新编国际商法

新编国际商法InternationalCommercialLaw教师：沈亚萍课程教学内容第一章国际商法导论第二章商事组织法第三章合同法第四章国际货物买卖合同法第五章产品责任法第六章代理法第七章票据法第八章知识产权保护法第九章国际商事仲裁法重点问题两大法系

国际商法基本原则国际商法概念和渊源中国法律制度第一章国际商法导论第一节国际商法概论国际商法的概念调整国际商事交易与商事组织的有关法律规范(legalnorm)的总称国际商事组织（businessorganization）客体国际商事活动（commercialtransaction）主体客体第一节国际商法概论国际商法主要渊源国际公约国际贸易惯例国内法与各国判例1、国际公约

(概念)即两个或两个以上的国际法主体依据国际法确定其相互之间权利义务的一致的意思表示。*国际法主体包括：国家、政府间国际组织、民族解放组织.*影响较大的有：1980年《联合国国际货物销售合同公约》

2、国际贸易惯例

(概念)即在长期国际商事交往中，反复运用而逐步确立的行为规范。*影响较大的有：1932年《华沙-牛津规则》1941年《美国对外贸易定义修正本》

1990年《国际贸易术语解释通则》

1993年《跟单信用证统一惯例》3、国内法和各国判例

国内法：世界主要国家的商事立法:

产品责任法：美国规定代理法：两大法系有关理论和规定票据法：英国和德国规定各国判例：有关国家和国际商事仲裁机构所作的一些重要商事判例地区构成英国法美国法大陆法系地区构成结构渊源英美法系第二节西方两大法系法院组织一、地区构成

大陆法系法国、德国等西欧国家及其殖民地（拉美、非洲一部分、近东某些国家）了解一些特殊地区（美国路易斯安那、法国魁北克、苏格兰、台湾）英美法系英国、美国、加拿大、澳大利亚等英联邦成员国以及英美殖民地中国香港二、法律结构大陆法系结构上强调系统化、条理化、法典化与逻辑性公法和私法的划分主张编纂法典英国法二元法律结构普通法衡平法美国法二元法律结构联邦法州法大陆法的结构

1.大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。公法是与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际法私法是与个人利益有关的法律，包括所有权、债权、家庭与继承法等。2.大陆法各国都主张编纂法典

英国法的结构

把法律分为普通法和衡平法两部分1、普通法中世纪形成，来源于习惯法，表现在法官的判决中，以判例的形式出现，又称为判例法（caselaw)了解普通法的三种含义2、衡平法出现于14世纪，为了补充和匡正由于普通法不足而产生的案件，由国王指示枢密大臣根据“公平与正义”的原则进行审理和判决而形成的与普通法并行的法律。

美国法的结构

把法律分为联邦法和州法两部分。*根据１７９１年美国宪法修正案第十条的规定：凡宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于州。即各州的立法权是原则，联邦的立法权是例外。但联邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，联邦的立法权范围主要包括银行工业、国际贸易、州际贸易、专利权和税收等

三、法律渊源大陆法系（成文法为主）法律习惯学理判例宪法法典条例英美法系（判例法为主）判例法成文法（通过判例法起作用）习惯大陆法的渊源

1.法律。包括宪法、法典、法律、条例和司法解释等。2.习惯。法国、意大利等国认为，习惯只有在法律明文规定法官必须援用的情况下才能适用但德国和瑞士把法律和习惯相提并论3.判例。原则上不承认判例的效力，但也有例外。4.学理。一般来说，学理不是法的渊源。但学理起着重要的作用。

英国法的渊源

A.判例法。

B.成文法。只是判例法的补充，要通过判例法才能起作用。C.习惯。只有１１８９年前的习惯才具有约束力。

美国法的渊源1、判例法：美国法的主要来源，尤其是私法《法律重述》2、成文法：联邦和各州的成文法19世纪末以来，立法活动大大增强，尤其是在社会立法与经济立法方面，呈现了成文法取代普通法的趋势。四、法院组织大陆法系普通法院专门法院一审法院上诉法院最高法院英国法院郡法院治安法院最高法院上议院枢密院司委会美国法院联邦法院州法院联邦地区法院联邦巡回法院联邦最高法院*英国的法院组织

（一）最高法院

1.高等法院——大法官分庭王座分庭遗嘱检验、离婚与海事分庭

2.上诉法院⊙上议院上诉委员会枢密院司法委员会（二）低等法院

1.治安法院

2.郡法院*英国的“先例约束力原则”1、上议院的判决是具有约束力的先例，对全国各级审判机关都有约束力。2、上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力的先例，而且对其本身也有约束力。3、高级法院每个的判决对一切低级法院有约束力，对其他各庭及王座法院有说服力。*只有上诉法院、高级法院和上议院的判决可以构成先例。

*美国的法院组织

（一）联邦法院最高法院

:设在华盛顿。由首席法官一人，法官八人，有司法审查权。

联邦上诉法院:共13所，是第二审法院。由三名法官审理案件

联邦地区法院:共94所，分设在各州境内。实行独任制（二）1.州法院第一审法院

(1)有限管辖法院：审理轻微刑事案件和金额较小的民事案件

(2)普通管辖法院：审理涉及州法的一般民、刑事案件

2.州的上诉法院

3.州的最高法院

*美国的先例约束力原则

1、在州法方面，州的下级法院须受其上级法院判决的约束，特别是受州最高法院判决的约束。2、在联邦法方面，须受联邦法院判决的约束，特别是受美国最高法院判决的约束。3、联邦法院在审理涉及联邦法的案件时，须受其上级联邦法院判决的约束；而在审理涉及州法的案件时，则须受相应的州法院判决的约束，但以不违反联邦法为原则。4、联邦和州的最高法院不受他们以前确立的先例的约束。

*联邦法院和州法院的管辖权

联邦法院仅在宪法和国会法律授予审判权范围内才有管辖权。确定联邦法院管辖权的依据（1）诉讼的性质：凡涉及联邦宪法和条约的案件（2）当事人的状况：凡涉及属于两个州的当事人之间的案件且诉讼标的在一万元以上者。联邦法院有管辖权。第三节两大法系比较普通法系和大陆法系区别传播方式不同法律渊源不同变革速度不同法官作用不同法律体系不同法律程序不同判决技术风格不同对经验与应用的重视不同第三节两大法系比较衡平法与普通法的区别救济方法不同诉讼程序不同法院的组织系统不同法律术语不同管辖权不同衡平法与普通法的区别

区别：（1）救济方法不同。普通法只有金钱赔偿和返还原物两种救济方法,

衡平法新增了实际履行和禁令。（2）诉讼程序不同。普通法法院设陪审团，采取口头询问方式审理案件，衡平法法院不设陪审团，采用书面方式审理案件。（3）法院的组织系统不同。王座法庭适用普通法的诉讼程序,枢密大臣法庭适用书面诉讼程序审理案件。

（4）法律术语不同

（5）管辖权不同。衡平法院管辖普通法院不予以、不能提供适当救济、不能执行的案件。衡平法对人，普通法对物。联系：都是普通法国家法律制度的组成部分，衡平法是对普通法的重要补充。两者相互吸引，但没有融合。

法律渊源司法制度民商法法律制度第四节中国的法律制度一、中国法律的渊源（一）制定法1、宪法2、法律3、行政法规4、地方性法规与经济特区法规5、特别行政区的法律（二）法律解释立法、司法、行政解释（三）判例判例在法律上和理论上都不被认为是法律的渊源二、中国的司法制度（一）人民法院的组织1、最高人民法院2、地方各级人民法院3、专门人民法院（二）民事经济案件的审判制度合议制、两审终审制、调解制度三、中国的民商法（一）中国的民法《民法通则》、《物权法》、《合同法》等，基本已形成了法典化体系（二）中国的商法已形成了初步的商法体系第五节国际商法的基本原则、概念与比较一、基本原则1、法律面前、人人平等2、私有财产神圣不可侵犯3、契约自由二、基本概念1、民事法律关系与民事责任2、物权与所有权3、债与债权4、侵权行为与违约行为三、国际商法与相近法律的比较（一）商法与商业法（二）商法与民法二者均为调整社会经济生活的法律，立法体例是民商分立、互相独立或者民商合一，民法为基本法，商法纳入民法典中作为民法的特别法。二者区别：1、调整的法律关系范围不同。2、法律制约程度不同。3、归责原则不同。4、规范形式不同。5、国际化程度不同。第五节国际商法的基本原则、概念与比较第五节国际商法的基本原则、概念与比较（三）与经济法1、调整的法律关系不同。2、法律主体不同。3、法律规范形式不同。4、规范选择不同。5、法律后果不同。（四）与国际私法都有涉外因素，区别如下：1、法律渊源同中有异。2、调整的法律关系不同。3、法律体系分类不同。第五节国际商法的基本原则、概念与比较第五节国际商法的基本原则、概念与比较（五）与国际贸易法1、相同点（1）渊源相同,都源于国际条约和国际贸易惯例。（2）具有互补性。2、区别（1）概念不同。（2）所属范畴不同。（3）贸易法必须以商法为补充。（4）包含内容不同。第五节国际商法的基本原则、概念与比较（六）与国际经济法都是调整国际商事或经济关系的法律规范的总称。区别：1、国际商法调整的范围小于国际经济法。2、渊源不同。3、包含的内容不同。第五节国际商法的基本原则、概念与比较重点问题公司（股份有限公司）

中国商事组织及相关法律商事组织法概念其他商事组织第二章商事组织法第二章商事组织法商事组织：依法成立、具有一定规模、能以自己的名义从事营利活动的经济组织商事组织类型个人企业合伙公司商事组织法：调整个人企业、合伙企业和公司的设立及其经营管理活动的有关法律规范的总称第一节商事组织法概论一、个人企业（独资企业、一人公司）1、概念：一名出资者单独出资与从事经营管理的企业2、性质：不是法人，不具有独立人格。个人以其全部财产对企业的债务负责。二、合伙1、概念：两个或以上的合伙人为经营共同事业、共同投资与共享利润而组成的企业。2、性质：大部分国家规定为非法人组织，不具独立人格。合伙人对合伙债务负无限责任。三、公司1、概念：依法定程序设立并以营利为目的的法人组织。2、性质：具有独立的法人资格。第一节公司一、公司制度的历史17世纪的特许公司

18世纪的合股公司19世纪中期的现代股份公司（一）现代公司制的形成

（一）现代公司制的形成时间：形成于19世纪中叶重点：了解美国公司的形成和发展形成标志以可转让的股票集资组建股份公司，经营权和股东权分离公司法的颁布（二）公司法发展与特征1、西方主要国家和地区的公司法立法概况法国：1807年最早对公司作出规定英国：1856年第一部美国：《标准商事公司法》欧盟：统一化的趋势2、公司法特征内容组织法与活动法结合体例实体法与程序法结合规范强制与任意规范结合有一定国际性的国内法二、公司的概念、特征与种类（一）公司概念和特征一般而言，公司是依法定程序设立、以营利为目的的法人。1、独立的财产2、独立享受权利与承担义务3、独立的诉讼权利特征4、所有权与经营权分离5、公司的存续不受股东变化的影响了解“撩开公司面纱”制度公司的种类1、学理分类（1）股东对债务承担的责任不同（大陆法系）无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司和股份两合公司。（2）公司股票发行对象以及股份转让方式不同（英美法系）：封闭式公司和开放式公司。（3）根据控制和依附关系：母公司和子公司（4）根据管辖系统不同：本公司和分公司（5）国籍不同：本国、外国和跨国公司（6）根据管理、盈利与专业的标准：公营公司、私营公司、营利公司、非营利公司已经专业、非专业之分。公司的种类实践中公司分类无限责任公司有限责任公司两合公司股份有限责任公司无限责任公司

最早的公司形式特点：①责任的无限性和连带性②公司组织的稳定性③内外关系的合伙性④所有权与经营权的统一性指股东对公司的债务负无限责任的公司有限责任公司特征股东责任的有限性股东人数的有限性公司资本的封闭性公司组织的简便性概念：股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。（适应中小企业的需要）两合公司特征并存两种不同责任的股东兼有无限公司和有限公司的特点组织管理特点法律地位与无限责任公司相同概念：由承担无限责任的股东与承担有限责任的股东所组成的公司股份有限公司特征股东责任的有限性资本募集的公开性股东出资的股份性公司股票的流通性公司财产的独立性概念：公司资本分成相等的股份，公司通过向社会公开发行股票募集资本，股东对公司的债务负有限责任的公司。股份有限公司与有限责任公司的关系联系：都是以营利为目的的企业，都具有法人资格，股东都承担有限责任。区别：①性质不同：开放与封闭②规模不同：大型与中小型③筹集资本方式不同：发行股票与股东自己认购④股东人数不同⑤组织结构不同：有限责任公司简单些⑥所有权与经营权分离程度不同股份有限公司的优点优点：便于集资、分散风险、投资灵活、组织永恒，是典型的资合公司①股东责任有限，大大降低个人投资风险②向社会公开募集资本，可扩大资本和生产规模③股权转让方便，满足投资者对资本流动性的要求④所有权与经营权分离，由专业经理负责经营，可使投资者放心对公司投资贵州茅台股份有限公司股东持股情况1.中国贵州茅台酒厂有限责任公司

2.贵州茅台酒厂技术开发公司

3.科瑞证券投资基金

4.易方达50指数证券投资基金

5.华安创新证券投资基金

6.景宏证券投资基金

7.申万巴黎盛利精选证券投资基金

8.久嘉证券投资基金

9.FORTISBANKSA/NV

10.中信经典配置证券投资基金64.68

4.00

1.00

0.92

0.76

0.75

0.69

0.67

0.65

0.61

第三节股份有限责任公司

1、设立2、资本3、组织与管理4、解散与清算5、合并、兼并与收购发起人章程注册登记股份有限公司的设立认购与缴纳股份概念：公司根据法定程序取得合法资格的过程发起人1、人数：德：5人；法：7人；美：3人；英：7人（上市）2人（不上市）2、资格：自然人和法人皆可了解发起人的忠实义务和“发起人合同”的效力公司章程规定公司的宗旨、资本、组织结构与名称等对内对外的法律文件，是规范公司活动的根本大法。章程具体内容1、公司章程记载事项（1）绝对必要记载事项：名称、经营事项、股份总额与每股金额、公司所在地、公告方法、董事、监事的人数与任期、订立章程的具体时间（2）相对必要记载事项：一般和个别（3）任意记载事项2、英美法系公司章程组成（1）组织大纲：对外关系（2）内部细则：处理内部关系，不得对抗善意第三人3、公司章程具体内容（1）名称（2）公司的目的及经营范围（3）注册所在地（4）资本总额及每股金额（5）公司管理体制认购与缴纳股份1、发起设立（一次认股设立）与招股设立（渐次设立）2、认股与招股的程序与审阅手续（各国）3、现金缴纳与实物缴纳了解各国公司法对实物作价的监督审查办法

公司的注册登记

股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办理注册登记，是取得法人资格的关键步骤，是公司成立并开展业务的必要条件。1、德国：三个步骤2、法国：双重审查3、英国：向政府主管部门登记4、美国：只能向州政府主管部门登记了解公司的设立与成立的区别1、发生的阶段不同：设立发生在成立之前2、行为性质不同：私法行为与公法行为3、法律地位不同：有无法人资格股份有限公司的资本（一）资本的概念广义：公司用以从事经营与开展业务的所有资金和财产，包括自有资本与借贷资本。狭义：自有资本1、资本的意义（法律与经济意义）2、各国对资本的要求（1）拥有法定最低资本额（2）不得随意增减（3）必须维持与资本额相当的实际财产，不得对资本进行分红。两大法系不同的资本发行制度英美法系授权资本制大陆法系法定资本制公司须在公司章程中载明授权资本的数额，但在设立时可不必根据授权资本数额全部发行，可以先发行一部分（发行资本），其余留待日后根据需要决定是否发行公司章程中所载明的公司资本额，在公司设立时必须全部由认股人认购完毕，否则公司不得成立。股份与股票股份：股份有限公司的资本均分为股份，每一股代表一定的金额，每股金额应当相同。股票：股份表现为股票，股票是代表股权的文书凭证，也是股东身份的证明文件，同时是一种可转让的有价证券。股份分类记名股与无记名股普通股与优先股回收股公司债与债券

1、公司债公司通过向社会发行债券所借之债。债券即表明公司债的有价证券。可分为无抵押的公司债与有抵押的公司债。2、公司债与股票的区别（1）持有人不同。（2）是否偿还本金不同（3）股份的红利不固定，而公司债有固定的利息率。（4）是否有权参与公司经营决策。（5）优先清偿权现代公司债与股份的差别日益缩小“可转换公司债券”公司债与债券红利与公积金红利：公司盈利中用以分派给股东的部分盈利=资本盈余+营业盈余比较红利与利息的不同利息是一种债务，不论公司是否获利都必须按期支付，但红利只能在利润中分派公积金：为了弥补亏损，扩大营业或巩固公司的财政基础，从盈利中提取一部分保留在公司内部的基金。（1）法定公积金：法律规定必须提存的公积金。（2）任意公积金：由股东大会决定是否提取。红利与公积金股份有限公司的组织与管理股份有限公司的组织机关股东大会董事会监事会股东大会1、传统公司中只有股东大会和董事会。20世纪后以股东大会为中心的体制发生变化，出现所有权与经营权相分离的趋势原因：（1）股东人数大增（2）股东缺乏管理能力（3）自身不希望参与2、现代公司法中股东大会（1）组成：定期与临时大会。（2）召集：由董事召集（必须达到法定人数才能开会）（3）权限：仍是最高权力机关，但地位与作用日益下降。①选任与解任董事②决定红利分派③变更章程④增减资本⑤审查各种报表⑥决定公司的合并或解散（4）股东的表决权：一般一股一票，优先股股东无表决权。了解普通决议和特别决议对股东表决权的要求、委托人投票制和累积投票制。股东大会董事会与双董事会1、董事会的组成人数和资格要求2、董事会的权限：十分广泛，是公司的领导机关。3、责任：英美法系认为是一种信赖关系。①六项责任②违反职责的处罚：出现加重董事责任的新规定。董事会体制英美体制德法体制日台体制1、德国法：监察人会，由股东和职工代表组成，不能兼任董事。2、法国法：两种制度：如果设立监察会，必须由股东担任。3、日本法：设立监察人，仅在事后做会计检查4、英国法：审计人5、美国法：主要由联邦证券交易委员会从外部进行监督。监察人会与公司监察人或审计人公司解散与清算（一）解散1、大陆法系国家规定七类原因2、英国法规定三种情况：强制、自愿、监督结业（二）清算1、清算人职责2、解散与清算关系：先算后散（英国）先散后算（大陆法系包括我国）公司解散与清算公司合并、兼并与收购1、合并：吸收合并和新设合并。合并公司须承受被合并公司的债权与债务2、兼并：三种方法3、收购：在证券市场上进行，控股式兼并4、并构（兼并和收购）（1）种类：横向、纵向与混合并构（2）动机：四种（3）并购的方式：6种公司组织改变形式合并兼并收购并购2004年9月15日，中央汇金投资有限责任公司、中国建银投资有限责任公司、国家电网公司、上海宝钢集团公司和中国长江电力股份有限公司在京召开会议，决议共同发起设立中国建设银行股份有限公司。中国建设银行由国有独资商业银行改制为国家控股的股份制商业银行。

5家发起人出资合计人民币1942.3025亿元，按1∶1比例折股为1942.3025亿股。

中国建设银行股份有限公司属于哪种设立方式？

第四节其他商事组织

1、合伙2、个人企业

合伙特点：（1）建立在合伙契约基础上的企业（2）“人的组合”，合伙人的死亡、破产与退出都能影响合伙企业的存续（3）承担无限连带责任（4）合伙人均享有平等参与管理合伙事务的权利，即合伙企业是合伙人共同拥有的企业联盟：以盈利为目的、共同拥有合伙企业、共负盈亏。（5）一般不是法人，法荷比规定为法人。两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同出资与共享利润而组成的企业。大陆法国家：民事合伙与商事合伙合伙企业的利弊1、利：（1）手续简单（2）集中较多资金（3）共同的管理经营权（4）不是法人，无须缴纳企业所得税（5）对其监督管理较宽松2、弊：（1）人数有限，无法募集大量资金扩大规模（2）风险大（3）共同管理权不利于科学有效管理（4）不稳定各国有关合伙企业的法律大陆法系

规定在民商法典中了解德国民法典和法国民法典有关合伙企业的规定英美法系

基本采用单行法形式了解1870年美国合伙法和1911年统一合伙法合伙企业的设立基于合伙合同而成立：规定合伙人之间权利与义务的法律文件，确立合伙人在出资、利润分配、风险与责任的分担以及合伙的经营等方面权利义务的基本依据，对每个合伙人均有约束力。1、合伙合同主要条款：名称和姓名、经营范围、期限、出资种类及金额、利润分配及损失分担、经营管理方式、解散时处理方法2、登记注册事项（1）英美法系：一般不要求政府的批准登记，但要求要有合法目的美国对某些特殊行业，如律师医生要求申领执照才能开业。英国对商号名称要求较严。（2）大陆法系：必须履行申请登记手续。我国《合伙企业法》要求：合伙企业经申请获准登记并领取营业执照后才可从事经营活动。3、合伙关系事实上的合伙合伙的内部关系

（合同关系和忠实关系）1、权利（1）分享利润（2）参与经营管理（3）监督检查帐目（4）获得补偿2、义务（1）出资：金钱、实物、技术、劳务（2）忠实：4点（3）谨慎与注意：失职要赔偿损失（4）不随意转让出资合伙的外部关系

（与第三人的关系）根据合伙人之间的“相互代理”原则，特点如下：1、每个合伙人的业务行为对合伙企业及其他合伙人都有约束力2、合伙人内部的权利限制不得对抗善意第三人3、合伙人在正常业务过程中的侵权行为由合伙企业承担责任4、新合伙人不必对之前债务负责合伙企业的解散1、自愿解散（协议解散）合伙企业根据合伙人之间的协议而解散2、依法解散：五种情况解散后须对合伙财产进行清算有限合伙有限合伙：至少有一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的企业。前者负无限责任，后者负有限责任。（1）普通合伙人在有限合伙中的权利义务等同普通合伙（2）有限责任合伙人的权利义务①不参与经营管理②姓名不列入商号③有权审查帐目④其死亡破产不影响企业存续⑤股份可转让⑥不得发出通知解散企业隐名合伙（大陆法系独有）特点：（1）权利主体：营业人而非隐名合伙人（2）隐名合伙人以自己名义与第三人缔结合同，则单独承担责任（3）责任承担方式：营业人承担无限责任，隐名人只负有限责任（4）各国对隐名合伙人提供企业财产的保障规定不同概念：合伙的一方当事人约定另一方对他的营业出资，约定出资的一方分享其营业所得利益[案例分析]

甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法：甲分配或分担3／5，丙、乙各自分配或分担1／5，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。

[问题](1)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂?为什么？

(2)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效?为什么？

合资经营企业

很多方面类似合伙，基本适用合伙的法律规定，主要是两个公司组成，优点：无须合并丧失独立性、投入各自技能、集中更大力量。与合伙区别：（1）为特定业务组织起来（2）不存在相互代理关系（3）不因合营者死亡而宣告解散或结束

个人企业

1、优点开业容易、管理集中、适应性强、纳税较少2、缺点资金来源单一、个人性强、无限责任风险大3、美国的小企业

第五节中国的商事组织与商事组织法

1、公司法制度与内容2、国有独资公司3、公司法的修改4、其他商事组织法

公司法基本制度

基本制度资本确定制度资本维持制度资本不变制度

公司法主要内容（93年）

1、目的与适用范围2、公司的法律地位、管理体制与经营管理体制3、有限责任公司与股份有限公司的设立条件4、股份有限公司股份的发行与转让5、公司发行债券的条件和转让6、关于建立公司财务会计报告制度7、公司的合并、分立与破产、解散和清算8、公司的法律责任9、外国公司在中国设立分支机构的程序

国有独资公司

1、定义及特点国家授权投资的机构或国家授权的部门单独设立的有限责任公司（1）股东（2）有限责任公司形式2、适用范围（1）自由选择（2）特殊行业或产品的国有企业必须改组为国有独资公司3、意义与作用大连大商集团有限公司大商集团是大连市国资委下属的国有独资有限公司，是中国最大的零售集团之一。法定代表人牛钢，注册资本18,855.8万元。经营范围：国有资产经营（按国家专项规定办理）；商业贸易、物资供销（专控商品按国家规定办理）、仓储；场地租赁、柜台租赁等。大商集团是1994年12月，经大连市[1994]118号批准，由大连商场股份有限公司、大连第二百货大楼股份有限公司、大连交电家电总公司、大连商业储运总公司等单位为核心组建成立的。

新公司法（2006施行）

一、资本维持制度降低公司设立的门槛，放松过度管制，将法定资本制改为授权资本制，大幅降低公司设立的最低资本注册数额，放宽对股东出资方式的限制二、公司治理增加揭开公司面纱和关联公司问题的原则规定增加有关异议股东收购请求权的规定扩大股东知情权范围少数股东提案权的规定累积投票制股东对董事、监事的诉讼权

其他商事组织法

主要法律合伙企业法个人独资企业法中外合资经营企业法重点问题合同的成立、履行和消灭

电子商务示范法合同法概念中国合同法第三章合同法

第一节合同法概论

一、合同的概念与特征二、西方两大法系关于合同的定义三、合同法的体系及其编制体例四、合同的重要作用合同的概念合同：有关当事人确定、变更或消灭权利义务关系的协议民法通则：当事人之间设立、变更或终止民事关系的协议合同法：平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事关系的协议合同的特征1、双方当事人意思表示一致的法律行为2、双方当事人法律地位平等3、合同以设立、变更、终止民事权利义务为目的西方两大法系关于合同的定义（一）大陆法系1、德国：将合同纳入法律行为的范畴2、法国：合同是一种“合意”（二）英美法系强调合同的实质在于当事人所作的一种许诺或允诺，不仅仅是达成协议的事实。

两大法系关于合同有效成立的要件

1、通过要约与承诺达成协议2、当事人具有订约能力3、合同必须要有对价或约因4、标的内容合法5、符合法定的形式要求6、意思表示真实

合同法的体系及其编制体例

1、大陆法系国家，合同法是成文法，一般包含在民法典中。2、英美法系国家，关于合同的规定主要包括在普通法中，即体现在判例法中，没有系统成文的合同法。

合同的重要作用进行经济贸易活动的基本形式。了解合同在国际贸易中的重要作用

第二节合同的成立

一、要约与承诺二、对价与约因三、合同的形式四、合同必须合法五、合意必须真实六、合同的解释一、要约与承诺

意思表示一致是指必须由双方当事人就同一标的交换各自的意思，从而达成一致的协议法律上把订立合同的意思表示分别称为要约和承诺要约的定义

要约，是一种意思表示，即一方向另一方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，并且包含一旦该要约被对方承诺时就对提出要约的一方产生约束力之意。成立要约的条件

（1）要约必须表明要约人愿意根据要约中提出的条件与对方订立合同的意思区分要约与要约邀请（2）要约必须向一个或一个以上特定的受要约人发出（3）要约内容必须明确、具体。一般应包括商品的名称、数量、价格以及交货或付款的时间等。（4）必须到达受要约人时才能生效。了解交错的要约要约的约束力

（1）对受要约人：没有约束力。了解某些例外的情况（2）对要约人：在要约送达受要约人前可以撤回或变更要约，在要约到达受要约人之后至受要约人作出承诺之前，要约人是否可以撤回或变更要约，各国有不同规定：①英美法：没有约束力，要约人可以随时撤销或更改其内容。（不适合现代经济发展，美国已作出修改）②德国法：原则上有约束力③法国法：原则上认为，没有约束力。④公约的规定：在承诺之前，原则上可以撤销，但是有两个例外：明确写明承诺的期限或以其他方式表示要约不可撤销；受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，并且已为履行要约做了准备要约的消灭

（1）期限已过（2）由要约人撤回或撤销而失效（3）被受要约人拒绝（注意反要约）承诺的定义和条件

承诺：受要约人根据要约规定的方式，对要约的内容加以同意的一种意思表示。承诺成立的条件（1）由受要约人作出（2）在要约有效期内作出（注意迟到的承诺）（3）承诺须与要约内容一致（4）承诺的传递方式符合要约要求承诺生效的时间不同主张英美法投邮主义德国法到达主义了解主义法国法意思主义

承诺生效的时间

（1）英美法：投邮主义：承诺一经投邮，即告生效（缩短要约人能够撤销要约的时间，保护受要约人的利益）（2）德国法：到达主义：必须在承诺人到达相对人时才开始生效。（3）了解主义：证明对方真正了解其内容才生效：实践中难以操作。（4）法国法：取决于当事人的意思，但实践中多采投邮主义承诺的撤回在生效前撤回，根据不同的生效时间规定不同。英美法不存在撤回，德国法规定撤回的通知必须与承诺的通知同时到达或提前达到要约人，才能撤回要约案例分析

哈威诉富赛案

原告哈威向被告富赛发出一项询电：“你方愿意向我们出售巴布赫尔笔吗－－电告最低价。”被告回电：“巴布赫尔笔现金最低价900英镑。”原告立即发出一份加急电报：“我们同意按你方要求的900英镑购买巴布赫尔笔”后来因被告拒绝提供该笔而与原告发生争议。问：1、被告的回电是否构成一项有效要约？2、原告的加急电报属于何种性质的意思表示？3、原被告之间有无成立合同？案例分析

2001年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电,称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不够买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要约,超市不受该行为约束。问：超市发出的电报是要约还是要约邀请呢？二、对价与约因有些西方国家法律要求，一项在法律上有效的合同，除了当事人之间意思表示一致外，还必须具备另一项要件。对于这项要件，英美法称为“对价”，法国法称为“约因”英美法的对价（含义）简式合同必须有对价：购买某种允诺的代价。互为有偿、相互给付。1、含义（1）对价是受诺人为使诺言人的诺言产生法律约束力，向诺言人提供的一种与诺言相对应的报偿（2）从交易条件看，对价是指合同标的物是互为有偿的，可以是金钱或其他有价值的东西（3）从法律意义上看，对价是指一种相互关系，买卖双方在法定范围内互有权利与义务，都必须受到法律规定的约束英美法的对价（成立要件）2、对价的有效成立要件（1）对价合法（2）待履行或已履行，而不是过去的对价（3）必须具有某种价值，但不要求充足（4）已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价（5）对价须来自受允诺人英美法的对价（新发展）3、对价的新发展（1）已不能适应现代社会需要，采取一些例外原则避开对价原则的适用（2）美国法中“不得自食其言”原则是对对价制度的限制与补充（3）英国法也向美国法转变，采用较灵活方法协调对价原则案例分析

韦布诉麦克戈文

亚拉巴马州上诉法院（1935年）

1925年，原告受雇于一家木材公司。一天，原告在公司的锯木厂清理木材。当他把楼上的一堆圆木一根根掀落到楼下时，突然发现麦克戈文从楼下经过，他正搬动的一个圆木如果落下去，将恰好在砸在他身上，使其受到致命的伤害。为了救麦克戈文，原告紧紧抱住圆木的一端，使其下落的方向改变，结果麦克戈文得救了，原告却跌倒楼下，造成终身残废，丧失了劳动能力。为了报答原告，麦克戈文答应每两周付给原告15美元，直到原告死为止，以维持其生活。这笔钱从1925年9月付到1934年1月麦克戈文去世。以后，其继承人拒绝支付这笔钱，理由是麦克戈文按期支付给原告抚恤金的诺言没有对价，因而是无约束力的。你认为本案应该如何判决？理由是什么?案例分析

里奇兹诉斯科森案

内布拉斯加州最高法院（1898年）

原告原来是一名图书管理员。一天，她的祖父来到她从事工作的书店，对她说，我的所有孙子都不工作，你也用不着工作了，让我来抚养你。祖父当时开给她一张本票，并附了一张说明，上面写到：“我答应付给卡蒂.里奇兹每年2000美元，外加6％的利息。”在这之后，原告辞去了她的工作。然而，她的祖父仅支付了一年的利息，就告诉她说，他眼下没有能力继续付钱给她。但他并没有表示他不打算将来继续履行其诺言。几年以后，祖父去世了，遗产管理人拒绝按这张本票付钱给原告。原告要求法庭强制执行这张本票。问：应该根据何种原则审判，原告才能实现她的权利？法国法的约因是合同有效成立的要件之一，指订约当事人产生该项债务所追求的最接近与最直接的目的。德国法的规定不以约因作为合同成立的必要条件，但有“不当得利”制度，使原因在德国民法中仍有很大作用，在英美法中称为“准合同”要式合同：根据法定的形式或手续订立的合同作用:（1）作为合同生效要件（2）作为证明合同存在不要式合同：法律上不要求根据特定的形式而订立的合同已成为一项基本原则三、合同的形式各国对于合同形式的规定1、法国法（1）以法定形式作为合同成立的有效要件：为数极少，只有赠与、夫妻财产制合同和设立抵押权合同等。（2）作为证据证明合同存在与内容2、德国法以不要式为原则，只有某些合同才要求具备法定形式3、英美法（1）签字腊封合同：英国判例：没有对价、转让地产或其权益以及转让船舶的合同必须采用此种形式。美国大多数州已经废止了签字腊封合同（2）简式合同：必须有对价支持的合同，但不是全都是不要式合同，了解必须采用书面形式的简式合同。4、《联合国国际货物买卖合同公约》的规定：对形式不加限制，但允许各国保留。中国：订立国际货物买卖合同必须采用书面方式（一）大陆法1、法国：将违法、违反善良风俗与公共秩序的问题，同合同的原因与标的联系在一起规定2、德国：着重于法律行为与整个合同的内容是否有违法的情况（二）英美法1、违反公共政策的合同2、不道德的合同3、违法的合同四、合同必须合法合同违法的后果无效合同既不产生权利，也不产生义务当事人既不能要求履行合同，也不能要求赔偿损失McCutcheonv.UnitedHomesCorp.,

WashingtonSupremeCourt,(1971)

原告是被告公司的一个房客。一天晚上，当她顺着通往她租的公寓的楼梯往下走时，由于那里没装电灯，她从楼梯上摔了下去，受了伤。她向法院起诉，要求被告就其疏忽承担赔偿责任。被告在其答辩状中主张，原告签署的租赁合同中包括了一个免费条款。其中有这样的规定：“无论是出租人还是其代理人，都不应对承租人、他的家庭、客人、雇员或进入该住房或该住房所属的建筑物的任何其他人所受到的任何伤害承担责任。”初审法院作出了一项简易判决，驳回了起诉五、合意必须真实意思表示不真实，合同是否无效或可撤销？

错误

对于何种错误可以导致合同无效或被撤销，各国有不同规定1、法国法（1）标的物性质错误（2）当事人错误2、德国法：强调意思表示内容错误，不论标的物性质、当事人或意思表示动机（1）意思表示内容错误（2）意思表示形式错误3、英国法：比大陆法系严格：单方错误不能构成合同无效（1）合同性质错误（2）当事人错误（3）合同标的物，双方都存在认定错误（4）在标的物存在与否或其他重大问题上，双方共同错误（5）允诺一方已知道对方有所误会4、美国法单方错误不能撤销合同欺诈以使对方发生错误为目的的故意行为，受欺诈方可撤销合同或主张合同无效1、法国法与德国法：对欺诈的处理不同2、英美法（1）了解欺骗性的不正确说明（2）了解保持沉默在何种情况下成为欺诈胁迫以使人发生恐怖为目的的一种故意行为，受胁迫方可主张合同无效或撤销合同1、德国法与法国法2、英美法：了解不正当影响BeachcomerCoins,Inc.v.Boskett,

NewJerseySuperiorCourt,(1979)

原告是一个硬币零售商。他对一个业余的硬币交易人－－本案被告起诉，要求解除由原告向被告购买一枚原以为是1916年在丹佛铸造的一角钱的硬币的合同，并要求被告退还原告为购买这枚硬币而付给被告的500美元。丹佛造硬币目前已成为稀有之物，因而具有很高的市场价值。原告主张，双方对于该硬币的真实性的认识，发生了共同错误。原告提供的证据是，硬币上刻有的表明丹佛制造的“D”字是伪造的，但被告并没有对此表示过怀疑。初审法院判被告胜诉。其理由是，根据硬币交易的惯例，购买硬币的一方有义务对硬币的真伪进行调查并就调查过程中的失误承担风险。如果你是上诉法院法官，你应该如何判决？阐述理由。第一安全人寿保险公司诉基思

印第案那州上诉法院（1975）

上诉人第一安全人寿保险公司于1969年4月24日向被上诉人的丈夫塞缪尔.基思出售了一张人寿保险单。该被保险人1971年死于心肌梗塞。被上诉人作为受益人把保险单交给保险公司以便得到赔偿金。该保险单规定，该保险公司对受益人付费的“初步数额”为8250美元，“最终数额”为16500美元。上诉人声称，该公司在制作这张保险单时把这两个数字放颠倒了。正确的表示应当是：初步数额16500美元，最终数额为8250美元。这一错误导致的后果是，该公司按现有保险单的规定，要多付给受益人16500美元。因为保险单规定，如果被保险人在投保后的10年内去世，保险公司应向受益人支付的款项为最终数额的两倍。上诉人要求将这个错误改过来，基思太太拒绝这一要求，并向法院起诉，要求强制执行保险单。六、合同的解释双方当事人对合同内容条款理解发生争执的情况下，需要进行合同解释，确定双方当事人的权利和义务

解释合同的方法与原则

意思说与表示说1、法国法（意思说）：强调探求当事人的真实意思2、德国法（折衷）：反映了意思说与表示说的矛盾3、英美法（表示说）：强调合同的文词，而非探求当事人的主观意思了解合同成立前与合同成立时的口头协议，能否改变书面合同的内容。口头证据规则。

关于对共同条件的解释

1、德国法：一般承认是合同一部分，“含糊条款解释规则”2、法国法：以当事人是否知道作为是否成为合同一部分的条件。对免责条款加以限制3、英国法：写进合同文本中即可成为合同一部分4、美国法：重视显失公平条款的应用5、中国法：规定可变更或可撤销合同的条件（1）重大误解（2）显失公平（3）因欺诈、胁迫或乘人之危

第三节合同的履行

一、合同的履行二、违约三、违约的形式四、违约的救济办法五、情势变迁、合同落空与不可抗力一、合同的履行合同当事人实现合同内容的行为。如果违反应履行合同的义务，就要承担相应的法律责任。（一）大陆法1、法国法：依法成立的合同，在当事人之间具有相当于法律的效力2、德国法：债权人根据债务关系，有向债务人请求给付的权利了解诚实信用原则（二）英美法当事人在订立合同之后，必须严格根据合同的条款履行合同了解“提供”的相关理论合同的履行二、违约合同一方当事人由于某种原因完全没有履行其合同的义务，或没有完全履行其合同义务的行为。违约的构成要件（一）关于过失责任1、大陆法：以过失责任做为承担民事责任的一项基本原则。了解德国法对重大过失和轻微过失的区分。2、英美法：一切合同都是担保，只要债务人没有达到担保的结果，就构成违约。不以允诺人有无过失作为构成违约的必要条件但在实践中，两大法系在判断违约问题上是非常相近的。违约的构成要件（二）催告债权人向债务人请求合同履行的通知，是大陆法系独有的制度。作用：1、风险转移2、请求救济3、计算损害赔偿及其利息在没有明确履行日期的情况下，不经催告，不得要求债务人履行债务。英美法系没有催告制度，只要求在合理期间内履行，比大陆法系严格。违约的构成要件（三）损害债权人因对方当事人不完全履行或不履行合同而受到的直接或间接损失1、大陆法系：损害是构成违约的必要条件，没有损害，没有赔偿。2、英美法系：即使没有损害，也构成违约，债权人可要求名义上的损害赔偿三、违约的形式（一）大陆法1、德国法（1）给付不能：债务人由于种种原因不可能履行其合同义务，而不是有可能履行不去履行。①自始不能：在合同成立时就不可能履行。合同无效。②嗣后不能：合同成立时合同有可能履行，合同成立后，由于出现了阻碍合同履行的情况从而使合同不能履行。了解三种处理办法。（2）给付延迟：债务已届履行期，而且可能履行的，但是债务人没有按期履行其合同的义务。了解“积极的违约”2、中国法（1）不履行（2）不完全履行（3）履行迟延（4）不能履行（5）债权人迟延三、违约的形式（二）英美法1、违反条件：（1）条件指合同的根本性、主要的条款。一般而言，关于履约的时间、货物的品质与数量等条款，都属于合同的条件。（2）条件还用来指称以某种不确定的事件的发生与否决定是否生效的那种合同的意思，可分为三种：①对流条件：一方的履行以对方的履行互为条件②先决条件：一方先履行作为对方履行的前提（附停止条件）③后决条件：合同成立后，如果发生某种事件，履行合同的义务即告消灭。（附解除条件）（3）指合同中所约定的事项：①明示条件：在合同中明文规定的条件②默示条件：根据法律或根据解释当事人的意思理应包含在合同中的条件。了解大陆法系国家中的条件2、违反担保违反合同的次要或附随条款。可分为明示担保和默示担保。违反条件与违反担保的法律后果不同（1）违反担保不能要求解除合同，只能请求损害赔偿（2）违反条件时，受损害方可自由选择。三、违约的形式3、违反中间性条款了解该条款建立的原因美国法已放弃使用“条件”与“担保”这两个概念，将违约分为轻微违约和重大违约。实质与英国法没有区别。4、预期违约一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就表示届时将不履行合同。对方可解除合同立即要求损害赔偿，也可拒绝接受。了解拒绝立即接受要承担的风险。5、履行不可能（1）订约时合同就不可能履行（2）发生在合同成立后的履行不可能。三、违约的形式（三）《联合国国际货物买卖合同公约》的规定1、根本违反合同：实际上剥夺了合同对他根据合同有权期待得到的东西。救济方法（1）交付替代货物（2）撤销合同，要求损害赔偿对于预期违约的规定2、非根本违反合同三、违约的形式四、违约的救济方法方法实际履行解除合同支付违约金损害赔偿发布禁令1、德国法：对不履行合同的一种主要救济方法2、法国法：选择权。可要求对方实际履行或解除合同请求损害赔偿3、英美法：实际履行是一种例外。了解不得请求实际履行的情况4、《联合国国际货物买卖合同公约》当事人一方有权要求他方履行某项义务，法院没有义务作出判决要求实际履行此项义务，除非法院依照其本身的法律对不受本约支配的类似买卖合同可以这样做。

实际履行

损害赔偿的成立

（1）大陆法系①有损害的事实②有归责于债务人的原因③有因果关系（2）英美法系只要一方违反合同，对方就可以提出损害赔偿之诉，不以违约一方有无过失为条件，也不以发生实际损害为前提。损害赔偿的方法（1）大陆法系①德国法：以回复原状为原则，以金钱赔偿为例外。了解金钱赔偿的四种情况。②法国法：以金钱赔偿为原则，以回复原状为例外。（2）英美法系一般采用金钱赔偿的方法

损害赔偿的范围

（1）大陆法系实际损失和所失利益（2）英美法系使由于债务人违约而蒙受损害的一方在经济上能处于该合同得到履行时同等的地位。应根据违约的一般过程，计算直接的、自然的损失。减轻损失的义务了解受损害方减轻损害的义务英美法规定，当一方违约时，受损害的一方有义务采取一切合理措施以减轻由于违约造成的损失。如果由于受损害方的疏忽，没有采取合理的措施减轻损失，则受损害一方对于违约发生之后本可以合理避免的损失，不得要求给予赔偿案例分析

7月2日，A要求旅游代理公司B为其在巴黎预订20间8月1日的客房，价格为每间500法郎。7月15日，A得知B还没有预订到房间。A一直等到7月25日才委托别人再预订，但只能订到700法郎一间的房间了。如果A在7月15日采取行动，可以订到600法郎一间的房间。问：A可以从B公司处得到多少法郎的赔偿？1、解除权的发生（1）法国法：双务合同中都有这一项默示条款，理论依据在于缺乏约因。（2）德国法：在债务人不履行合同时，债权人有权解除合同。不履行：履行不能、履行延迟、拒绝履行和不完全履行。（3）英美法：违反条件或重大违约时，可以解除合同。2、解除权的行使（1）由主张解除合同的一方当事人向法院起诉，由法院作出解除合同的判决（法国法）（2）无须经过法院，只需向对方表示解除合同的意思即可。（德国法和英美法）解除合同3、能否同时请求损害赔偿（1）法、日和英美法：可以同时请求（2）德国法：只能择其一。4、解除合同的后果（1）大陆法系和美国法：使合同效力溯及既往的消灭，未履行的债务当然不再履行，即使已履行的债务，也因缺乏法律上的原因而发生恢复原状的问题。（2）英国法：不能使合同自始无效，而只是指向将来，即在解除合同时没有履行的债务不再履行。已履行的债务不发生返还问题。解除合同禁令英美法特有的制度，即法院判令被告不许做某种行为。（1）采取一般损害赔偿的救济方法不足以补偿债权人所受的损失。（2）禁令必须采取公平合理的原则。1、大陆法中不同性质的违约金（1）具有惩罚性质的违约金（德国法），可与损害赔偿同时请求。（2）作为预定损害赔偿总额的违约金（法国法），对于主债务和违约金，只能择其一，但是纯粹为履行延迟而约定者除外。2、违约金的增加或减少大陆法系规定法院有权对当事人约定的违约金予以增加或减少。3、英美法对违约金的态度只能要求赔偿，不能予以惩罚，因此区分罚金和预先约定的损害赔偿金就有重大意义。由法院判断。4、《统一规则》（1）适用范围（2）实体规定违约金

五、情势变迁、合同落空与不可抗力

（一）情势变迁原则（大陆法）1、作为合同成立基础的事情发生了变化2、这种变化是当事人无法预见的3、这种变化不可归责于当事人4、仍然维持原来的合同，显属不公平5、要由当事人自行提出（二）合同落空（英美法）1、英国法：（1）标的物消灭（2）违法（3）情况发生根本性的变化（4）政府实行封锁禁运与进出口许可证制度2、美国法：也以合同基础论作为合同落空的依据1、不可抗力具体含义合同签订后发生双方当事人均无过失这种事故无法预见、无法避免与无法预防使合同义务发生了极端改变2、不可抗力产生原因：自然与社会因素3、不可抗力引起的法律后果解除合同延迟履行不可抗力条款1、不可抗力具体含义合同签订后发生双方当事人均无过失这种事故无法预见、无法避免与无法预防使合同义务发生了极端改变2、不可抗力产生原因：自然与社会因素3、不可抗力引起的法律后果解除合同延迟履行1、不可抗力具体含义合同签订后发生双方当事人均无过失这种事故无法预见、无法避免与无法预防使合同义务发生了极端改变2、不可抗力产生原因：自然与社会因素3、不可抗力引起的法律后果解除合同

合同的让与合同的让与：在不改变合同关系的前提下，合同关系的一方当事人依法将其合同的权利义务全部或部分转让给第三人的法律行为。一、债权让与不必经债务人同意，但应通知债务人二、债务承担须经债权人同意三、为第三人利益订立的合同

双方当事人在合同中约定，由债务人向合同以外的第三者履行合同所规定的义务，该第三者是合同的受益人。

第四节合同的消灭

一、大陆法各国对债的消灭的有关规定二、英美法关于合同消灭的法律规定三、诉讼时效一、大陆法各国的规定债消灭的原因清偿免除混同提存抵消当事人实现债权目的的行为。1、清偿主体（1）清偿人：①债务人及其代理人②第三人：了解第三人清偿代位：因清偿而取代债权人的地位。（2）受领清偿人：债权人及其代理人2、清偿标的一般是合同规定的标的物。例外：代物清偿：在债权人同意的情况下，债务人可以用规定的标的物以外的物品清偿其债务。3、清偿地点（1）合同有规定，依约定的地点履行。（2）合同没有规定，依标的物的性质确定①属于特定物的债务，在订约时该特定物所在地交付②属于其他债务：往取债务（以债务人所在地为清偿地）赴偿债务（以债权人所在地为清偿地清偿4、清偿期限（1）合同有规定依约定：在履行期届满前债权人无权要求提前清偿，债务人却可以随时履行其债务。（2）合同没有规定，债权人可以随时要求清偿，债务人也可以随时清偿。5、清偿费用一般由债务人负担。6、清偿的抵充：债务人对同一债权人负有几种种类相同的债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，决定该履行抵充某种或某几种债务的现象。（1）清偿抵充的要件①债务人对同一债权人负担数种债务②数种债务的种类相同③必须是债务人的给付不足以清偿全部债务，但至少足以清偿一种债务。（2）方法：合同抵充、指定抵充、法定抵充清偿1、定义：债务人在履行债务时，由于债权人受领迟延，债务人有权把应付的金钱或其他物品寄存在法定的提存所，从而使债的关系归于消灭的一种行为2、要件：（1）债权人受领迟延（2）不能确定谁是债权人3、效力：（1）债权人与债务人之间①债务人免除责任②风险转移③费用负担转移（2）提存人与提存部门之间：提存部门负有保管提存物的权利和义务。提存人的取回权。（3）债权人与提存部门之间的效力：可以随时提取并承担提存费。提存1、概念：双方彼此互负债务，而且种类相同均已届清偿期，因此，双方以其债务与对方的债务在等额范围内消灭2、要件（1）双方当事人互负债务，互享债权。（2）双方互负的债务，必须标的物的种类、品质相同（3）必须债权已届清偿期（4）必须是非依债的性质不能抵销。3、优点（1）手续简便，可以避免交换履行（2）当一方破产时，采用抵销可避免不公平4、方法：法定抵销、单方抵销、约定抵销抵消一、免除债权人免除债务人的债务。了解是否需要债务人的同意才能生效二、混同1、概念2、原因（1）民法上的继受（2）商法上的继受（3）特定继受3、效力：了解不能消灭债的关系的混同免除v混同（一）合同因双方当事人的协议而消灭1、以新的合同代替旧的合同2、合同更新3、根据合同自身规定的条件解除合同4、弃权（二）合同因履行而消灭（三）合同因违约而消灭（四）依法使合同归于消灭：合并、破产、擅自修改书面合同。二、英美法关于合同消灭的法律规定（一）概念和分类1、概念：根据法律的规定，在一定的期间内，由于一定的事实状态的继续存在，从而引起民事法律关系的消灭或发生的一种法律制度。2、作用：保持社会经济关系的稳定、避免在举证上发生困难3、分类（1）民事时效与刑事时效，了解民事时效的三个特征。（2）大陆法系：取得时效与消灭时效。英美法系只有消灭时效即诉讼时效。4、消灭时效的效力：消灭的是诉权还是权利本身（二）各国关于时效期间的法律规定三、诉讼时效（三）诉讼时效的起算、中止和延长1、起算（1）合同订有履行期，自履行期到临、债务人不履行债务时开始计算（2）合同未定履行期，自合同成立之日起计算（3）由侵权行为引起的损害赔偿请求权，自侵权行为发生时开始计算。2、中止：掌握中止概念3、中断：起诉、承认、部分履行。4、延长或缩短：（四）英美法与大陆法在时效制度上的分歧时效制度属于实体法还是属于程序法范畴。三、诉讼时效（五）1974年《联合国国际货物买卖时效期限公约》1、定义与范围2、时效期限及其起算与计算3、时效期限的变更和延长4、时效期限的停止计算与重新计算（六）美国统一商法典关于诉讼时效的规定三、诉讼时效

第五节中国合同法

一、中国合同法主要内容二、中国合同法主要特点1、合同的形式2、合同的合法性3、违约赔偿责任4、解除合同5、合同权利的消灭6、合同的终止7、诉讼时效掌握我国关于要约和承诺的规定一、合同法主要内容1、体系相对完整2、责权明确突出3、形式适时更新4、借鉴合理规定二、合同法主要特点

第六节电子商务示范法

一、电子商务的概念与分类二、电子商务对国际商法的影响三、电子商务示范法了解四种定义，广义和狭义的电子商务。狭义的电子商务可分为1、有形与无形2、企业与企业和企业与消费者一、电子商务的概念与分类1、合同形式2、合同的证据问题3、合同的签字确认问题4、合同成立的时间问题二、电子商务对国际商法的影响1996年，由联合国国际贸易法委员会制定的《电子商务示范法》，是世界上第一部关于数据电文的示范性法律。1、合同形式：将数据电文纳入书面形式的合同，具有同等法律效力2、合同签字的确认3、合同的原件：只要自信息首次以其最终形式而生成之时起保持了完整性，并且该信息能将其显示给要想展示的人，即视为原件。4、合同证据的价值：不得仅以某一数据电文为理由否定其法律上的效力。5、合同的保留：只要日后可以调取并以原始格式保留即可6、合同的成立和有效性7、合同的承认8、数据电文的收到8、数据电文收发的时间与地点到达原则：即到达时间是指数据电文进入收件人特定系统或首次进入收件人信息系统的时间三、电子商务示范法1、特点（1）对传统国际商法立法飞重要补充和发展（2）国际立法早于国内立法（3）国际立法突破传统立法模式2、影响三、电子商务示范法

电子商务示范法特点和影响

1、合同法第33条2、《中华人民共和国电子签名法》四、中国有关电子商务的立法重点问题买卖双方权利义务和对违约的补救

中国实盘与虚盘规定最常用国际贸易术语FOB/CIF/CFR货物所有权及风险转移第四章国际货物买卖合同法第一节国际货物买卖合同法概论第二节国际贸易术语第三节国际货物买卖合同的成立第四节卖方与买方的义务第五节对违反合同的补救办法第六节货物所有权与风险的转移第四章国际货物买卖合同法第一节国际货物合同法概论

一、国际货物合同的概念二、各国有关国际货物买卖合同的法律三、关于国际货物买卖的国际公约四、关于国际货物买卖合同的国际贸易惯例1、判断标准：双方当事人的营业地2、主体：多数场合下是法人3、标的：货物：有形动产一、国际货物买卖合同的概念营业地处于不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同1、国际性：双方当事人的营业地2、标的：货物：有形动产3、有偿性：以金钱换货物国际货物买卖合同的特征1、大陆法系：法典化民商分立民商合一2、英美法系：单行法《英国货物买卖法》《美国统一商法典》3、中国有关法律《合同法》二、各国有关国际货物买卖的法律（一）1964年《国际货物买卖统一法公约》与《国际货物买卖合同成立统一法公约》前者：主要内容是买卖双方的义务与风险的转移后者：主要内容是合同成立中的要约与承诺。地位：没有起到统一国际货物买卖法的作用（二）1980年《联合国国际货物买卖合同公约》了解中国对该公约的两项保留1、关于采用书面形式的保留2、关于公约适用范围的保留地位：迄今为止关于国际货物买卖的一个最重要的国际公约三、关于国际货物买卖的国际公约（一）《国际贸易术语解释通则》国际货物买卖最重要的贸易惯例（二）《华沙－牛津规则》有关CIF的统一规则，在国际上有较大影响（三）《1941年美国对外贸易定义修正本》四、关于国际货物买卖的国际贸易惯例（一）《国际商事合同通则》国际货物买卖最重要的贸易惯例（二）《1997年国际商会标准国际货物销售合同》地位：既不同于公约，又不同于贸易惯例，接近于国际示范法或示范合同，具有“准法律规范”的地位五、有关国际货物买卖的示范法或示范合同第二节国际贸易术语

一、国际贸易术语的形成与发展二、《国际贸易术语解释通则》的变迁三、《国际贸易术语解释通则》的内容国际贸易术语一般涉及的问题1、交货地点2、货物运输3、风险转移4、贸易管制为了避免对上述问题的反复磋商耗费时间费用，形成了国际贸易术语。作用：简化交易程序，缩短磋商时间，并可以节省交易的开支与费用一、国际贸易术语的形成与发展在合同当事人之间划分费用、责任与风险的专门术语。1980：14组术语1990年对1980年通则的修改原因2000年对1990年通则的修改1、在FAS和DEQ术语下，办理清关手续和交纳关税的义务，在FCA术语下装货和卸货的