公司治理与风险控制理论与案例

公司治理与风险控制:

理论与案例分析童道驰主要内容公司治理的基本理论与模式公司治理与风险控制:合规性风险及案例公司治理与风险控制:内控风险及案例公司治理与风险控制:诉讼风险及案例独立董事制度与风险控制股权激励与道德风险的防范一、公司治理的基本理论与模式公司治理的涵义公司治理（CorporateGovernance,又译为法人治理结构或公司管治）是现代企业制度中最重要的组织架构。狭义上说公司治理主要指公司的股东,董事及经理层之间的关系。广义上说公司治理还包括与利益者(如员工、客户、供应商、债权人和社会公众等)之间的关系,及有关法律,法规和上市规则等。

公司治理的基本原则保护股东利益平等对待所有股东,特别是中小股东规范控股股东行为强化董事会的战略决策和监督作用信息披露和透明度高管人员的激励约束机制公司治理模式之一－

英美模式美国的公司治理模式是外部监督为主的模式.。英美模式的最大特点就是所有权较为分散，主要依靠外部力量对管理层实施控制。在这一模式下由于所有权和经营权的分离，使用权分散的股东不能有效地监控管理层的行为，即所谓的“弱股东，强管理层”现象，由此产生代理问题,从而导致内部人控制英美模式解决这一问题的办法,主要是靠外部的监督机制。首先,是建立一个由外部董事和独立董事为主的董事会来代表股东监督经理层,在董事会下设以独立董事为多数并领导的审计、薪酬和提名委员会;其次,是发展机构投资者,使分散的股权通过机构投资者得以相对集中;第三,是依靠中介机构的约束,包括外部审计机构、投资银行等;第四,是依靠强有力的事后监管和严厉处罚,以提高违规成本;第五,是依靠健全的法律制度,特别是股东诉讼制度,如集团诉讼和衍生诉讼制度,使股东权益受到侵害时能够得到补偿;第六,是对管理层实行期股期权,使经理层的利益和公司长远利益紧密联系起来,达到降低委托--代理的成本的目的。公司治理模式之二－

德国模式德国公司治理结构的一个重要特点是“两会制”，即监事会和董事会。德国模式是“内部控制”型模式。两会中包括股东、银行及员工的代表，对管理层实行监控。其中，职工代表在两会中扮演重要角色。在德国，最在的股东是公司，创业家族、银行等，所有权集中程度比较高。德国的银行是全能银行（UniversalBank），可以持有工商企业的股票，另外，公司相互持股比较普遍。银行对公司的控制方式是通过控制股票投票权和向董事会派驻代表，有些还是监事会主席，银行代表就占股东代表的22.5%。德国公司治理模式的另一特色就是强调职工参与，在监事会中，根据企业规模和职工人数的多少，职工代表可以占到1/3到1/2的职位。

公司治理模式之三－

日本模式日本的公司治理结构是“一会制”，但是强调“内部控制”。董事会主要是由管理层构成。和德国的模式类似，对公司监控主要是通过交叉持股和主办银行制度来实现的。在日本，由于不允许控股集团的出现，企业间交叉持股是很普遍的，非金融性的公司拥有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供应商和销售商也通过合同的形式对企业的管理阶层起到一定的监督作用。

日本的金融机构在公司治理结构中扮演重要的角色

。多数公司都有一家主要的银行——主办行作为股东和业务伙伴

东亚模式在大部分东亚国家（地区），公司股权集中在家族手中，公司治理模式因而也是家族控制型。控制性家族一般普遍地参与公司的经营管理和投资决策，形成家族控制股东“剥削”中小股东的现象。这一问题是这一地区公司治理的核心问题。东亚地区除日本家族控制企业所占比重较少之外，在韩国，家族操控了企业总数的48.2%,台湾是61.6%，马来西亚则是67.2%。在菲律宾和印尼，最大家族控制了上市公司总市值的1/6。各国最大的十个家族起码分别控制了本国市价总值的一半。

亚洲的暗暗淡“东亚企业业集团普普遍地选选择金字字塔架构构，一间间家族控控股公司司位于金金字塔的的顶端，，第二层层是拥有有贵重资资产的公公司，第第三层包包括了集集团的上上市公司司……，金字塔塔的最底底层是现现金收入入及利益益高的上上市公司司，集团团向公众众发售这这些公司司的股票票，并透透过多种种内部交交易，把把底层公公司的收收益传到到金字塔塔上层的的母公司司，另一一方面，，集团又又把一些些利润较较少、品品质较差差的资产产从上层层利用高高价传到到下层。。”转型经济济中的公公司治理理在转轨经经济国家家中，公公司治理理的最大大问题是是内部人人控制，，即在法法律体系系缺乏和和执行力力度微弱弱的情况况下，经经理层利利用计划划经济解解体后留留下的真真空对企企业实行行强有力力的控制制，在某某种程度度上成为为实际的的企业所所有者,国有股权权虚置。。全球公司司治理模模式的的演变及及改革在八十年年代，由由于德、、日经济济的强盛盛，人们们普遍认认为，和和以市场场为基础础的外部部模式相相比，以以企业集集团、银银行和控控股公司司为治理理主体的的内部模模式能更更好地解解决代理理问题进入九十十年代以以来，随随着经济济和资本本市场的的全球化化，以及及信息产产业的崛崛起，内内部控制制模式的的弊端日日益显露露，以市场为为导向的的外部治治理模式式逐渐成成为各国国学习的的样板。。英美模模式以股股东利益益为基础础，以盈盈利为导导向，重重视资本本市场的的作用，，似乎更更能够适适应经济济的全球球化和信信息技术术产业的的发展。。但安然事事件暴露露了美国国公司治治理模式式中存在在的严重重问题，，需要要进一步步改革二、公司治理理与风险险控制:合规性风风险及案案例（一）、、安然事事件与索索克斯法法案安然（Enron）公司案案例分析析安然公司司成立于于1985年，以电电力、天天然气产产品起家家，后来来又扩展展能源零零售交易易业务，，并涉足足高科技技宽频产产业运营范围围遍及全全球40多个国家家，员工工超过2.1万。安然然公司曾曾是世界界上最大大的天然然气交易易商和最最大的电电力交易易商，2000年收入高高达1010亿美元,股价在2000年8月触及顶顶点90.56美元连续4年戴上《财富》杂志授予予的“美国最具具创新精精神的公公司”桂冠，2000年《财富》世界500强排名第第7位，曾被被哈佛商商学院认认为是旧旧经济向向新经济济成功转转变的典典范安然事件件的经过过（1）2001年3月5日，《财富》杂志发表表了一篇篇题为《安然股价价是否高高估？》的文章，，首次指指出安然然财务有有「黑箱箱」，质质疑安然然财务报报表的真真实性10月16日，安然然公布第第三季业业绩突然然宣布，，该公司司第三季季度亏损损6.38亿美元，，其净资资产因受受到外部部合伙关关系影响响而减少少12亿美元。。六天后后，美国国证券交交易委员员会开始始对安然然展开调调查11月8日，安然然宣布，，在1997年到2000年间由关关联交易易共虚报报了五点点五二亿亿美元的的利润从安然事事件看美美国公司司治理存存在的的问题股权结构构的不合合理性。安然公公司同绝绝大部分分美国的的上市公公司一样样股权结结构高度度分散，，导致经经理层内内部人控控制董事会缺缺乏独立立性，不不勤勉勉尽责。安然公公司与其其董事之之间存在在大量的的除董事事服务费费(每人7.9万美元)之外的利利益关系系，如与与其个人人拥有的的其他公公司之间间的关联联交易、、另有咨咨询服务务合同以以及向其其任职的的科研机机构捐赠赠等等从安然事事件美国国公司治治理高级管理理人员缺缺乏诚信信，为谋求求个人私私利忽视视公司利利益，董董事会监监督不力力。1999年，董事事会不顾顾职业道道德，听听从当时时的董事事会主席席肯尼思思·莱和首席席执行官官杰夫·斯基林的的建议，，允许当当时的首首席财务务官安德德鲁·法斯托暗暗地里建建立私人人合作机机构，非非法转移移公司财财产。董董事会和和公司高高层完全全忽视了了对安德德鲁·法斯托行行为的监监控利用关联联交易制制造利润润。安然公公司的关关联交易易方式风风险性极极高，大大量账外外经营业业务形成成了高负负债，大大量债务务集中暴暴露产生生了公司司信用危危机安然然自已的的资产负负债表上上只列了了130亿美元，，而据分分析，其其负债总总额可能能高达400亿美元从安然事事件美国国公司治治理外部审计计机构的的问题与与责任。安达信信会计计师既既是安安然的的审计计师又又是安安然的的财务务顾问问。安安然公公司支支付给给安达达信公公司的的费用用中，，财务务顾问问费用用占到到了相相当大大的比比例。。作为为独立立的审审计因因利益益冲突突而无无法做做到真真正独独立金融分分析师师推波波助澜澜，为安安然神神话创创造条条件。。英国国《金融时时报》这样评评判：：“安然公公司失失败的的教训训与2000年的网网络泡泡沫破破灭如如出一一辙：：融资资过度度、传传媒和和华尔尔街的的竭力力宣传传以及及投资资者的的轻信信共同同吹出出了一一个大大泡泡泡。”安然事事件后后美国国公司司治理理的改改革2002年2月13日，SEC主席HarveyPitt要求证证券交交易所所重新新审视视其公公司治治理方方面的的具体体标准准。纽纽约证证券交交易所所和纳纳斯达达克率率先行行动起起来，，成立立了专专门的的研究究小组组，负负责对对上市市规则则进行行修改改两大交交易所所提出出了很很多相相似的的改革革方案案，这这些改改革方方案主主要是是针对对以上上问题题提出出的。。其其中至至关重重要的的是增增加独独立董董事的的数量量和和和提高高独立立董事事的独独立性性，加加强对对公司司管理理层的的监督督等。。纽约约证券券交易易所提提出的的方案案更加加详细细和具具体，，它还还建议议SEC加强对对注册册会计计师行行业及及公司司CEO的监管管。安然事事件后后美国国公司司治理理的改改革索索克斯斯法案案7月26日，美美国国国会以以绝对对多数数通过过了关关于会会计和和公司司治理理一揽揽子改改革的的索克克斯法法案；；7月30日，布布什总总统在在白宫宫签署署了该该项法法案，，使其其正式式生效效索克斯斯法案案从加加强信信息披披露和和财务务会计计处理理的准准确性性、确确保审审计师师的独独立性性、以以及改改善公公司治治理等等主要要方面面对现现行的的证券券、公公司和和会计计法律律进行行了多多处重重大修修改，，而且且针对对上市市公司司新增增了许许多相相当严严厉的的法律律规定定。索索克斯斯法案案的适适用范范围不不仅包包括美美国本本国的的上市市公司司，也也同时时涵盖盖了在在美上上市的的非美美国公公司布什总总统称称该法法案是是“罗斯福福时代代以来来，有有关美美国商商业实实践的的影响响最为为深远远的改改革”。定期报报告披披露:锁定CEO和CFO个人责责任公司改改革法法案要要求CEO／CFO对公司司定期期报告告（年年报和和季报报）进进行个个人书书面认认证，，本人审审查了了报告告。据据本人人所知知（based-on-the-knowledge），报报告不不存在在有关关重要要事实实的虚虚假陈陈述、、遗漏漏或者者误导导，符符合证证券交交易法法13（a）和15（d）节的的要求求；如CEO／CFO知道（（knowing）定期期报告告不合合证券券交易易法13（a）和15（d）要求求，仍仍然作作出书书面认认证，，可并并处不不超过过100万美元元的罚罚款和和不超超过10年的监监禁；；如果果CEO／CFO蓄意故故犯（（willfully），可可并处处不超超过500万美元元的罚罚款和和不超超过20年的监监禁。。其他条条款防止CEO／CFO的利益冲突突：禁止公公司向CEO／CFO提供贷款公司财务报报告重大违违规，管理理者丧失业业绩报酬:若SEC因公司公布布的定期报报告有重大大违规，命命令公司提提交财会重重述，CEO／CFO在违规报告告发表之后后的12月内获得的的一切业绩绩报酬（包包括：奖金金、认股选选择权）和和买卖股票票的收益都都必须返还还公司SEC解职令:如果SEC认为公众公公司董事和和其他管理理者存在欺欺诈行为或或者“不称职”，可以有条条件或者无无条件、暂暂时或者永永久禁止此此人在公众众公司担任任董事和其其他管理职职务。以前前，SEC须向法院申申请解职令令，并且得得证明有问问题的董事事或者其他他管理者为为“实质不称职职”设立公司审审计委员会会公司改革法法案把审计计委员会提提升到公众众公司的法法定审计监监管机构。。公司改革革法案要求求公众公司司必须建立立审计委员员会。审计计委员会必必须全部由由“独立董事”组成,除了董事津津贴、审计计委员津贴贴之外，不不从公司领领取其他酬酬金；不受受控制股东东或者管理理层影响的的“非关联人士士”（unaffiliated）。此外，，委员会至至少要有一一名财务专专家审计委员会会的职能是是：（1）从管理层层之外的来来源获得公公司信息。。（2）在外部审审计和管理理层之间构构成隔离带带。（3）从外部获获得财务咨咨询。审计计委员会有有权聘用独独立财务顾顾问，从而而在处理疑疑难问题的的时候，能能够摆脱管管理层和外外部审计的的影响。强化对外部部审计的监监管创设“公众公司财财会监管委委员会”（PCAOB）PCAOB名义上是自自律组织，，实际上是是SEC控制的、负负责监管审审计行业的的准官方机机构。PCAOB拥有以下权权限：负责责审计注册册;制定行业标标准和行业业纪律;对注册审计计事务所实实行年检负负责调查审审计事务所所的不法行行为禁止外部审审计向上市市公司提供供与审计无无关的服务务（二）、帕帕马拉特案案例帕马拉特事事件“欧洲的安然然”“历史上最为为严重、最最为无耻的的财务诈骗骗案件之一一”是审计师玩玩忽职守？？是金融机机构隐瞒真真相？还是是监管机构构疏于防范范？背景介绍帕玛拉特:意大利第八八大工业集集团，以生生产乳制品品和果汁饮饮料为主的的世界食品品行业屈指指可数的企企业巨头总部位于意意大利的米米兰，并在在全球31个国家设有有62家公司和149家工厂1961年5月15日成立，1987年在米兰证证券交易所所上市创始人：卡卡利斯托·坦齐(CalistoTanzi)背景介绍导火索：伪伪造银行函函证的败露露2003年12月19日，美洲银银行宣布，，帕玛拉特特所声称的的39.5亿欧元存款款根本不存存在！巨大的财务务黑洞虚增销售额额和利润隐瞒负债125亿欧元！背景介绍司法调查的的范围不断断扩大律师事务所所，两家国国际会计师师事务所，，数家国际际银行集团团及意大利利银行50多人接受调调查，15人被捕，包包括数名坦齐家家族成员、、公司财务务人员、审计师、律律师、银行行家等。美国证监会会参与调查查目前：破产产保护下的的重组在意大利政政府监管下下进行重组组多家海外分分支机构申申请破产保保护欺诈的动机机向家族企业业转移资金金超过5亿欧元用于于弥补家族族企业亏损损掩盖巨额亏亏损历史累积的的亏损快速扩张兼兼并的后果果欺诈的手段段伪造交易文文件，骗取取银行贷款款通过家族成成员控制下下的经销商商伪造交易易纪录以虚假的应应收账款作作抵押取得得银行贷款款利用复杂的的财务交易易掩盖负债债向花旗银行行的借款变变成了投资资复杂的公司司结构和众众多的海外外公司在开曼群岛岛、荷属安安德列斯群群岛注册大大量公司利用各国金金融监管和和法律环境境的差异通过伪造交交易文件转转移资金虚增海外公公司资产Epicurum:神秘的基金金Bonlat:子无虚有的的银行存款款二、公司治理与与内控风险险:中航油事件件事件经过（（1）中航油是中中国航油集集团的海外外控股子公公司，自2003年开始做油油品套期保保值业务。。最初涉及及200万桶石油，，中航油在在交易中获获利；获利后中航航油总裁陈陈久霖违规规在场外进进行石油期期权投机交交易，看跌跌国际油价价。但2004年国际油价价持续攀升升，中航油油仍然期望望油价回跌跌，决定延延期交割合合同，先后后三次进行行仓位挪盘盘，交易量量和账面亏亏损剧增；；2004年10月10日，中航油油面临严重重资金周转转问题，首首次向母公公司呈报交交易和账面面亏损。当当时公司账账面亏损已已高达1.8亿美元，另另外已支付付8000万美元的额额外保证金金；2004年10月20日，母公司司中航油集集团提前配配售15%的股票，将将所得的1.08亿美元资金金贷款给中中航油，希希望能够度度过难关；；5、2004年10月、11月，中航油油的石油衍衍生商品合合同被连续续逼仓，亏亏损超过3亿美元；6、2004年12月1日，中航油油披露在石石油衍生品品交易中遭遭受5.5亿美元亏损损，向法法院申请破破产保护令令；7、2005年6月，普华永永道披露调调查报告；；8、2005年6月，中航油油债务重组组方案在债债权人大会会上获通过过；9、2005年6月，新加坡坡警方逮捕捕陈久霖等等五位中航航油高管，，起诉其违违反新加坡坡《刑罚法典》《公司法》和《证券期货货法》事件经过过（2）中航油巨巨亏原因因特别审计计师普华华永道的的调查报报告认为为，以下下因素单单独或共共同的造造成了公公司在期期权投机机交易上上受到损损失：a)后来被证证明从2003年3季度开始始的对油油价走势势错误的的判断；；b)不想在2004年披露损损失：c)没有按照照行业标标准对期期权仓位位进行估估值；d)没有正确确的在公公司的财财务报表表上记录录期权组组合的价价值；e)缺乏针对对期权交交易的适适当的及及严格的的风险管管理规定定；f)公司管理理层有意意违反本本应该遵遵守的风风险管理理规定；；g)整个董事事会，尤尤其是审审计委员员会，就就公司投投机衍生生品交易易的风险险管理和和控制未未能完全全履行各各自的职职责。内控不力力是导致致中航油油事件的的关键因因素中航油事事件最初初只是简简单技术术层面的的问题，，初步损损失只有有580万美元；；由于缺乏乏针对期期权的风风险管理理制度与与意识，，在管理理层坚持持下，中中航油贸贸然进行行仓位挪挪盘操作作，进一一步扩大大风险管理层忽忽略风险险的行为为未能得得到有效效监督与与纠正，，内部控控制不力力最终导导致了巨巨额亏损损发生关于内部部控制制制度内部控制制理论与与标准反虚假财财务报告告委员会会(即Treaday委员会)于1992年发表、、1994年修订的的《内部控制制——整体框架架》报告，从从理论上上概括了了内部控控制的整整体框架架,被世界上上许多企企业所采采用。针对国际际企业界界频繁发发生的高高层管理理人员舞舞弊现象象,Treaday委员会结结合原《内部控制制——整体框架架》报告与索索克斯法法案，颁颁布了《企业风险险管理——总体框架架》报告(EnterpriseRiskManagement,简称ERM)，突出风风险管理理的重要要性。关于内部部控制制制度内部控制制的目标标1）经营的的效果和和效率；；2）报告的的可靠性性；3）法律法法规的遵遵循性；；4）战略目目标的有有效制定定内部控制制的要素素1）内部环环境；2）控制活活动；3）信息和和沟通；；4）监督；；5）目标设设定；6）事项识识别；7）风险评评估；8）风险反反应ERM框架则将将风险定定义为““可能有有负面影影响的事事项”,并且引入入了风险险偏好、、风险容容忍度等等概念，，以便对对风险进进行全面面评估与与管理内部控制制主要责责任人董事会、、管理层层、内部部审计五、中航航油内控控的失灵灵1、风险管理理规定不不够完善善中海油曾曾聘请安安永会计计师事务务所制定定《风险管理理手册》。在该手手册中规规定:损失超过过500万美元,必须报告告董事会会,并立即采采取止损损措施。。开展石油油期权业业务以后后，中海海油并未未对期权权本身极极高的市市场风险险给与足足够重视视，未对对风险管管理制度度加以完完善，缺缺乏针对对期权的的风险管管理规定定；对期权交交易风险险管理在在意识与与制度上上的欠缺缺导致管管理层一一意孤行行，技术术失误被被数倍扩扩大2、内部控控制制度度执行不不力1）违反国国家法律律法规的的行为未未得到及及时制止止：中航油在在场外进进行的石石油期权权投机交交易是国国家明文文禁止的的。国务务院1998年8月1日《国务院关关于进一一步整顿顿和规范范期货市市场的通通知》、2001年10月11日证监会会发布的的《国有企业业境外期期货套期期保值业业务管理理制度指指导意见见》都明确规规定了取取得境外外期货业业务许可可证的企企业,在境外市市场只能能进行套套期保值值,不能进行行投机业业务。2）违反财财务制度度：在财财务报表表中掩饰饰其违规规操作与与遭受的的损失；；3）不遵守守已有的的《风险管理理手册》，未能做做到及时时止损。。五、中航航油内控控的失灵灵管理层个个人影响响力在企企业内过过度膨胀胀是中航航油内控控不力的的主要原原因在创业型型的管理理层主导导的企业业,经常会发发生“一一言堂””的管理理氛围。。这样的的企业对对待风险险控制的的态度,往往以管管理层好好恶为导导向。中航油管管理层在在石油期期权投机机交易中中,对风险估估计不足足,坚持油价价冲高后后必然回回落的判判断，主主导了董董事会对对待风险险的态度度。中航油内内控的失失灵中国企业业走向海海外需要要加强风风险控制制大量走向向海外的的中国企企业风险险管理与与内部控控制制度度十分脆脆弱外部环境境：国内市场场是转型型期市场场，在这这样的市市场环境境中成长长起来的的中国企企业往往往缺乏在在高风险险的国际际市场中中，遵循循严密法法律体系系、应对对激励竞竞争的经经验内部环环境：：创业者者主导导的企企业在在国内内并不不少见见，面面对创创业者者的强强大““个人人魅力力”，，内部部控制制往往往形同同虚设设。创维事事件完善公公司治治理法法律法法规、、构建建良好好市场场环境境有助助于企企业建建立合合理均均衡的的公司司治理理结构构与内内部控控制制制度强化风风险意意识，，主动动制定定并实实施完完备的的法律律与市市场风风险防防范措措施是是中国国企业业稳健健发展展的必必要条条件中国企企业走走向海海外需需要加加强风风险控控制三、公司治治理与与诉讼讼风险险:中国人人寿案案例分分析最令中中国人人寿股股份有有限公公司骄骄傲的的是，，2003年12月17日和18日中国国人寿寿在纽纽约证证交所所和香香港联联交所所同步步挂牌牌上市市，在在行使使超额额配售售权以以后，，共发发股票票74.4亿股，，募集集资金金34.8亿美元元，使公公司的的最低低偿付付能力力达到到了监监管规规定的的5倍以上上，创创下了了当年年全球球首次次公开开发行行(IPO)筹资额额的最最高纪纪录，，是H股有史史以来来最大大的融融资项项目。。中国人人寿在在网站站上介介绍自自己说说，2003年6月30日，中中国人人寿保保险公公司正正式重重组为为中国国人寿寿保险险（集集团））公司司和中中国人人寿保保险股股份有有限公公司。。中国人人寿在在这番番辉煌煌之后后，却却遭遇遇美国国股民民的集集体诉诉讼。。·2003年12月17日、18日，中中国人人寿分分别在在纽约约证券券交易易所和和香港港联交交所正正式挂挂牌交交易。。·2004年1月30日，国国家审审计机机关在在全国国审计计工作作会议议上披披露了了中国国人寿寿保险险公司司涉嫌嫌违规规资金金350亿元的的信息息，其其中涉涉及重重组前前的中中国人人寿保保险公公司涉涉嫌违违规资资金约约54亿元，，立即即在国国际股股市产产生动动荡。。在已披披露的的54亿元违违规资资金中中，涉涉及超超额退退保、、非法法代理理等不不正当当竞争争问题题的金金额23亿多元元；以以出借借、投投资等等方式式违规规使用用保险险资金金25亿元元；；私私设设“小金金库库”3000余万万元元；；违违法法犯犯罪罪案案件件线线索索28件，，涉涉案案金金额额近近5亿元元。。·2004年2月1日，，中中国国人人寿寿股股份份被被投投资资者者大大幅幅抛抛售售，，股股价价由由1月底底的的5.7港元元跌跌至至当当日日的的5.4港元元。。其其后后，，中中国国人人寿寿的的上上市市承承销销商商瑞瑞士士信信贷贷、、第第一一波波士士顿顿和和花花旗旗立立即即将将中中国国人人寿寿的的投投资资评评级级降降为为“跑输输大大市市”和“售出出”。·3月16日风风波波又又起起。。该该日日，，美美国国一一位位购购买买了了中中国国人人寿寿股股票票的的投投资资者者委委托托其其代代理理律律师师，，在在律律师师事事务务所所网网站站上上征征集集于于2003年12月22日至至2004年2月3日期期间间购购买买中中国国人人寿寿股股票票的的投投资资者者，，60天内内可可到到法法院院登登记记加加入入原原告告队队伍伍，，对对中中国国人人寿寿进进行行集集团团诉诉讼讼。。向中中国国人人寿寿发发起起攻攻击击的的是是一一家家美美国国律律师师事事务务所所，，其其全全称称为为MilbergWeissershadHynes＆Lerach。它在在起起诉诉状状中中列列出出了了如如下下几几点点首先先，，它它提提出出中中国国人人寿寿有有错错误误行行为为，，“明知知负负面面的的事事实实却却不不予予披披露露”。它它认认为为，，中中国国人人寿寿在在上上市市前前知知道道国国家家审审计计署署要要发发布布的的重重大大不不利利消消息息，，理理由由是是“IPO期间，国国家审计计署已完完成，或或将要发发布对母母公司的的负面审审计结果果”。其其次，，因为这这一负面面消息，，股民的的利益遭遭到了损损害。股股价大跌跌也是不不争的事事实。还还有有，两者者存在因因果关系系—由于中国国人寿不不披露消消息，导导致中国国人寿股股价虚高高，进而而使得投投资者在在消息披披露后因因股价下下跌受损损。起诉书称称，“公司在纽纽约做上上市前路路演后，，中国人人寿的超超额认购购倍数约约是25倍，引发发的热潮潮令人想想起互联联网热潮潮。IPO的价格在在2003年12月16日定在18.68港元。”“中国人寿寿的股价价与被告告已知的的行为紧紧密相联联。由于于被告的的虚假陈陈述，中中国人寿寿的股价价在虚增增的水平平交易，，2003年12月29日高至34.75美元。”列举了以以下中国国人寿未未披露的的、对公公司上市市和股价价不利的的事实：：1、涉嫌6.52亿美元的的巨额金金融欺诈诈；2、IPO时，中国国国家审审计署已已经完成成了审计计，即将将公布对对其母公公司不利利的审计计发现；；3、母公司司存在非非法代理理、超额额退保、、挪用资资金和私私设小金金库等违违法行为为；4、中国人人寿的股股价中与与被告已已知的违违法行为为应有联联系，毕毕竟2/3的个人被被告是中中国人寿寿的董事事、执行行官或母母公司的的高级经经理。美国律师师的逻辑辑很简单单——中国人寿寿为了实实现顺利利上市和和维持股股价处于于高位，，有意隐隐瞒正在在接受中中国国家家审计署署审计的的信息，，投资者者在不知知情的情情况下，，高价买买入了中中国人寿寿的股票票。但在在上市后后不久，，这一重重大负面面消息被被披露，，引发股股价大幅幅下跌，，造成投投资者损损失。因因此，中中国人寿寿违反了了美国1934年证券交交易法的的有关条条款。而而上述高高管与董董事充分分知悉公公司的内内部材料料，但并并未及时时予以适适当披露露。按照“集体诉讼讼”的规则，，每一个个2003年12月22日与2004年2月3日之间购购买中国国人寿股股票的投投资者，，都可以以成为原原告。通通过网页页和新闻闻稿，MilbergWeiss也的确在在广征愿愿意起诉诉的股民民，“如果你在在2003年12月22日至2004年2月3日之间，，购买了了中国人人寿的股股票，你你有资格格作为这这一集体体诉讼的的主诉人人”。索赔金额额可能包包括股民民的股市市损失和和某些不不可计算算的期望望利益损损失，前前者的一一般计算算公式是是：将第第一天的的收盘价价与隐瞒瞒未公布布的消息息发布后后当天的的股价差差额，乘乘以在美美国发行行的股数数，这一一数额的的20%-30%即为索赔赔总金额额。据此此计算，，中国人人寿可能能支付的的索赔金金额约4000万美元-6000万美元，，合约3.31亿-4.97亿元人民民币。4月7日，高悬悬了三个个月的板板子终于于落下：：6749万元人民民币的罚罚款及欠欠税全部部由中国国人寿(集团)公司负责。中中国人寿的股股价也恢复生生机，当日收收盘时攀升，，涨幅高达8．26％。这多少令投资资者心中的石石头落了地，，但大洋彼岸岸的诉讼却远远远没有结束束。新浪2005年2月16日，新浪网(SINA.NASDAQ）即被告上纽纽约南区地方方法院。起起诉诉方是美国Schatz&Nobel及Schiffrin&Barroway法律事务所，，他们声称，，新浪没有披披露正确信息息、发布虚假假信息误导了了投资人。1、新浪没有主主动及时的披披露中国移动动MMS服务条款变化化和启用新的的MMS服务结算平台台对新浪业务务的影响，或或披露不完全全。2、新浪没有披披露公司为达达到业绩目标标，而日益对对“算命”、“星象”、“情色”短信息服务产产生的收入依依赖；以及政政府打击在线线、短信算命命服务对新浪浪现金流的影影响。“基于以上理由由，新浪关于于业绩成长及及前景的一切切乐观言论都都缺乏合理的的基础。”类似的案例前程无忧2005年1月19日以来，对前前程无忧提起起集体诉讼的的美国律师事事务所已经多多达11家。指控的焦点是是：前程无忧忧及数名高管管没有向投资资者们如实披披露自己的市市场业绩与市市场预期，涉涉嫌证券欺诈诈和误导投资资者。1、前程无忧对对于广告营收收的实际数字字认定有误；；2、虽然中国劳劳务市场出现现了变化，但但前程无忧没没有及时向投投资者通报自自己因此而出出现了广告营营收下滑的消消息；3、前程无忧在在知情前提下下，并没有根根据业务下滑滑的实际情况况调整财报中中公布的股票票收益预期；；4、基于上述事事实，前程无无忧在诉讼期期内公布的财财务结果和业业绩预期缺乏乏依据，因而而对投资者构构成了欺诈。。UT斯达康2004年11月19日以来，至少少已经有六家家美国律师事事务所对UT斯达康公司提提起集体诉讼讼。起诉书中说，，被告人在上上述时间段内内"发布虚假、、误导性的的声明，人人为抬高其其股票价格格，并因此此在股票增增发中获得得4.75亿美元的收收入；上述述公司内部部人士也通通过非法内内部交易获获得5600万美元的收收入。"UT斯达康公司司上述管理理人员及董董事，蓄意意向投资人人隐瞒了若若干关于该该公司的重重要事实：：1、公司的供供应环节存存在重大缺缺陷，拖延延其及时汇汇报收益项项目，并且且对汇报收收益的能力力缺乏管控控。2、“小灵通”作为公司的的首要利润润来源，它它的中国市市场正在萎萎缩；UT斯达康的独独立董事未未能在董事事会占主导导地位，因因而违反了了纳斯达克克规则。3、公司对其其在日本市市场的收入入预期高估估了2.9亿美元，导导致2004和2005财年的财务务预期被大大幅夸大，，导致股价价虚高，给给投资人造造成了损失失。网易2001年美国两家家律师事务务所分别宣宣布，代表表在2000年7月3日到2001年8月31日期间购买买网易的购购买人向网网易提出了了集体诉讼讼：起诉书称，，与网易IPO说明书及注注册文件在在内容上存存在错误和和误导信息息，2000年第一季度度的财务报报告当中就就包含人为为虚报的财财务数据。。另外，上上述被告发发布的该公公司2000年季度报告告以及全年年财务报告告中均有错错误和误导导信息，夸夸大了网易易的实际经经营表现。。网易对账目目进行了全全面清查。。8月，网易宣宣布其2000年全年的净净收入为370万美元，而而不是原来来报出的790万美金。这这个财务数数字整整高高估了430万美元，其其中110万美元的广广告无法确确认，约合合200万美元的实实物交易算算作了销售售额。另外外还有120万美元的合合同"缺乏实质性性内容"。这样一来来，调查过过后的真实实收益比公公布的收益益大降53.2％。“美国特色”的集体诉讼讼制度：首先，投资资者集体诉诉讼属于引引入陪审团团审理诉讼讼，由普通通人组成的的陪审团来来对证据进进行判断。。通常情况况下，陪审审团更多地地站在弱势势的中小投投资者一边边。其次，投资资者无须为为集体诉讼讼支付诉讼讼费，如果果索赔成功功，发起的的律师行将将获得约占占总赔偿金金额30％的份额，，这种方式式极大地鼓鼓舞了律师师行和投资资者的诉讼讼热情。第三，集体体诉讼实行行“默示参加，，明示退出出”的原则，任任何投资者者只要不明明确表示放放弃，都将将分到应得得的赔偿份份额。第四，集体体诉讼采取取的是“辩方取证”的规则，以以中国人寿寿的集体诉诉讼为例，，由于中国国人寿的母母公司——人寿集团已已经公开接接受了审计计署处罚，，那么如果果中国人寿寿应诉，它它就必须在在法庭上向向陪审团证证明自己与与人寿集团团属于两个个不同的团团队，否则则陪审团将将会认为中中国人寿的的不披露行行为是明知知故犯。截止到2005年6月20日最新消息息，针对中中国人寿事事件的集体体诉讼还没没有明确结结果，集体体诉讼或和和解？而而和解解的结果无无非就是上上市公司或或者集团公公司再次出出钱摆平美美国投资者者。四、独立董事制制度与风险险控制独立董事制制度已初步建立立截止到2003年6月30日，沪、深深两交易所所共有上市市公司1250家，其中1244家上市公司司已配备独独立董事3839名在配备有独独立董事的的1244家上市公司司中，独立立董事占董董事会成员员三分之一一以上的公公司有800家，占64.4%；独立董事事占董事会会成员30%以上的公司司有863家，占69.4%；独立董事事占董事会会成员25%以上的公司司有1023家，占82.3%。独立董事的的构成3839名独立董事事中，会计计专业人士士共1218名，占总人人数的31.7%，基本上达达到了各上上市公司的的独立董事事中至少有有一名会计计专业人士士的要求30至50岁年龄段的的人员最多多，共2268名，占总人人数的59.1%；其次是50至70岁的人员，，共1419名，占总人人数的37%；70岁以上的人人员共131名，占总人人数的3.4%；30岁以下的共共21名，仅占总总人数的0.5%独立董事的的构成(2)本科学历的的人员1351人，占总人人数的35.2%；硕士研究究生（或相相当学历））1020人，占26.6%；博士研究究生或以上上1038人，占27%；大专或以以下学历的的人员430人，占11.2%教授、学者者有1686人，占独立立董事总人人数的43.9%；中介机构构工作人员员（包括会会计师事务务所、律师师事务所、、投资咨询询公司等中中介机构的的工作人员员）906人，占23.6%；公司管理理人员480人，占12.5%；政府退休休人员269人，占7%，其他职业业背景的人人员498人，占12%独立董事制制度正在发发挥作用6月28日中农资源源（600313）独立董事事发表的独独立董事意意见长达1200多字，对中中农资源在在近期的自自查报告中中披露的相相关问题发发表了三点点独立声明明，对公司司在自查过过程中发现现的大股东东占有资金金、信息披披露违规等等问题进行行了说明和和谴责；对对公司董事事会明确提提出五点意意见，并要要求董事会会制定明确确可行的措措施，及早早解决问题题中发发展展、、ST郑百百文文、、洪洪城城股股份份等等公公司司的的独独立立董董事事，，也也在在独独立立意意见见中中对对有有关关事事项项做做出出了了详详尽尽的的说说明明，，总总之之，，独独立立董董事事的的积积极极作作用用在在我我国国证证券券市市场场上上已已初初显显端端睨睨独立立董董事事制制度度正正在在发发挥挥作作用用(2)2003年5月，，锦锦化化氯氯碱碱三三位位独独立立董董事事发发表表意意见见，，认认为为公公司司2002年与与控控股股股股东东发发生生的的采采购购主主要要生生产产原原料料丙丙烯烯、、锦锦化化集集团团占占用用公公司司资资金金3.8亿多多元元等等事事项项，，均均属属关关联联交交易易，，公公司司未未能能按按有有关关规规定定及及时时进进行行信信息息披披露露并并在在2002年年年报报中中做做出出详详尽尽说说明明，，是是不不妥妥当当的的。。ST环保的两名独独立董事也对对公司董事会会审议通过的的关联方借款款的关联交易易议案，共同同发表了反对对意见。独立董事制度度正在发挥作作用(3)ST南华的独立董董事方轮向公公司董事会提提出了免去公公司董事长何何竟棠董事一一职的临时提提案，此提案案虽未被股东东大会通过，，但由独立董董事提请罢免免公司董事，，这在一千多多家上市公司司中尚属首例例，说明我国国独立董事发发挥作用的范范围已逐步在在扩大，独立立董事们已渐渐渐进入了角角色独立董事制度度存在的问题题许多公司都是是由大股东向向董事会提出出人选，很很难保证独立立董事的独立立性独立董事人才才市场尚未建建立，合格独独立董事人选选相对缺乏缺少履行独立立董事职责所所必需的知识识结构和实践践经验，未未能勤勉尽责责上市公司未能能给独立董事事履行职责提提供条件缺乏对独立董董事的激励约约束机制完善董事和独独立董事制度度严格独立董事事的任职条件件；改进独立立董事提名、、选聘程序及及方式；细化化履责标准，，建立独立董董事激励机制制和考核评价价机制；研究究新的独立董董事提名和选选举方法，包包括探讨差额额选举制，控控股股东回避避、不参与或或限制其参与与独立董事提提名和投票选选举等方式的的合法性和可可行性制订董事责任任和行为准则则，界定董事事和独立董事事的责任成立上市公司司董事协会，，加强自律律管理五、股权激励与道道德风险的的防范股权激励概述述（一）股权激激励在国际上上的应用为解决所有权权与控制权分分离下经营者者的道德风险险而产生20世纪70年代产生于美美国，受到美美、欧、日等等发达国家公公司青睐目前，在美国国前500强企业中，80%的企业实行了了股票期权计计划美国90%的上市公司采采用了股票期期权计划国际化下的高管薪酬结构构高管薪酬=基本薪酬+短期激励+津贴与福利+长期激励（Salary）(Bonus)(Other)(StockGain)2003年美国薪酬第第一的CEO—高露洁的ReubenMark的薪酬结构2001年美国薪酬第第一的CEO—戴尔电脑公司司总裁麦克尔尔·戴尔的薪酬结构2001年美国薪酬第第二的CEO—花期集团总裁裁桑佛·维尔的薪酬结构2001年美国薪酬第第三的CEO—AOL时代华纳总裁裁杰拉尔德·文莱薪酬结构1997－2004年美国前25名高管期权收收入

占总收收入比重美国高管薪酬酬结构概况美国高管薪酬酬中，股权收收入已经成为为重要，甚至至最重要的部部分。金字塔塔尖的的CEO们薪金构成中中，股权收入入所占的比重重明显高于行行业平均水平平。2004年前25名平均比重为为63%，从1997年以来，平均均比重在60-80%之间。高收入的高管管持有本公司司股票的比重重绝大部分高高于甚至远高高于行业平均均水平。2004年前25名高管平均持持股比重为2.01%，对应的各行行业平均值为为0.17%，达12倍之多。国内上市公司司的薪酬:两个“牛”人人的故事伊利股份——郑俊怀蒙牛集团——牛根生郑俊怀其人其其事在伊利的经营营业绩——从40万资产的回民奶食品总总厂到50亿资产、80亿营业收入的的伊利集团。。——强大稳定的事事业部经营体体系，经受住住了其本人突然非非正常离开的的冲击。——对手的评价：：牛根生：没有有郑俊怀总裁裁老大哥的培培养，肯定没没有牛根生的的今天。牛根生其人其其事1999年8月18日被伊利辞退退，9个人集资900万创建蒙牛。。2003年销售收入40.715亿。中间经过两次次私募增资，，2004年6月在港挂牌上上市，公开发发售3.5亿股，招股价价3.925港元，发行市市盈率19倍，上市首日日涨幅22.89%。其本人持有有45,505,172股。现股价已已达6元左右。如蒙牛在未来来３年的年盈盈利复合增长长不能达到５５０％，蒙牛牛管理层就必必须将所持有有的７．８％％公司股权，，即７８３００万股转让给给摩根士丹利利等策略股东东；反之，若若达到５０％％的增长幅度度，摩根等股股东就将把同同等数量的股股权转让给公公司管理层。。郑俊怀的薪酬酬报告期内公司司高管人员实实行年薪制。。根据公司的的经营业绩及及本人绩效考考评情况，经经董事会薪酬酬委员会审议议并经董事会会决定兑现了了公司高管人人员2002年度报酬。公公司董事、监监事及高级管管理人员在报报告期内已领领取2002年度报酬和津津贴总额为10,336,619.65元.金额最高的前前三名董事、、高级管理人人员（董事兼兼任高管人员员）报酬总额额为5,120,000元。——资料来源：伊伊利股份2003年报估计郑的年薪薪收入应在200万以上。高高现金收入入，但没有股股权激励。牛根生的薪酬酬1998年在伊利实际际年薪已达108万。蒙牛上市发行行后，持有蒙蒙牛股份4505万股，约合市市值2.8亿。如果未来三年年“豪赌”成功，将再次次获得数以亿亿计的报酬。。现金薪酬已经经很高，但与与股权激励相相比，不过九九牛一毛。结局的迥异与与思考:股权激励的重重要性结局：老大郑俊怀为为获股权不惜惜铤而走险，，成了阶下囚囚；后起的牛根生生绕道海外连连续私募和上上市成功，靠靠股权激励成成了亿万富翁翁。国内实施股权权激励的主要要模式业绩股票：上上市公司提取取激励基金，，委托信托机机构代为购买买本公司股票票，若激励对对象达到业绩绩标准，则可可向董事会申申请行权，信信托机构代为为转让股票，，所获现金收收益归激励对对象所有。虚拟股票：不不发生股票的的实际转让，，上市公司仅仅授予激励对对象“虚拟””的股票，激激励对象可据据此享受相应应数量的分红红和股价上涨涨收益，但没没有表决权。。股票增值权：：除激励对象象不享有分红红权外，其余余与虚拟股票票相同。国内现有激励励模式的弊端端实质是现金奖奖励，给上市市公司带来很很大现金压力力，成本很高高企业分红意愿愿强烈，对资资本公积金的的积累可能产产生负面影响响引入成熟规范范的股票期权权方式股票期权国际上最主要要的股权激励励模式激励机制：公公司给予经营营者在一定期期限内按照