常采用并并为交易易对方订订立合同同时所知知道或者者应当知知道的做做法；或或者指当当事人双双方经常常使用的的习惯做做法”。。其二，1999版施工合合同通用用条款中中的有关关规定因因其行业业交易习习惯性质质，成为为最高院院施工合合同司法法解释处处理相关关争议的的依据。。针对司法法实践中中出现的的工程实际际竣工日日期的认认定、施施工过程程中出现现质量事事故对影影响工期期的处理理等疑难复复杂的问问题，由由于目前前我国法法律、法法规并无无相应的的规定，，司法解解释分别别采用1999版施工合合同的相相关规定定作为处处理的依依据。举例工程实际际竣工日日期的认认定司法解释释第14条规定：：“当事事人对建建设工程程实际竣竣工日期期有争议议的，按按照以下下情形分分别处理理：（一）建建设工程程经竣工工验收合合格的，，以竣工工验收合合格之日日为竣工工日期；；（二）承承包人已已经提交交竣工验验收报告告，发包包人拖延延验收的的，以承承包人提提交验收收报告之之日为竣竣工日期期；（三）建建设工程程未经竣竣工验收收，发包包人擅自自使用的的，以转转移占有有建设工工程之日日为竣工工日期””。1999版示范文文本通用用条款第第32条“竣工工验收””的规定定。该条条第1款规定：：“工程程具备竣竣工验收收条件，，承包人人按国家家工程竣竣工验收收有关规规定，向向发包人人提供完完整竣工工资料及及竣工验验收报告告。双方方约定由由承包人人提供竣竣工图的的，应当当在专用用条款内内约定提提供的日日期和份份数”。。第2款规定：：“发包包人收到到竣工验验收报告告后28天内组织织有关单单位验收收，并在在验收后后14天内给予予认可或或提出修修改意见见。承包包人按要要求修改改，并承承担由自自身原因因造成修修改的费费用”。。第3款规定：：“发包包人收到到承包人人送交的的竣工验验收报告告后28天内不组组织验收收，或验验收后14天内不提提出修改改意见，，视为竣竣工验收收报告已已被认可可”。第第4款规定：：“工程程竣工验验收通过过，承包包人送交交竣工验验收报告告的日期期为实际际竣工日日期。工工程按发发包人要要求修改改后通过过竣工验验收的，，实际竣竣工日期期为承包包人修改改后提请请发包人人验收的的日期””。第5款规定：：“发包包人收到到承包人人竣工验验收报告告后28天内不组组织验收收，从第第29天起承担担工程保保管及一一切意外外责任””。依据施工过程程中出现现质量事事故对工工期影响响的处理理司法解释释第15条规定：：“建设设工程竣竣工前，，当事人人对工程程质量发发生争议议，工程程质量经经鉴定合合格的，，鉴定期期间为顺顺延工期期期间””。1999版施工合合同通用用条款第第18条“重新新检验””的规定定，该条条规定：：“无论论工程师师是否进进行验收收，当其其要求对对已经隐隐蔽的工工程重新新检验时时，承包包人应按按要求进进行剥离离或开孔孔，并在在检验后后重新覆覆盖或修修复。检检验合格格，发包包人承担担由此发发生的全全部追加加合同价价款，赔赔偿承包包人损失失，并相相应顺延延工期。。检验不不合格，，承包人人承担发发生的全全部费用用，工期期不予顺顺延”。。依据制定上述两条条司法解释规规定并没有相相关法律、法法规的依据，，最高院是在在认真研究、、确认1999版施工合同的的通用条款属属于行业交易易习惯，然后后按《合同法》的相关规定，，才做出了司司法实践迫切切需要的上述述两条规定。。（四）2013版施工合同根根据市场的需需求，借鉴国国际菲迪克合合同（FIDIC）创设的八项项合同管理新新制度。1、通用条款第第2.5、3.7款确定承发包包双方的双方互为担保保制度；2、通用条款第第11.1款确定价格市市场波动的情势变更调价价制度；3、通用条款第第14.4确定逾期付款款的违约双倍赔偿偿制度；4、通用条款第第13.2和15.2款规定两项物权证书移交交制度；5、通用条款第第15.2款规定保修金金返还的缺陷责任定期期制度；6、通用条款18条确定风险防防范的工程系列保险险制度；7、通用条款第第19.1和19.3款规定的索赔过期作废废制度；8、通用条款第第20.3款规定前置程程序的争议过程评审审制度。独创二、准确贯彻彻执行2013版施工合同以以及新的合同同管理制度，，应高度重视视十二个疑难难复杂法律问问题的深入研研究及其准确确处理（一）协议书书第7条“承诺”规规定三项要求求中前两项主主要针对承、、发包各方，，对此，通用用条款己设定定互为担保等等一系列新的的管理制度予予以落实；要要求承诺不签签订黑白合同同，则是2013版施工合同针针对承、发包包双方所作宣宣誓性的特别别约定，双方方当事人对此此应寄予高度度关注。协议书在原1999版施工合同基基础上增加的的第7条“承诺”规规定：“1、发包人承诺诺按照法律规规定履行项目目审批手续、、筹集工程建建设资金并按按照合同约定定的期限和方方式支付合同同价款。2、承包人承诺诺按照法律规规定及合同约约定组织完成成工程施工，，确保工程质质量和安全，，不进行转包包及违法分包包，并在缺陷陷责任期及保保修期内承担担相应的工程程维修责任。。3、发包人和承承包人通过招招投标形式签签订合同的，，双方理解并并承诺不再就就同一工程另另行签订与合合同实质性内内容相背离的的协议”。双方互相担保保黑白合同（二）施工企企业转包、违违法分包、借借用资质三种种违法行为会会造成工程分分包行为无效效。承包人履履行协议书不不进行转包和和违法分包工工程的承诺，，必须大力加加强工程分包包管理和项目目管理，预防防表见代理则则是施工企业业加强分包管管理的重点。。“确保工程质质量和安全，，不进行转包包及违法分包包”协议书要求承承包人所作的的特别承诺司法解释第4条规定：“承承包人非法转转包、违法分分包建设工程程或者没有资资质的实际施施工人借用有有资质的建筑筑施工企业名名义与他人签签订建设工程程施工合同的的行为无效。。人民法院可可以根据民法法通则第一百百三十四条规规定，收缴当当事人已经取取得的非法所所得”。司法实践中，，工程分包中中存在的问题题以及承包人人确保承诺实实现的关键主主要有：1、非法转包、、违法分包，，是引起重大大安全质量事事故的违法行行为。2、施工实践中中的非法转包包、违法分包包，又往往与与施工企业的的项目挂靠和和对项目承包包负责制的不不落实责任，，以及项目经经理个人或项项目经理部合合同履行越权权产生的表见见代理有关，，表见代理是是施工企业工工程分包管理理中的突出问问题。3、加强施工企企业对项目经经理的有效管管理，企业预预防承担因项项目经理个人人责任造成的的表见代理的的法律后果。。（三）发包人人依约支付工工程款和承包包人确保工期期、质量同样样重要。要高高度重视设定定承发包双方方互为担保的的新规定，承承、发包各方方应根据项目目具体情况落落实担保措施施，切实解决决确保工程安安全、质量管管理和依约支支付工程款的的市场操作。。有效解决拖欠欠工程款2013版施工合同承发包“双方互为担保保制度”固定价格合同同因市场波动动的“情势变更调价价制度”限期释放保修修金的“缺陷责任定期期制度”追究逾期付款款的“违约双倍赔偿偿制度”举例承发包“双方互为担保保制度”新的合同通用用条款第2.5款规定：如果发包人人要求承包人人担保按约定定的期限和质质量等级标准准完成工程，则必须须同时提供按按约定支付工工程款的支付付担保。第3.7款规定：如果承包人人要求发包包人担保不不拖欠工程程款，则必必须首先确确保按合同约定的的工期和质质量要求完完成工程。。市场操作中中如何准确确实施？2006年12月，建设部部颁发《关于在建设设工程项目目中进一步步推行工程程担保制度度的意见》，对于发包包人的支付付担保和承承包人的履履约担保以以及具体方方式作了相相关规定。。支付担保履约担保同业担保（四）落实实体现情势势变更原则则的合同调调价的新规规定，要求求固定价格格合同遇市市场波动超超过约定的的风险范围围应调整价价款。承发发包双方都都要加强相相应的签证证管理，妥妥善解决固固定价格合合同履约过过程中价格格调整的矛矛盾和争议议。2013版施工合同同第11条“价格调调整”第1款“市场价价格波动引引起的调整整”规定：：“除专用用合同条款款另有约定定外，市场场价格波动动超过合同同当事人约约定的范围围，合同价价格应当调调整。合同同当事人可可以在专用用合同条款款中约定选选择以下一一种方式对对合同价格格进行调整整”合同法司法法解释之二二第26条确立了““情势变更更原则”，，该条规定定：“合同同成立以后后客观情况况发生了当当事人在订订立合同时时无法预见见的、非不不可抗力造造成的不属属于商业风风险的重大大变化，继继续履行合合同对于一一方当事人人明显不公公平或者不不能实现合合同目的，，当事人请请求人民法法院变更或或者解除合合同的，人人民法院应应当根据公公平原则，，并结合案案件的实际际情况确定定是否变更更或者解除除。”条款对调整整的方式作作了具体的的规定供当当事人选择择。这是2013版施工合同同区别于1999版施工合同同的一个重重要的改变变。人工、材料料、工程设设备及机械械台班等市市场价格出出现异常波波动的情况况受到不利影影响的一方方当事人可可依据该条条规定以出出现“情势变更”为由请求人人民法院变变更或者解解除合同。。《最高人民法法院关于正正确适用<中华人民共共和国合同同法>若干问题的的解释（二二）服务党党和国家的的工作大局局的通知》（法[2009]165号）中规定定：“对于于合同法司司法解释（（二）第26条，各级人人民法院务务必正确理理解、慎重重适用，如如果根据案案件的特殊殊情况，确确需在个案案中适用的的，应当由由高级人民民法院审核核，必要时时应报请最最高人民法法院审核””。当事人想以以出现“情情势变更””为由主张张变更或者者解除合同同的实体难难度非常大大因此，2013版施工合同同对情势变变更原则做做出相应的的合同规定定，既明确确了承发包包双方在市市场价格波波动时整合合同固定价价格的权利利义务，也也解决了最最高人民法法院相关司司法解释的的操作性。。（五）针对对建筑市场场发包人违违约拖欠工工程结算款款的老大难难问题，2013版施工合同同对发包人人拖欠结算算款应承担担的法律后后果做出违违约双倍赔赔偿的明确确规定，对对有效解决决拖欠工程程款问题设设定了合同同制度的保保证。2013版施工合同同通用条款款第14条“竣工结结算”第2款“竣工结结算审核””（2）的规定：：“除专用用合同条款款另有约定定外，发包包人应在签签发竣工付付款证书后后的14天内，完成成对承包人人的竣工付付款。发包包人逾期支支付的，按按照中国人人民银行发发布的同期期同类贷款款基准利率率支付违约约金；逾期期支付超过过56天的，按照照中国人民民银行发布布的同期同同类贷款基基准利率的的两倍支付付违约金””；第4款“最终结结清”第2目“最终结结算证书及及支付”规规定：“（（2）除专用合合同条款另另有约定外外，发包人人应在颁发发最终结清清证书后7天内完成支支付。发包包人逾期支支付的，按按照中国人人民银行发发布的同期期同类贷款款基准利率率支付违约约金；逾期期支付超过过56天的，按照照中国人民民银行发布布的同期同同类贷款基基准利率的的两倍支付付违约金””。由于市场操操作中的房房屋建筑工工程承包人人垫资施工工已很普遍遍，承包人人的垫资款款的来源又又往往是通通过民间借借款或银行行贷款；而而司法解释释第6条又规定““垫资原则则上按有效效处理”，，发包人拖拖欠工程款款会对承包包人造成的的损失进一一步扩大，，因此，2013版施工合同同对发包人人逾期付款款的违约责责任承担做做出双倍赔偿的新规定。。最高人民法法院《关于人民法法院审理借借贷案件的的若干意见见》第6条利率（六）建设设工程是正正在加工中中的不动产产，工程通通过竣工质质量验收即即形成物权权。借鉴菲菲迪克合同同的经验，，2013版施工合同同设定的工工程接收证证书和缺陷陷责任期届届满证书是是新的物权权证书制度度，同时明明确的竣工工资料先行行移交的规规定，都应应引起承、、发包双方方的高度重重视，并应应通过招投投标对此做做出明确的的具体约定定。建设设工工程程合合同同是是特特殊殊的的不不动动产产的的加加工工承承揽揽合合同同，，工工程程通通过过竣竣工工质质量量验验收收，，即即形形成成不不动动产产物物权权。。2008年5月施施行行的的发发改改委委等等九九部部委委共共同同颁颁发发的的《通用用合合同同条条款款》国内内率率先先对对工工程程的的交交付付使使用用和和质质量量缺缺陷陷责责任任期期分分别别设设定定了了工工程程交交接接证证书书和和缺缺陷陷责责任任期期届届满满证证书书2013版施施工工合合同同第第13条““验验收收与与工工程程试试车车””第第2款““竣竣工工验验收收””第第（（3）目目规规定定：：““竣竣工工验验收收合合格格的的，，发发包包人人应应在在验验收收合合格格后后14天内内向向承承包包人人签签发发工工程程接接收收证证书书。。发发包包人人无无正正当当理理由由逾逾期期不不颁颁发发工工程程接接收收证证书书的的，，自自验验收收合合格格后后第第15天起起视视为为已已颁颁发发工工程程接接收收证证书书””。。第第15条““缺缺陷陷责责任任与与保保修修””第第2款““缺缺陷陷责责任任期期””第第4目规规定定：：““除除专专用用合合同同条条款款另另有有约约定定外外，，承承包包人人应应于于缺缺陷陷责责任任期期届届满满后后7天内内向向发发包包人人发发出出缺缺陷陷责责任任期期届届满满通通知知，，发发包包人人应应在在收收到到缺缺陷陷责责任任期期满满通通知知后后14天内内核核实实承承包包人人是是否否履履行行缺缺陷陷修修复复义义务务，，承承包包人人未未能能履履行行缺缺陷陷修修复复义义务务的的，，发发包包人人有有权权扣扣除除相相应应金金额额的的维维修修费费用用。。发发包包人人应应在在收收到到缺缺陷陷责责任任期期届届满满通通知知后后14天内内，，向向承承包包人人颁颁发发缺缺陷陷责责任任期期终终止止证证书书””。。工程程通通过过竣竣工工质质量量验验收收，，发包包人人发发出出““工工程程接接收收证证书书””表明明承承包包人人加加工工的的工工程程已已经经形形成成不不动动产产物物权权并并且且已已经经转转移移所所有有，，转转移移占占有有的的同同时时风风险险责责任任也也已已经经转转移移工程通过竣工工质量验收，，发包人发出““工程接收证证书”表明承包人第第一阶段的保保修责任已经经完成，扣留留保修金的保保修期的期限限已经届满，，发包人应释释放扣留的保保修金。用证据妥善解解决在建设工工程完工报竣竣、竣工验收收、验收通过过、工程交付付诸环节中的的矛盾，有利利于避免目前前司法实践中中施工合同纠纠纷案件经常常发生的实际际竣工期限难难以确定、工工程未经验收收擅自使用、、工程验收通通过与竣工资资料移交的关关系以及工程程接受时间等等争议。当事人的竣工工资料应何时时提交的问题题2013版施工合同第第14条“竣工结算算”第1款“竣工结算算申请”规定定：“除专用用合同条款另另有约定外，，承包人应在在工程竣工验验收合格后28天内向发包人人和监理人提提交竣工结算算申请单，并并提交完整的的结算资料，，有关竣工结结算申请单的的资料清单和和份数等要求求由合同当事事人在专用合合同条款中约约定”发包人应在招招标时就明确确承包人应提提交竣工资料料包括种类和和数量的清单单，承包人则则应在施工全全过程加强资资料的专人管管理，以确保保竣工资料的的完整性。承包人提交竣竣工结算单的的同时应提交交完整的结算算资料（七）司法解解释的一系列列规定体现工工程质量至高高无上、已完完工程质量合合格与相应的的工程价款直直接挂钩结算算原则。工程程质量合格，，首先要重视视隐蔽工程的的质量；确保保隐蔽工程质质量验收合格格，才能保证证工程竣工质质量验收合格格。司法解释第2条规定：“建建设工程施工工合同无效，，但建设工程程经竣工验收收合格，承包包人请求参照照合同约定支支付工程价款款的，应予支支持”。第3条规定：“建建设工程施工工合同无效，，且建设工程程经竣工验收收不合格的，，按照以下情情形分别处理理：（一）修复后后的建设工程程经竣工验收收合格，发包包人请求承包包人承担修复复费用的，应应予支持；（二）修复后后的建设工程程经竣工验收收不合格，承承包人请求支支付工程价款款的，不予支支持。因建设工程不不合格造成的的损失，发包包人有过错的的，也应承担担相应的民事事责任”。第10条规定：“建建设工程施工工合同解除后后，已经完成成的建设工程程质量合格的的，发包人应应当按照约定定支付相应的的工程价款；；已经完成的的建设工程质质量不合格的的，参照本解解释第三条规规定处理”。。第16条第3款规定：“建建设工程施工工合同有效，，但建设工程程经竣工验收收不合格的，，工程价款结结算参照本解解释第三条规规定处理”。。第25条规定：“因因建设工程质质量发生争议议的，发包人人可以以总承承包人、分包包人和实际施施工人为共同同被告提起诉诉讼。”从上述一系列列规定可以看看出：最高人人民法院把工工程质量是否否合格放在建建设工程纠纷纷案件处理的的最高地位，，不论合同是是否有效，也也不论质量责责任在谁，工工程价款的结结算必须以已已完工程的质质量合格作为为前提。隐蔽工程地基、结构、、电气管线、、供水供热管管线等需要覆覆盖、掩盖的的分部分项工工程。隐蔽工程部位位偷工减料或或质量缺陷是是导致工程合合同重大安全全、质量事故故的根本原因因2013版合同通用条条款第12条第2款规定如发包人人不参加隐蔽蔽工程验收，，承包人可自自行通过验收收发包人自行或者通过监理人要按时参加验收，并严格办理参加隐蔽工程验收的签证管理，预防因签证资料不全产生的法律风险。

（八）缺陷责责任期制度是是国际承包工工程实施保修修的惯例。我我国已实施预预留保修金的的缺陷责任期期与不预留保保修金的保修修期并存的管管理制度，缺缺陷责任定期期制度要求承承包人加强工工程缺陷责任任期内的主动动保修，缺陷陷责任期届满满承包人符合合相应条件，，发包人即应应释放保修金金。工程保修年限限内的缺陷责责任期届满便便释放预留的的保修金，是是国际承包工工程的惯例根据《建筑法》第62条的规定，国国务院《建设工程质量量管理条例》第40条已对工程保保修的部位和和最低保修年年限做出规定定，其工程的的不同部位的的保修期限分分别为不少于于2年、5年和设计年限限。工程交付使用用后的缺陷责责任期则由建建设部的《建设工程质量量保证金管理理暂行办法》规定，缺陷责责任期分别为为6个月、12个月和24个月。（九）2013版施工合同对对工程系列保保险作有新规规定，该项制制度是根据新新的法律规定定和市场需求求所设定的，，除了工程保保险，为施工工人员购买工工伤保险是修修改后《建筑法》的明确规定。。从江都建总总被判不承担担施工现场人人身侵权责任任案，看企业业为施工人员员购买工伤保保险以及重视视隐蔽工程验验收和管理的的重要性。2013版施工合同通通用条款第6条“安全文明明施工与环境境保护”第1款“安全文明明施工”第2款“职业健康康”第18条“工程保险险”的第2款“工伤保险险”规定发包包人和承包人人都“应依照照法律规定参参加工伤保险险，并为在施施工现场的全全部员工办理理工伤保险，，缴纳工伤保保险费，并要要求监理人及及由发包人为为履行合同聘聘请的第三方方依法参加工工伤保险”修改后的《建筑法法》第42条的规规定新新增的的工程程保险险的险险种我国《侵权责责任法法》第85条规定定：““建筑筑物、、构筑筑物或或者其其他设设施及及其搁搁置物物、悬悬挂物物发生生脱落落、坠坠落造造成他他人损损害，，所有有人、、管理理人或或者使使用人人不能能证明明自己己没有有过错错的，，应当当承担担侵权权责任任”。。江苏金金建建建设集集团有有限公公司（（下称称金建建集团团）总总承包包的上上海佘佘山欢欢乐谷谷项目目施工现现场人人身伤伤害侵侵权赔赔偿案案加重了了承、、发包包企业业的资资料管管理责责任，，企业业管理理没有有过错错应由由企业业自己己举证证证明明。金建集集团按按该法法此规规定，，提供供电缆缆井施施工的的“隐隐蔽工工程验验收单单”证证明自自己没没有过过错，，被法法院判判决免免于赔赔偿。。法院院以发发包人人不能能提供供证据据证明明自己己没有有过错错判决决承担担70％的赔赔偿责责任，，而原原告所所在的的分包包单位位因没没有为为员工工购买买工伤伤保险险判决决承担担30％的赔赔偿责责任。。（十））针对对索赔赔过期期作废废新的的管理理制度度，承承、发发包均均应对对工程程签证证、索索赔要要建立立全新新的认认识，，尤其其是对对索赔赔期限限的重重大改改变。。从上上海某某涉外外工程程索赔赔案看看及时时行使使履约约抗辩辩权以以及武武汉某某施工工单位位被索索赔3032万元逾逾期违违约金金的两两个典典型案案例，，看承承、发发包企企业加加强工工期顺顺延签签证和和工期期延误误索赔赔管理理的重重要性性。2013版施工工合同同第10条“变变更””第6款“变变更引引起的的工期期调整整”规规定；；“因因变更更引起起工期期变化化的，，合同同当事事人均均可要要求调调整合合同工工期，，由合合同当当事人人按照照第4.4款〔商定或或确定定〕并参考工程程所在地的的工期定额额标准确定定增减工期期天数”。。针对1999版施工合同同承、发包包双方索赔赔期限不统统一、不对对等的问题题2013版施工合同同借鉴国际际菲迪克合合同的经验验，通用条条款第19条“索赔””的第1款“承包人人的索赔””和第3款“发包人人的索赔””，把承、、发包双方方的索赔期期限都限定定在28天内，逾期期不提出视视为放弃索索赔，这就就是索赔过过期作废的的新的合同同管理制度度。建设工程合合同的履约约顺序有先先后，承包包人作为先先履行义务务一方依法法享有后合合同义务抗抗辩权即不不安抗辩权权。《合同法》第16章《建设工程合合同》第283条履约抗辩权催告权即签证权中止权即停工权解约权索赔权案例1法国某国际际工程公司司作为承包包人在上海海浦东某重重大工程案案件中，因因发包人未未按期支付付1个月的进度度款行使抗抗辩权，先先停工、后后解约、再再通过司法法程序提出出损失赔偿偿请求索赔分三大部分19个小项索赔请求共2543万美元，索赔获763万美元已完工程款款已开始未完完成工程价价款开办费共13小项未完工程的的总部管理费费风险费利润的损失失案例2承包人最终终被判承担担3032万元武汉某施工企业提起诉讼，索要工程欠款1204万元，利息263万元发包人却以工期逾期为由提出索赔请求5800万元确保工期是是承包人的的法定义务务，工期延延误也是一一旦涉讼发发包人提出出反诉的主主要主张和和依据。此案成为国国内同类案案件被判逾逾期违约金金之最，也也成为疏于于工期签证证管理的国国内施工企企业均应从从中吸取教教训的典型型案例。（十一）承承发包企业业都应建立立部门、制制度、人员员三落实的的新的合同同履约管理理，尤其是是全员、全全过程的资资料管理即即证据管理理的新机制制，以适应应新的索赔赔过期作废废制度对工工程签证、、索赔管理理提出的新新要求。《司法解释》第十九条：：当事人对对工程量有有争议的，，按照施工工过程中形形成的签证证等书面文文件确认。。承包人能能够证明发发包人同意意其施工，，但未能提提供签证文文件证明工工程量发生生的，可以以按照当事事人提供的的其他证据据确认实际际发生的工工程量。¤这是有执法法效力的司司法解释首首次对工程程签证和索索赔做出的的明确规定定为适应2013版施工合合同的索索赔过期期作废的的新制度度和司法法解释的的相关规规定，企企业主要要领导和和整个领领导层要要提高认认识，采采取切实实有效的的管理措措施。承发包企企业都应应针对企企业管理理的落后后实际情情况，建建立部门门、制度度、人员员三落实实的新的的合同履履约管理理，尤其其是全员员、全过过程的资资料管理理即证据据管理的的新机制制，这需需要企业业设置有有相当数数量的法法务人员员在合同同履行的的全过程程加强资资料即证证据的管管理。当事人在在执行索索赔过期期作废制制度、建建立新的的管理办办法时要要注意的的问题有有：1、提高和和强化及及时签证证、依约约索赔的的意识和和自觉性性，把签签证和索索赔作为为加强造造价管理理、降低低成本和和提高企企业效益益的最有有效手段段。2、建立严严格的文文档记录录和资料料保管制制度，加加强专业业的和有有针对性性的签证证和索赔赔管理。。合同履履约管理理的主要要环节：：合同交交底；资资料专管管；过程程检查。。3、明确工工程负责责人签证证和索赔赔的量化化管理责责任，杜杜绝该签签未签、、该赔不不赔的情情况。一一方不确确认或拒拒绝签证证的对策策：宾馆馆发传真真；快递递送来回回；挂号号并公证证。4、严密注注意提出出签证和和索赔的的期限和和程序，，逾期提提出可能能会被认认为放弃弃确认或或索赔，，凡是应应该在施施工过程程中提出出的均应应按合同同约定期期限及时时提出。。5、司法解解释第6条规定的的垫资开开禁带来来的签证证管理的的新要求求，垫资资工程更更应加强强月工程程量报表表申报和和确认工工作。6、加强企企业有关关人员的的证据意意识和履履约管理理知识的的培训，，采取有有效措施施落实司司法解释释第19条要求搜搜集其他他证据的的方法和和注意事事项。7、承包人人对于只只确认事事实而不不确认增增减工程程价款的的应作为为索赔处处理，要要继续提提供相应应费用计计算表和和变更引引起的价价款的组组成，以以便在最最终结算算时双方方核对或或提交审审价时有有相应依依据。8、深入研研究在约约定期限限内获得得签证确确认和索索赔成功功的方法法和实际际效果，，友好协协商和谋谋求调解解是最重重要和最最有效方方法。9、工程签签证和索索赔均属属于专业业法律问问题，有有疑问应应及时进进行签证证索赔专专题咨询询，必要要时应聘聘请懂行行的律师师或专业业咨询、、服务机机构进行行有针对对性的签签证和索索赔的过过程管理理和控制制。（十二二）争争议评评审制制度是是国际际承包包工程程通过过专家家评审审在履履约过过程中中解决决争议议，有有效减减少诉诉讼和和仲裁裁的成成功经经验，，在市市场中中借鉴鉴并推推广争争议评评审制制度，，变事事后诉诉讼为为专家家过程程评审审解决决，有有利于于大大大减少少工程程合同同的诉诉讼和和仲裁裁。九部委委的《通用合合同条条款》最先设设定了了争议议过程程评审审制度度，国国内首首先由由北京京仲裁裁委员员会已已推出出《建设工工程合合同争争议评评审规规则》，已于于2009年3月1日起施施行。。2013版施工工合同同第20条“争争议解解决””第3款“争争议评评审””规定定：““合同同当事事人在在专用用合同同条款款中约约定采采取争争议评评审方方式解解决争争议以以及评评审规规则””约定采采取争争议评评审的的约定期期限内内提出出不服评评审意意见14天内即即应把把争议议提交交仲裁裁或诉诉讼需要企企业有有大量量法务务人员员在履履约过过程中中随时时完成成需要要提出出评审审事项项的证证据。。三、新新版合合同的的新规规定对对律师师法律律服务务提出出的新新要求求和新新对策策1、专业业律师师应认认真学学习，，预先先熟知知新版版合同同的新新内容容和新新规定定（1））建设设工程程领域域的当当事人人一旦旦明确确了新新版合合同的的新制制度和和新规规定对专业律师的法律服务提出新的要求和考量标准，会问律师对新版合同的了解程度、以及会问当事人该如何应对？（2））新版版合同同与1999版版合同同的区区别以以及相相关规规定的的变化化，新新版合合同与与其他他三个个示范范文本本的互互相关关系，，根据据不同同当事事人的的不同同需求求提供供相应应的应应对措措施，，都是是律师师应对对新版版合同同的专专业法法律服服务必必须掌掌握的的专业业知识识和能能力◎律师师、尤尤其是是建设设领域域的专专业律律师，，应当当认真真学习习、预预先熟熟知新新版合合同的的新内内容和和新规规定，，尽快快掌握握对当当事人人适用用新版版合同同进行行合同同交底底、提提供相相应法法律服服务的的能力力。同时，，除了了我强强调的的八项项新的的合同同管理理制度度外，，需注注意新新版合合同在在结构构形式式逻辑辑等方方面也也有许许多新新的规规定和和新的的内容容2、承发发包当当事人人的法法定地地位和和情况况各异异，专专业法法律服服务应应研究究当事事人的的不同同需求求，顺顺应市市场的的变化化和不不同当当事人人的服服务要要求建设工工程施施工合合同的的一个个明显显特点点:合同要要通过过招投投标确确定其其签约约的前前提和和依据据招标人人和投投标人人的不不同法法律地地位决决定了了施工工合同同当事事人的的利弊弊得失失和不不同的的应对对对策策，即即所谓谓当事事人的的“横看看成成岭岭侧侧成成峰峰”。发包包人人会会注注重重合合同同的的签签约约管管理理承包包人人则则注注重重履履约约管管理理◎律师师应应当当根根据据承承发发包包商商不不同同当当事事人人的的不不同同需需求求，，在在合合同同的的签签约约和和履履约约过过程程中中认认真真研研究究相相应应当当事事人人应应对对新新版版合合同同的的不不同同对对策策，，为为当当事事人人提提供供有有针针对对性性的的专专业业法法律律服服务务。。新版合合同的的八项项新的的合同同管理理制度度，对对原版版合同同作了了新的的甚至至是根根本性性的改改变，，对不不同当当事人人的合合同管管理都都提出出了不不同的的新的的应对对要求求。原版合合同通通用条条款第第36条规定定的索索赔期期限，，对索索赔提提出方方和被被索赔赔方作作了不不同的的规定定，索索赔提提出方方的提提出期期限并并未过过期作作废，，而对对被提提出方方的未未按期期答复复则视视为认认可该该项索索赔。。例如：：由于通通常的的索赔赔由承承包方方提出出，这这项规规定明明显对对发包包方不不利。。新版合合同通通用条条款第第18条把索索赔提提出时时效和和被提提出方方的确确认时时效，，对等等作出出过期期作废废规定定。这对目目前建建设工工程案案件诉诉讼和和司法法实践践中承承包人人在起起诉时时才提提出工工程索索赔、、发包包人也也在面面对承承包人人在追追索工工程价价款的的诉讼讼时才才提出出工期期、质质量的的反诉诉，都都作出出根本本性改改变时时效的的新规规定，，对承承发包包双方方当事事人都都构成成新的的法律律风险险。3、应及及时向向当事事人宣宣传新新版合合同双双方互互为担担保等等新规规定，，帮助助当事事人切切实解解决相相关新新规定定在合合同签签约和和履约约管理理中的的操作作性如何有有效解解决拖拖欠工工程款款？新版合同设设定了：承发包“双方互为担担保制度”市场波动的的“情势变更调调价制度”限期释放保保修金的“缺陷责任定定期制度”等新的管理理制度◎律师要针针对承发包包双方的不不同市场地地位和不同同的应对对对策，事先先研究并解解决相关制制度在合同同签约和履履约管理中中的操作性性，如实向向当事人解解释并明确确新制度的的立规本意意，使新版版合同能够够真正起到到规范市场场、化解拖拖欠工程款款的防范法法律风险的的作用。以新版合同同的承发包包“双方互互为担保制制度”为例例：如果发包人人要求承包包人担保按按约定的期期限和质量量等级标准准完成工程程，则必须须同时提供供按约定支支付工程款款