第四章：国际法上的居民

第四章国际法上的居民

第一节国籍一、国籍的概念和作用（一）概念：是指个人（自然人）作为某一特定国家的成员而隶属于该国的一种法律资格或身份。（二）国籍的作用1、是个人与特定国家之间建立的一种特别而稳固的法律联系。2、是国家行使属人管辖权的依据；3、是国家行使外交保护的依据；（三）国籍问题的法律规则国籍问题是国内法问题,属于一国主权，但人与人的关系会涉及国与国的关系。二、国籍的取得、丧失（一）国籍的取得：是指个人作为一国国民的资格。可以分为两大类：1、因出生而取得国籍。个人由于出生这一事实而取得某一国籍是一种最主要的取得方式，以这种方式取得的国籍又被称为原始国籍或出生国籍。给予原始国籍的标准主要有三种原则：（1）血统主义。（双系、单系）（2）出生地主义。（3）混合主义。2、因加入而取得国籍：广义上泛指个人出生后根据与出生无关的法律事实而取得某一国籍，包括一国国民取得另一国家的国籍；

主要有（1）婚姻；（2）收养；（3）自愿申请；（4）交换领土

狭义上仅指个人申请取得某一国籍（又叫归化）。因归化而取得的国籍被称为继有国籍或获得国籍。

有哪些中国明星改了国籍的？

巩俐：新加坡许晴：日本胡兵：泰国蒋大为徐帆：加拿大

斯琴高娃：瑞士张铁林：英国李连杰宁静王姬刘亦菲蒋雯丽、顾长卫陈恺歌、陈红：美国韦唯：德国

巩俐领证现场巩俐和其他149名新公民一起宣誓，成为新加坡公民

巩俐改籍猜想

为事业：新加坡更加国际化，可以更加不受约束地接拍好莱坞电影，对于巩俐这样的国际影星，当地应该会有很多优先和优惠政策。为节税：外籍艺人在中国内地走穴演出不必缴税，在国内开公司也可以享受相关的减税免税政策。对于巩俐移居新加坡一事，据当地媒体调查，36%新加坡居民表示赞成，超过60%的人觉得还是不要来。

（二）国籍的丧失：是指一个人因某种原因丧失其作为一国国民的资格。可分为自愿丧失和非自愿丧失。自愿丧失是指根据本人意愿而丧失国籍。主要包括申请解除或退出本国国籍、声明放弃本国国籍和因选择别国国籍而放弃本国国籍等三种形式。非自愿丧失是指由于法定原因而非本人自愿而丧失本国国籍。主要是：婚姻、被外国人收养、未经本国政府许可而在外国服兵役或担任公职等法定事实而自动丧失本国国籍；二是由于某种原因而被剥夺国籍。

三、国籍的冲突（一）国籍冲突的概念、原因和影响

国籍冲突，是指一个人同时具有不止一个国籍或不具有任何国籍的法律状态。国籍的冲突，分为积极冲突和消极冲突，前者叫多重国籍，其中最为常见的是个人同时具有两个国籍的法律状态，即双重国籍；后一种则属于国籍的消极抵触，又称无国籍。国籍冲突的根本原因在于没有适用所有国家的统一的国籍立法。国籍冲突是一种不正常的法律状态，对有关个人和国家都会产生消极的影响。

（二）国籍冲突的解决主要涉及三个方面的问题：一是确定国籍冲突状态下有关个人的地位；二是减少或消除现存的国籍冲突状态；三是防止产生新的国籍冲突状态。通过各国的国内立法和有关的国际条约来解决。四、中华人民共和国国籍法★

1、各民族和男女平等地具有中国国籍的原则；2、出生国籍适用血统主义为主、出生地主义为辅的混合原则。3、不承认中国公民具有双重国籍的原则；4、国籍的加入、退出和恢复适用自愿申请与审批相结合的原则。

中国公民陆某2001年通过其在甲国的亲戚代为申请甲国国籍，2002年获甲国批准。2004年5月陆某在中国因违法行为被刑事拘留。此时，陆某提出他是甲国公民，要求我有关部门通知甲国驻华领事。经查，根据甲国法律陆某持有的甲国护照真实有效；陆某本人到案发时从未离开中国，也从未申请退出中国国籍。根据中国国籍法有关规定，下列哪一项判断是正确的？（2005年司法考试卷一第32题）

A．陆某仍是中国人B．陆某是中国境内的外国人C．陆某是中国法律承认的具有双重国籍的人D．陆某的国籍状态不确定

戴某为某省政府的处级干部。两年前，戴父在甲国定居，并获甲国国籍。2006年7月，戴父去世。根据有效遗嘱，戴某赴甲国继承了戴父在甲国的一座楼房。根据甲国法律，取得该不动产后，戴某可以获得甲国的国籍，但必须首先放弃中国国籍。于是戴某当时就在甲国填写了有关表格，声明退出中国国籍。其后，戴某返回国内继续工作。针对以上事实，根据我国《国籍法》的规定，下列哪项判断是正确的？

（2006年司法考试卷一第32题）

A.戴某现在已自动丧失了中国国籍

B.戴某现在只要在中国特定媒体上刊登相关声明，即退出中国国籍

C.戴某现在只要向中国有关部门申请退出中国国籍，就应当得到批准

D.戴某现在不能退出中国国籍

中国人姜某（女）与甲国人惠特尼婚后在甲国定居，后姜某在甲国生下一女。根据我国国籍法，下列哪一选项是正确的？A．如姜某之女出生时未获其他国家国籍，可以获得中国国籍B．姜某之女一出生就无条件获得中国国籍C．如姜某之女出生时已获得甲国国籍，她也可以同时获得中国国籍D．姜某之女出生地在甲国，因而不能获得中国国籍

（2007年司法考试卷一第37题）

诺特鲍姆案

弗里得立希·诺特鲍姆1881年生于德国汉堡，其父母为德国人。依德国国籍法规定，诺特鲍姆出生时即取得了德国国籍。1905年，在他24岁时离开了德国到危地马拉(以下简称危国)居住并在那里建立了他的商业活动中心和发展事业。他有时出差到德国，或到其他国家度假，还曾经去探望他的自1931年起就居住在列支敦士登(以下简称列国)的兄弟，但直到1943年，他的永久居所地都在危国。大约在1939年他离开危国到汉堡，然后于同年10月9日，以德国进攻波兰为标志的第二次世界大战开始的一个多月后，他申请取得了列国的国籍。

1940年初，他返回了危国，继续从事他的商业活动，并申请将他在外国人登记册上注明的德国国籍改为列国国籍，得到了危国当局的准许。1941年12月11日，危国向德国宣战。1943年11月19日，危国警察当局逮捕了诺特鲍姆，并把他交给了美国军事当局拘留在美国。同时扣押和没收了他在危国的财产和商店。危国还于1944年12月20日作出了取消把他登记为列国国民的行政决定。1946年，他获释放后，向危国驻美国领事馆申请返回危国，遭到了拒绝后他只得到列国居住。

同年7月24日，他请求危国政府撤销1944年关于取消他登记为列国国民的决定，也遭到了拒绝，致使列国于1951年12月7日向国际法院提起诉讼，反对危国逮捕诺特鲍姆和没收他的财产，认为这是违反国际法的，应给予损害赔偿和补救。危国对国际法院的管辖权提出了初步反对。

法院于1953年11月18日对它的管辖权作出裁决，确认它对本案有管辖权，否定了危国关于管辖权的初步反对。

法院于1955年4月6日作出判决：驳回列国的请求，支持危国的抗辩，认为危国提出了一项很好的原则，即国籍是个人与国家间联系的基础，也是国家行使外交保护的唯一根据。但法院并不认为由于列国赋予了诺特鲍姆国籍，它就有了对抗危国的根据，法院也没有考虑诺特鲍姆列国的国籍效力。

法院认为，国籍是属国家的国内管辖范围，国籍的取得是国内法规定的，行使保护权是国际法问题。国际实践证明，国家行使国内管辖的行为不是必然地或自动地具有国际效力。当两个国家都赋予一个人国籍时，问题就不再属其中一个国家的国内管辖，而扩展到了国际领域。

为了解决这种冲突，恰恰相反，他们要确定是否如此赋予的国籍就加强了有关国家承认该国籍效力的义务。为了决定这个问题，他们提出了一项标准，选择了真实有效的国籍，即该国籍符合基于个人与国籍国间有最密切的实际联系的事实，所谓最密切的实际联系的事实包括惯常居所地和利益中心地，家庭联系，参加公共生活，对于女的灌输，对特定国家流露出的依恋等。不同的因素在不同的案件中的重要性是不同的。只有当国籍把个人与赋予国籍国的这种密切联系转变为法律关系时，它才使该国有行使外交保护的权利。诺特鲍姆要求入籍的目的只是为了取得法律上承认他是列国人，只不过是想以一个中立国的国民身份取代他的敌侨地位，寻求列国的保护是他唯一的目的，而并非为了他开始热爱该国，因此而改变他的传统、利益、生活方式，或为了履行获得该地位有关义务和行使有关的权利。所以，列国不得以此作为行使外交保护权的根据。

本案的判决提出了一个原则，作为规定个人国籍的取得和丧失只要不违反一般国际法原则，应属各自的国内管辖事项。但国籍要在国际上有效，以此国籍作为行使外交保护权的根据，则要求该国籍必须反映个人与国籍国之间的最密切的实际联系。

印尼华人印度尼西亚华人是居住于印度尼西亚的华族，源自于过去数百年来从中国南方的迁移。印尼华人拥有不同的祖籍地、移民时间，分布于印尼不的地区。根据研究，印尼华人大多来自于中国的南方省份，如福建、海南、广东。二十世纪六十年代，苏哈托总统鼓吹将华人同化而不是融合。作为1967年“解决华人问题的基本政策”和其他措施的一部分，中文报纸只保留一个，所有华人的宗教活动被限制在屋内，中文学校逐渐被淘汰，中文不允许出现在公共场合，鼓励使用印尼姓名。

二十世纪七八十年代的政治压力限制了印尼华人在政治、学术和军事领域的角色。结果，由于这些限制，他们成为贸易、制造和银行等领域的企业家或职业经理人。大多数印尼华人都不是穆斯林，这加重了当地穆斯林对他们的敌意。1998年，发生大规模针对印尼华人的暴乱和一系列的屠杀。华人家庭被抢劫并烧毁，许多华人被杀害。在这次悲剧后，大量的印尼华人逃往美国、澳大利亚、新加坡和荷兰等国家。

第二节外国人的法律地位

一、外国人法律地位的一般原则

（一）外国人的概念外国人是指在一国境内，不具有居留国国籍而具有其他国国籍的人。为了便于管理，无国籍的人也往往归入外国人的范畴。

（二）外国人法律地位外国人的法律地位是指一国境内的外国人在该国入境、居留和出境时所承受的权利和义务，外国人应当享有的待遇。一般适用属地管辖原则和属人管辖原则。其内容由外国人所在国和外国人国籍国共同参加的国际条约和共同接受的国际习惯以及所在国的国内法加以规定。

二、外国人入境、居留和出境的一般原则（一）外国人入境的一般原则（二）外国人居留的一般原则（三）外国人出境的一般原则

三、外国人待遇的原则和标准外国人的待遇主要是指一国对本国境内长期居留的外国人所设定的权利和义务。

（一）外国人待遇的原则

1、国民待遇原则：也称平等待遇原则，是指一国对本国境内的外国人在一定事项上（主要是民事权利方面）给予与本国国民同等的待遇。

2、最惠国待遇原则：是指一国（施惠国）给予某外国（受惠国）的国民待遇，不低于它现在或将来给予任何第三国的国民的待遇。主要适用于经济、贸易、投资等方面。3、互惠待遇原则：是指一国给予外国国民某种权利、利益或优遇须以该外国给予本国国民同等的权利、利益或优遇为前提。4、差别待遇（二）外国人待遇的标准1、国内标准主义：又称国民待遇、待遇平等或主观标准主义。2、国际标准主义：又称客观标准主义。如何理解“最低限度国际标准”

四、外交保护（一）外交保护的概念：泛指国家通过外交机关对在国外的本国国民的合法权益进行保护。（二）外交保护的条件1、本国国民的合法权益因所在国的国际不当行为而受到侵害。2、受害人自受害之日到抗议或求偿结束之日须持续具有本国国籍，而且一般不能具有所在国的国籍。3、受害人须已用尽当地救济且未能获得合理补偿。

甲国公民詹某在乙国合法拥有一幢房屋。乙国某公司欲租用该房屋，被詹某拒绝。该公司遂强行占用该房屋，并将詹某打伤。根据国际法中的有关规则，下列救济方式哪一项是正确的？（2004年司法考试卷一第32题）

A．詹某应向乙国提出外交保护请求

B．詹某可以将此事件诉诸乙国行政及司法当局

C．詹某应向甲国驻在乙国的外交团提出外交保护的请求

D．甲国可以立即行使外交保护权

五、外国人在中华人民共和国的法律地位（一）外国人在华法律地位的法律依据（二）外国人在华的入境、居留和出境

外国人入境出境管理法实施细则第七条下列外国人不准入境：（一）被中国政府驱逐出境，未满不准入境年限；（二）被认为入境后可能进行恐怖、暴力、颠覆活动的；（三）被认为入境后可能进行走私、贩毒、卖淫活动的；（四）患有严重精神病、传染性肺结核病或者有可能对公共卫生造成重大危害的其他传染病的；（五）不能保障其在中国期间所需费用的；（六）被认为入境后可能进行危害我国国家安全和利益的其他活动的。

第三节难民的法律地位

一、难民的定义和范围

按照1951年《难民地位公约》和1967年《难民地位议定书》的规定，难民包括两部分：一部分是根据国际联盟主持缔结的各种有关协议、公约、议定书及国际难民组织章程被认为难民的人。另一部分是有正当理由畏惧由于种族、宗教、国籍，属于某一社会团体或具有某种政治见解的原因而遭受迫害而在其本国之外，或在其经常居所地国之外，不能或不愿回其本国或其经常居所地国的人。难民中的前一部分人仍保持他们的难民地位。后一部分是取得新的难民资格的人。

二、难民身份的确定

（一）确定难民身份的条件1、主观条件：有正当理由畏惧迫害2、客观条件：栖身于其本国或经常居所地国之外，且不能或不愿返回。

（二）确定难民身份的程序

三、难民的法律地位

（一）难民的入境、居留和出境★

对此掌握三项原则：一是对于未经许可而入境或逗留的难民，只要他及时说明了正当理由，国家就不应处罚他，如果不接纳他则应允许他有一定的时间寻求第三国的接纳，并提供必要便利；二是对难民，除因国家安全或公共秩序的原因不得驱逐。即使驱逐也要依法决定和给予他一个寻求第三国接纳的时间；三是除非难民危害了所在国的国家安全或犯有严重的危害社会罪不得将其推回他畏惧迫害的国家。

（二）难民的待遇1、国民待遇2、最惠国待遇3、不低于一般外国人的待遇

我国关于难民问题的基本立场我国认为，只有公正合理地解决地区冲突，消除“热点”，才能从根本上解决由于种族主义、殖民主义、外国侵赂和占领而引起的大规模难民问题，并主张包括难民输出国在内的整个国际社会加强国际团结和合作，努力消除产生难民问题的政治根源，共同分摊保护和援救难民的负担，同时共同努力解决因自然灾害而产生的难民问题。

第四节引渡和庇护一、引渡

（一）引渡的概念★一国应外国请求，将位于本国境内而被请求国追诉或判刑的人移交请求国审判或刑罚的行为。（二）引渡的法律依据

国家间没有引渡罪犯的义务，除非它根据法律承担了这种义务。

1、国际条约（1）双边的引渡条约或含有引渡规定的刑事司法协助条约，这些条约一般会对引渡问题作出全面而集体的规定，是引渡最主要的国际法依据。

（2）区域性的引渡条约或多边协定。（3）含有引渡条款的一般性的国际公约，这些公约一般会对缔约国给予某种特定罪行的引渡义务等问题作出原则性的规定。

2、国内法（1）专门规定引渡问题的单行法规，一般称为“引渡法”。中华人民共和国引渡法于2000年12月28日颁布并实施。（2）含有引渡规定的一般法规。（3）宪法（三）引渡的条件（规则）★一国有权根据本国国内法和本国参加和缔结的的国际条约来决定是否接受他国的引渡要求。但在实践中已形成以下一些公认的规则。

1、即“双重犯罪”的原则，即要求引渡对象的行为依请求国和被请求国的法律都属于应受一定程度的处罚的犯罪行为。

2、另一项与引渡条件有关的公认的国际法原则是不得引渡犯有政治罪的人，此即“政治犯不引渡”原则。但是，这项原则实施起来是困难的。因为：(1)关于政治犯的含义和范围缺乏明确性，(2)对于某种犯罪行为是否是政治犯的决定权，属于被请求引渡的国家，政治犯不引渡原则就可能被歪曲或滥用。3、本国国民不引渡原则：在国内法院对其进行审判惩处。（四）引渡的程序

1、引渡请求的提出，即由请求国（主要有三种情况）通过外交与领事、行政或司法途径提出引渡请求，同时依被请求国的要求提供能够证明引渡对象犯罪行为的有关诉讼文件、法律条文或证据材料；

2、引渡请求的审查和引渡的决定，即由被请求国的有关主管机关对引渡请求进行审查，并作出是否引渡的决定；

3、引渡对象的移交，即在被请求国同意引渡的情况下，由被请求国的有关机关于一定时间和地点将引渡对象移交给请求国的有关人员。（五）引渡的效果1、对于引渡至本国的有关个人，请求国原则上只能以引渡请求中所指控的罪名或列名的刑期进行审判或处罚。这叫“罪行特定原则”。2、限制将该人再引渡给第三国，但各国意见不同。

中国人高某在甲国探亲期间加入甲国国籍，回中国后健康不佳，也未申请退出中国国籍。后甲国因高某在该国的犯罪行为，向中国提出了引渡高某的请求，乙国针对高某在乙国实施的伤害乙国公民的行为，也向中国提出了引渡请求。依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？（2009年司法考试卷一第32题）A．如依中国法律和甲国法律均构成犯罪，即可准予引渡B．中国应按照收到引渡请求的先后确定引渡的优先顺序C．由于高某健康不佳，中国可以拒绝引渡D．中国应当拒绝引渡

中国公民李某（曾任某国有企业总经理）2004年携贪污的巨款逃往甲国。根据甲国法律，对李某贪污行为的最高量刑为15年。甲国与我国没有引渡条约。甲国表示，如果中国对李某被指控的犯罪有确凿的证据，并且做出对其量刑不超过15年的承诺，可以将其引渡给中国。根据我国引渡法的有关规定，下列哪些判断是正确的？（2005年司法考试卷一第79题）

A．我国对于甲国上述引渡所附条件，是否做出承诺表示接受，由最高人民法院决定B．我国对于甲国上述引渡所附条件，是否做出承诺表示接受，由最高人民检察院提请最高人民法院做出决定C．如果我国决定接受甲国上述引渡条件，表示接受该条件的承诺由外交部向甲国做出D．一旦我国做出接受上述条件的承诺并引渡成功，我国司法机关在对李某审判和量刑时，应当受该承诺的约束

中华人民共和国引渡法第五十条

被请求国就准予引渡附加条件的，对于不损害中华人民共和国主权、国家利益、公共利益的，可以由外交部代表中华人民共和国政府向被请求国作出承诺。对于限制追诉的承诺，由最高人民检察院决定；对于量刑的承诺，由最高人民法院决定。

在对被引渡人追究刑事责任时，司法机关应当受所作出的承诺的约束。

二、庇护

（一）庇护的概念★国家允许因政治原因受外国追诉或迫害而前来请求避难的外国人在本国入境、居留并对之加以保护的行为。（二）庇护的原则1、庇护的法律依据；领土庇护是国家行使属地管辖权的结果，以国家主权为根本的国际法依据。（国家有权给予外国人庇护，但并无一定要给予外国人庇护的义务。）2、庇护的对象庇护的对象主要都属于保护国认定为政治犯。但这种认定不得违反国际法的规定。例如不得将犯有恐怖罪行或战争罪行认定为政治犯罪。（庇护的内容比不引渡更广泛）

3、领土庇护的条件

国家行使庇护权只能在自己的领土内，不得在驻外的使、领馆及其他享有特权与豁免的机构庇护外国人。（一般不承认“域外庇护”）

4、受庇护人的地位：与外国侨民相同

庇护权案1948年10月3日，秘鲁发生了一起未遂的军事叛乱。次日，秘鲁当局发布命令，指控美洲人民革命同盟组织指挥了这场叛乱，同时宣布将对该同盟领导人托雷等进行审讯，自该日起至2月初，秘鲁一直处于戒严状态。1949年1月3日,托雷前往哥伦比亚驻秘鲁使馆寻求庇护。次日，哥伦比亚大使通知秘鲁政府它已对托雷给予庇护，同时请求秘鲁政府颁发他离开秘鲁所必需的通行许可证。秘鲁对此提出异议，并拒绝向托雷颁发通行许可证。两国随后就此事进行了外交接触，并于8月31日签署《利马协定》，同意将争端提交国际法院解决。10月15日，哥伦比亚政府向国际法院书记处提交了诉讼请求书。哥伦比亚请求国际法院判决并宣布：(1)根据1911年7月18日《玻利维亚引渡协议》、1928年2月20日《哈瓦那庇护公约》和美洲一般国际法，庇护国哥伦比亚有权为该项庇护的目的确定避难者被指控的罪行的性质；(2)领土所属国秘鲁有义务向避难者颁发通行许可证。

秘鲁政府请求国际法院判决：驳回哥伦比亚的上述请求，宣布对托雷准予庇护和维持该项庇护的行为违反了1928年《哈瓦那庇护公约》第1条第1款不得庇护普通犯和第2条第2款庇护只能在紧急情况下进行及其他条款的规定。1950年11月20日，国际法院对本案作出了判决。法院指出，与领域庇护不同，在外交庇护的情况下，避难者置身于犯罪行为发生地国，决定对避难者给予外交庇护将有损于领土国的主权，它将使罪犯逃脱领土国的管辖，并构成对纯属该国管辖事务的干涉。

如果庇护国有权单方面确定避难者所犯罪行的性质，则将对领土国的主权造成更大的损害。因此不能承认这种有损领土主权的外交庇护，除非在某种特定的情况下，它的法律依据得到了确立。就本案而言，哥伦比亚其理由是基于拉丁美洲国家的某些协定和拉丁美洲国家的习惯。法院判称：以国际习惯为依据的一方，必须证明这个习惯已经确立，因而对他方是有拘束力的。法院拒绝承认哥伦比亚所主张的通例存在。

三、中华人民共和国关于引渡和庇护的实践

《人民日报》1981年10月16日报道，1981年10月，越南空军少尉飞行员乔清陆等10人因不满当时越南政府的残暴统治和政治迫害，驾驶一架越南军用直升飞机来到中国。他们感到无法在越南继续生活下去，要求留居中国。根据中国有关法律规定，我国有关部门经过调查后，允许乔清陆等10人在中国居留。[问题]本案中国政府是否有权给予乔清陆等10人庇护?

甲国人艾某在甲国打工时因不满雇主詹某，炸毁了詹某的厂房和住所，逃至乙国。艾某的行为根据甲国刑法，有可能被判处死刑。甲乙两国之间没有任何涉及刑事司法协助方面的双边或多边条约。基于以上情况，根据国际法，下列判断何者为正确？（不定项选择）[2004年司法考试卷一第89题]

A．如甲国向乙国提出引渡请求，则乙国有义务将艾某引渡给甲国

B．如艾某向乙国提出庇护请求，则乙国有义务对艾某进行庇护

C．乙国可以既不对艾某进行庇护，也不将其引渡给甲国

D．甲国可以在乙国法院对艾某提起刑事诉讼

甲国人兰某和乙国人纳某在甲国长期从事跨国人口和毒品贩卖活动，事发后兰某逃往乙国境内，纳某逃入乙国驻甲国领事馆中。兰某以其曾经从事过反对甲国政府的政治活动为由，要求乙国提供庇护。甲乙两国之间没有关于引渡和庇护的任何条约。根据国际法的有关规则和制度，下列哪一项判断是正确的？（2005年司法考试卷一第31题）A．由于兰某曾从事反对甲国政府的活动，因此乙国必须对兰某提供庇护B．由于纳某是乙国人，因此乙国领事馆有权拒绝把纳某交给甲国C．根据《维也纳领事关系公约》的规定，乙国领馆可以行使领事裁判权，即对纳某进行审判并做出判决后，交由甲国予以执行D．乙国可以对兰某的涉嫌犯罪行为在乙国法院提起诉讼，但乙国没有把兰某交给甲国审判的义务

赖昌星案件始末加拿大联邦法院于2011年7月21日在对赖昌星遣返案进行了3个多小时的聆讯后，于温哥华时间