经济科技法规课件(精简)

经济技术法规课件申明：本课件为教学之用。其中可能存在一些不足，还需大家带着批评的眼光对待之。本课件也参考其他一些人的成果，因仅作教学之用，无法一一列出，在此向用到其成果的人表示感谢。本课件版权属于我本人所有，把课件拷给你们，仅供你们复习参考之用，任何人不侵犯我的发表权。感谢一直来听课的同学，并祝福你们取得好成绩！参考书目何悦：《科技法学》，法律出版社2009年版李昌麒：《经济法学》，法律出版社2010年版韩世远：《合同法学》，高等教育出版社2010年版吴汉东：《知识产权法》，法律出版社2011年版绪论：未来刚刚发生人类通过科学技术征服自然界，通过法律、道德和宗教来控制人类的本性。随着科学技术发展，特别是因特网的兴起，已经深深的改变了这个世界。同时也改变了人的行为和法律的调控。因此，我们有必要探讨科技给我们带来的影响以及给法律带来的挑战。案例分析：保姆偷手机被判10年案发回重审48岁的张芸2011年10月来到郑州苏先生家做保姆，同年12月2日，张芸偷了雇主一部翻盖手机。主人报警后，她傻眼了：“真没想到那款手机特贵，值6万多元。”她声称自己干了40多天活，不满主人一直不发工资才偷手机的。郑州管城区法院审结此案，认定保姆张芸的行为构成盗窃罪，一审判刑10年，并处罚金2万元。这则新闻被曝光后，在网上引起热议。多名律师愿意免费为保姆上诉提供法律援助。二审法院认为，原审判决认定部分事实不清，裁定撤销原判，发回管城区法院重新审判。我国盗窃罪的量刑

《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定：盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。盗窃罪量刑的起点

（一）个人盗窃公私财物价值人民币五百元至二千元以上的，为“数额较大”。1万以下，判三年以下（二）个人盗窃公私财物价值人民币五千元至二万元以上的，为“数额巨大”。1万至6万，判三年以上至十年以下（三）个人盗窃公私财物价值人民币三万元至十万元以上的，为“数额特别巨大”。6万以上判十年以上。2012年12月29日，备受社会关注的保姆张芸(化名)偷手机案再审有果，法院认为，“张芸对于所盗手机的价值存在重大认识错误，盗窃的物品累计属于数额较大，故以盗窃罪判处有期徒刑2年，并处罚金3000元。”这个案件说明：1）随着技术发展，一个产品的价格相差很大，超出了普通人的一般认识。2）随着互联网作用越来越大，一个普通案件，能够成为全社会争议的焦点，导致舆论对案件判决的压力。从上面两个案子中，我们看到在市场经济条件下，科学技术给法律带来了新的挑战，也影响着我们日常生活。但我认为，科技给法律和人们生活带来的影响才刚刚开始。这是一个门值得去探讨的课程。世界上最自由的监狱位于秘鲁利马的鲁力安切男子监狱（Lurigancho）是世界上最拥挤的监狱之一，关押着8,500名囚犯。这里的犯人们比较自由，创建了一个监狱“小社会”，可以进行售卖商品等社会性的活动。摄影师MarianaBazo用镜头记录下了这个监狱内的“城市”，这所监狱被称为“世界上最自由的监狱”也毫不为过。为什么现在监狱变得自由？一是传统监狱改造模式不利于罪犯的再社会化。二是随着科技发展，可以用高科技来监视罪犯。可以说正是科技发展，导致了监狱监管方式的变革。通过上述案例，我想说明的是，科技对我们的生活以及生活方式的影响和改变才刚刚开始。科技对我们法律的影响和改变也才刚刚开始。第一章经济、科技与法第一节法与经济的关系马克思和恩格斯对法与经济的关系的描述，准确地道出了法与经济的关系。一、经济基础决定法因为法是意识，即统治阶级意志，故按照物质决定意识，所以经济基础决定法。1.经济基础决定法的产生2.经济基础决定法的演变和发展二、法对经济基础的反作用具体表现为：1.法确定一定的生产关系。法确认其赖以建立的经济关系的主导地位，把社会基本经济关系表现为法律形式和制度形态，使其具有合法性、确定性和不可侵犯性。2.法保障一定的生产关系。3.法引导一定的生产关系。法就想堤坝一样，让生产关系在堤坝内运行。三、知识经济1.概念:知识经济，亦称智能经济，是指建立在知识和信息的生产、分配和使用基础上的经济。它是和农业经济、工业经济相对应的一个概念。我们处在一个什么时代？2.特征其一，知识经济是以新科技革命为依托的信息化经济信息化经济伴随着手机和因特网的发展而变得越来越强大。你可以坐在家里了解世界各地新闻、在网上购物、在淘宝网上开店等等。在网上留言可以受到一定的惩罚，因为网络可以把你的言论扩大化，产生巨大影响了。因此，在信息化经济时代，你和我都变得重要。正如凯斯勒说：“发生的事情已经动摇了过去的一些权力和威信中心，加强了边缘的力量。”其二，知识经济是以高科技人才为核心的人才经济推荐看一本书《人才战争》，作者：王辉耀有材料为证，自1985年以来，清华大学80％、北京大学76％高科技专业毕业生都去了美国，并且从2006年开始荣登美国大学博士生来源最多的两所院校。美国《科学》杂志把清华、北大称为——“最肥沃的美国博士培养基地”。中国送出了世界上最多的140多万留学生，却只有30多万人回国，其流失的顶尖人才数量在世界居于首位。美国人才战争与美国高科技发展二战之前，德国获得诺贝尔奖的科学家总数甚至是美国的3倍。但人才战争半个世纪过后，全世界自然科学领域诺贝尔奖得主40％已经来自“美国制造”，超过70%的诺贝尔奖得主被美国聘用，在美国工作。从原子弹、氢弹、导弹、火箭的研发，阿波罗登月计划的实施，电子计算机的诞生与应用，美国这些尖端技术领域的突破，每一个项目都有外国科学家充当关键性角色。美国之所以能在二战后成为世界第一科技强国，并在高科技领域持续“一览众山小”的绝对优势，并不是因为美国人的天赋远超其他的族群，而是因为美国不问种族、不分国籍的人才战略，成功地让它吸聚到了全世界最多的顶尖人才。王辉耀认为，中国正在面临全球化时代以来第一次在世界上的“崛起与复兴”，重新构建具有“世界大国”风范的“人才战略”显得迫在眉睫，除了建立吸引世界顶尖人才的环境、平台和机制，更重要的是，从“文化认同”上塑造真正的“中国梦”。奥巴马是肯尼亚人后裔，骆家辉是华裔，他们能在美国实现“美国梦”。其三，知识经济是一种创新经济。其四，知识经济是真正意义上的全球一体化经济。第二节法与科技关系一、科学与技术的含义1.科学：运用范畴、定理、定律等思维形式反映现实世界各种现象的本质的规律的知识体系。2.技术：则主要体现为根据科学原理和生产实践经验发展成的各种工艺生产方法和技能。技术的两大要素：（1）主体要素——劳动经验、科学知识、技能技巧、工艺方法等。（2）客体要素——生产工具、社会物质生活条件等。3.科学与技术的关系（1）区别科学要解决的的是“是什么”、“为什么”、“能不能”的问题。技术要解决的是“如何做”的问题。（2）联系科学技术，人们已经习惯将两个词合为一体使用。简称科技。二、科技与法的关系1.科技对法的影响（1）科学技术对立法的影响科学技术发展拓宽了立法领域。基因信息的法律保护、网络法律、航空法、原子能法等。如交通法，醉驾入刑案例分析：海归女醉酒遥驾是否构成醉驾一位的年轻女子，酒后遥控驾驶机动车被交警拦下，因该女子并不在车内，如何处罚让交警犯难。南京市检察院资深检察官胡朝华表示，该女子的行为同样属于醉酒驾驶。醉酒驾车的行为主体一般理解为直接操控方向盘的驾车人，从实践层面，无法规可适用，就没有执法的理由。在我看来，醉酒遥控驾车，具有一定的危害性，为了防止或制止这种行为，我认为以后有可能把这种行为纳入立法范围，进行规范。（2）科学技术对司法和执法的影响科学技术的发展，对抓获犯罪嫌疑人更加容易，从而为司法和执法带来了便利，增强了法律的威慑力。I:\高科技监视.flv2.法律对科学技术的反作用（1）法律可以确立科技在一国的战略地位。美国、日本和韩国都有各自国家知识产权战略。可喜的是，温家宝认识到知识产权的重要性。温家宝:中国已将保护知识产权提升为国家战略（2）法律可以对科学技术带来的负面影响起到遏制作用克隆人立法英国卫生大臣米尔本宣布，英国政府行将立法，禁止克隆人类。为此，英国将成为世界上第一个以立法形式禁止克隆人的国家。注意：立法形式禁止的是“繁殖性克隆人”的行为，而不是“医疗性克隆”。法国和加拿大也立法禁止克隆人。联合国大会法律委员会2005年2月18日以71票赞成、35票反对、43票弃权的表决结果，以决议的形式通过一项政治宣言，要求各国禁止任何形式的克隆人。但中国投了反对票。赞成医疗性克隆，反对生殖性克隆。反对克隆人的主要理由：伦理道德问题A是B的爸爸，B是C的爸爸.A死了.经过科隆技术生长出一个跟A一模一样却只和C差不多大,心智的小孩.B怎么想?而A的克隆版只是和A生理上一样.心理发展是众多因素影响的.要是到B老了,A的科隆版也长大了。转基因食品关于转基因食品的安全问题，以欧盟和美国为代表的两方仍然处于对峙状态，世界各国对于转基因食品的研发、生产及进出口等方面的法律管制也都松紧不一，至今也还没有对转基因食品的相关立法达成一致意见。美国对转基因食品立法较早，体现了美国对于转基因食品的态度是支持的，管理是宽松的。整个欧盟对转基因食品都持相当谨慎和怀疑的态度。就目前的情况而言，中国政府对一些转基因产品显然是采取开放的态度的。转基因是否安全存在争议：基于转基因食品潜在安全的不确定性，世界各国政府都加强对转基因食品进行管理。主要原则是：一、执行严格的安全评价制度；二、标识制度，即在转基因食品包装上加贴标识。我国对转基因的相关法律规定：《农业转基因生物标识管理办法》，2002年3月20日起实施，规定对转基因产品实施标识制度。第一批标识管理的转基因生物目录是：大豆种子、大豆、大豆粉、大豆油、豆粕、玉米种子、玉米、玉米油、玉米粉、油菜种子、油菜籽、油菜籽油、油菜籽粕、棉花种子、番茄种子、鲜番茄、番茄酱。《农业转基因生物安全评估管理办法》《农业转基因生物进口安全管理办法》《转基因食品卫生管理办法》第二章知识产权法第一节知识产权概述第二节专利权第三节商标权第四节著作权知识产权著作权专利权商标权带橡皮擦的铅笔在美国佛罗伦萨州有个穷苦潦倒的漫画家李浦曼,仅有的一支铅笔已经用的很短了。有一天，他正在一心一意的画画时，却找不到橡皮擦，他费了很大劲才找到橡皮擦，结果却又找不到铅笔了。李浦曼很生气，于是他就找了一个细丝把橡皮擦与铅笔连在一起。当李浦曼凝视着被他连接的橡皮擦和铅笔的杰作时，他突然有一个灵感，为何不设计一个带橡皮擦的铅笔呢？于是他找了一个薄铁皮把橡皮擦包起来，固定在铅笔上，成为一个很实用的制图工具。李浦曼想一定有很多绘画人有这样的烦恼，于是他决定把自己的发明变成商品。申请专利。并很快把专利转让给了RABAR铅笔公司，获得55万美元。在当时是一个天文数字。莫言醉商标“莫言醉”是2007年一位候姓工程师随意注册的白酒商标。2007年，这位工程师在喝酒是吟出两句打油诗：“酒逢知己千杯少，好友相逢莫言醉‘。朋友们说这是一个好酒名，赶快去注册商标。随后花了1000块钱到国家工商总局商标局注册了”莫言醉“的商标。江南STYLE商业奇迹：鸟叔百日吸金8600万元截至前日，上传105天，点击量超5亿次，位居Youtube历史点击量第三名。这是韩国歌手“鸟叔”朴载相(PSY)的歌曲《江南Style》所创造的纪录。这是著作权的问题。第一节知识产权概述一、知识产权基础知识（一）知识产权概念这个概念最早是有法国学者卡普佐夫提出来的。目前我国比较有名的知识产权法学家：郑成思、吴汉东知识产权是民事主体对其智力活动创造的成果和经营活动中的标记、信誉等依法享有的运用、保护和管理的专有权利。（二）知识产权的特征目前没有形成统一的观点，但公认：专有性、地域性和时间性是主要特征。知识产权特征专有性地域性时间性无形性可复制性1.专有性（垄断性）表现在两个方面：一是知识财产为权利人所独占，并受相关法律严格保护，没有法律依据或未经权利人许可，任何人不得使用权利人的知识产品。二是对同一项知识产品，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。如两个相同的专利，专利权授予先申请者。商标同样如此。视频1三星苹果专利大战视频2苹果起诉三星抄袭视频3三星赔偿苹果10亿美元2.地域性知识产权是按照一个国家或地区的相关法律规定，对知识产权授予的专有权利，只能在该国或该地区范围内发生效力。除非有国际公约或双边互惠条约的规定，知识产权授权国家或地区外的其他国家的任何人无需权利人的同意，可以自由使用该知识产品，并无需向权利人支付报酬。提问为什么翻唱外国的歌曲侵犯著作权?知识产权不是有地域性吗?答:因为有国际公约，像伯尔尼公约、WTO里的TRIPS都有著作权的规定的，也就是说那些签了公约的国家之间互相保护著作权的。3.时间性知识产权只能在法律规定的期限内受到保护，法定期限届满之后，该知识产品就会进入公有领域，成为整个社会的共同财富，供人类共同使用。如，我国实用新型专利的保护期限为10年，发明专利的保护期限为20年；著作权保护期是50年；我国商标法规定注册商标的有效期为10年有的书中认为：无形性和可复制性也是知识产权的特征。4.无形性不发生有形控制的占有、不发生有形损耗的使用、不发生消灭智力成果的事实处分。5.可复制性知识产权保护的客体可以固定在有形物上，并可以重复再现，重复利用的特性。正是这种可复制性，才是各种剽窃的根源。二、知识产权的分类知识产权分类比较复杂，内容很多，在我国主要表现在三个方面（注意不止这些）:专利、著作权和商标权等知识产权专利权商标权著作权（一）专利我国《专利法》所称的专利包括：发明、实用新型和外观设计三种智力成果。专利发明实用新型外观设计发明：是一种新的、有创造性的技术方案。如电视、电脑等。实用新型：主要是对达不到发明专利要求的那些小发明或者次要发明，给予实用新型的保护。如鸡用眼睛，如图外观设计：是指对产品的形状、图案或者其结合，以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感、并适于工业应用的新设计。案例：诺基亚诉国产天时达侵犯外观设计案左:诺基亚7260右:天时达A317专利保护期限：发明专利20年实用新型10年外观设计10年注意：专利保护期到期后，将进入公共领域。任何人都可以加以利用。提问：是不是只要有发明、实用新型就去申请专利？如果你的发明和实用新型上市后，其他人也无法破解，那么这种情况下，可以不申请专利，这对发明人最有利。如可口可乐配方，就没有申请专利，他采取保密措施，可以获得长久的利润。一旦申请专利，20年后就进入共有领域。如果你的发明和实用新型上市后，其他人很容易破解，并模仿，这种情况下，应该及时的申请专利，从而获得法律保护。发明、实用新型和外观设计的区别（1）实用新型仅针对具有一定形状、结构的产品。发明既可以针对具有一定形状的产品，还可以针对没有具体形状的产品。（2）实用新型和外观设计授权审批程序比发明简单，只需形式审查，审查周期一般为9个月左右甚至更短时间；发明审查周期较长，需实质审查，一般的超过2年。专利法对实用新型专利的创造性要求低于发明专利。（3）实用新型和外观设计的保护期比发明专利保护期短，实用新型和外观设计保护期是10年，发明专利的保护期是20年。思考题某甲觅到一根天然树根，就其原形制成一根雕作品，拟申请外观设计，能否得到外观设计权？为什么？答：用天然树根制作的根雕作品，不能申请外观设计，即使申请也得不到批准（5分）。这是因为，根雕作品不具有工业再现性（即不能以工业方式重复生产），因此不符合外观设计的基本条件，不能获得外观设计保护。（5分）（二）商标权商标是指能够将不同的经营者所提供的商品或者服务区别开来，并可为视觉感知的标记。一般由文字、图形、数字或其组合图案构成。如:肯德基商标数字商标图形商标（三）著作权1.著作权是指文学、艺术和科学作品的创作者对其创作的作品享有的权利。2.特征（1）专有性（2）地域性第二条中国公民、法人或者非法人单位的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。外国人的作品首先在中国境内发表的，依照本法享有著作权。外国人在中国境外发表的作品，根据其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。（3）时间性保护期为作者终生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。法人或者非法人单位的作品，截止于作品首次发表后第50年的12月31日，但作品自创作完成后50年内未发表的，著作权法不再保护。（4）权利的自动取得（专利和商标需授权，而著作权作品一经完成，就自动获得）第二节专利专利代理人资格考试现在，国内有60％以上的专利申请是通过专利代理机构代理的，其中涉外专利100％需要通过专利代理。因而，涉外专利代理领域对专业人才的需求是十分迫切的。专利代理人属于智力劳动型工作，在国外这个职业不仅受重视而且收入很高。1994年德国专利代理人的收入排在律师、医师之后，列第三位。而1997年就上升到第一位。前景推荐拥护中华人民共和国宪法，并且具备下列条件的中国公民，可以报名参加全国专利代理人资格考试：1．18周岁以上，具有完全民事行为能力；2．高等院校理工科专业毕业或者具有同等学历；3．熟悉专利法和有关的法律知识；4．从事过两年以上科学技术工作或者法律工作。高等院校理工科专业毕业是指取得国家承认的理工科大专以上学历，并获得毕业文凭。报名条件

报考人员可依据每年《全国专利代理人资格考试指南》进行复习、备考。内容包括：专利法律知识、相关法律知识、专利代理实务。考试内容考试包括专利法律知识（总分为150分）、相关法律知识（总分为100分）和专利代理实务（总分为150分）三门考试科目。考试采用闭卷方式进行。专利法律知识和相关法律知识两门科目采用填涂机读答题卡方式，专利代理实务科目采用论述答题和实际撰写方式。试卷科目全国专利代理人资格考试每年举行一次，一般在11月全国十几个考点城市同时进行。应试人员自取得某一部分成绩合格记录当年起三年内，两部分均合格的，由考核委员会办公室发出总成绩合格通知单。考试时间《中华人民共和国专利法》1984年3月12日人大通过；1992年9月4日第一次修改；2000年8月25日第二次修改。一、专利权客体客体包括发明、实用新型和外观设计。在前面已经讲了，在此不再多说。二、授予专利权的条件（一）授予发明、实用新型的条件1.新颖性2.创造性3.实用性专利是智慧之火浇上利润之油——林肯新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。新颖性未公开发表过未公开使用过未被公众知晓无其他申请提问某项技术的发明人将其发明的技术以文章、图书、电子等形式放置于维也纳图书馆内；某项技术的发明人将其发明的技术偷偷藏于维也纳图书馆的地板下。前者属于公知技术，后者则不属于。案例分析安家机械公司发明了“自掀盖式保温炉”的实用新型，在2006年5月把这款产品卖给了宁波一家公司。2007年4月安家机械公司向国家专利局申请专利，并推向市场，逐步取得一定的知名度。2011年，安家机械公司发现巨能机械公司对外销售的一款电保温炉与其上述专利完全一致，落入了上述专利的保护范围，侵害了公司专利权。安家公司起诉到苏州中级人民法院。问安家公司能胜诉吗？为什么？该案承办法官介绍说，授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。而当前不少公司并不知晓在专利申请前相关产品如对外销售则会导致专利丧失新颖性，如专利申请代理机构未尽告知义务，则很可能导致在他人侵权时因被控侵权人提起现有技术抗辩，法院以专利丧失新颖性为由驳回专利权人的诉讼请求，专利权人的权益无法得以保护。最后，原告撤回诉讼。提问未经发明人许可，发明被泄密，问专利丧失新颖性吗？在展览会上展示自己的发明，会丧失新颖性吗？在学术会议上，发表自己的发明，会丧失新颖性吗？不丧失新颖性的例外（专利法24条）：时间（6个月）、情形：a、中国政府举办或承认的展览会上首次展出的；b、在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；c、他人未经申请人同意而泄露其内容的。选择题依据我国专利法的规定，申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，不丧失新颖性的情形是（）A.在展览会上首次展出B.录制在磁带上出版C.在报纸上刊登销售产品的广告D.在规定的学术会议上首次发表答案：D创造性是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。实用性是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。（二）外观设计专利的授权条件1.新颖性2.实用性3.富于美感外观设计的功能在于引起消费者的审美情感，从而激起购买的欲望，所以作为外观设计必须富于美感。4.不得与他人在先取得的合法权利相冲突如不得与肖像权、商标权等相冲突。（三）外观设计的特点外观设计的载体必须是产品构成外观设计的是产品的形状、图案或者其结合或者它们与色彩的结合能应用于产业上并形成批量生产是一种富有美感的新的设计方案申请外观设计专利所需材料（一）申请外观设计专利所需提供的证件1、若申请人（即权利人）为自然人：1）申请人的身份证复印件、现住址、邮编、联系电话和传真；2）所有发明人的姓名、地址、邮编；3）第一发明人的身份证复印件；2、若申请人（即权利人）为企业：1）企业营业执照副本复印件、组织机构代码证副本复印件，并加盖公章；2）所有发明人的姓名、地址、邮编；3）第一发明人的身份证复印件；4）办理该专利申请的联系人的姓名、电话、传真、联系地址；补充知识：外观设计专利申请（二）办理委托手续（企业盖公章或自然人签名）（三）提供该外观设计图片或照片1、图片或照片是指外观设计产品的六面正投影视图（即：前视图、后视图、左视图、右视图、俯视图、仰视图）和立体图（斜上45°角）。如果视图上无设计要点，可以省略；如果视图是对称的，可以省略一幅视图。2、若未能提供照片，也可用设计时的三维立体图（必须是电子档）来代替。3、要求保护色彩的外观设计要同时提交彩色和黑白图片或照片各一份。注：若物品较小，可将实物带回拍照；若是大型仪器，公司可派人在现场拍照。注意：实用新型专利保护产品的技术方案，外观设计专利保护产品的外观。二、不授予专利的对象1.违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造。专门用于赌博的设备、机器或工具，吸毒者的器具，伪造国家货币、票据、公文、证件、印章、文物的设备等的发明创造。淫秽的外观设计；一种采用催眠气体使盗车者开车时失去控制的装置；2.科学发现科学发现指对自然界中客观存在的现象、变化过程及其特性和规律的揭示，这些发现不能被授予专利权。如牛顿的力学定律和爱因斯坦的相对论。3.智力活动的规则和方法它们是抽象的智力活动，不具有利用自然力的技术方面的特征。这些规则和方法不能授予专利权。

扑克牌玩法字典的编排方法、教学方法、学习方法、游戏规则统计、会计和记帐的方法乐谱、棋谱注意：智力活动的工具、设备、装置等产品则可以授予专利权。4.疾病的诊断和治疗方法出于人道主义考虑和社会伦理原因，医生在诊断和治疗过程中应当有选择各种方法和条件的自由。同时这类方法直接以有生命的人体或动物体为实施对象，无法在产业上利用，不属于专利法意义上的发明创造，不能被授予专利权。诊脉法、X光诊断法、胃肠造影诊断法、药物治疗方法、心理疗法、增高方法、外科美容方法等注意：用以诊断或者治疗疾病的仪器可以授予专利权。5.动物和植物品种动物和植物是有生命的物体，对动、植物品种不给予专利保护有其法律上的原因，也有道德上的考虑。注意：培育和生产动植物的方法可以授予专利权。6.用原子核变换方法获得的物质由于关系到国家的经济、国防、科研和公共生活的重大利益，不宜为单位或私人垄断，因此不能被授予专利权。绚丽的毁灭总结：不授予专利的对象1.违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造2.科学发现3.智力活动的规则和方法4.疾病的诊断和治疗方法5.动物和植物品种6.用原子核变换方法获得的物质三、专利的申请原则1.书面原则即各种法定手续都必须依法以书面形式办理。2.先申请原则（1）先发明原则(2)先申请原则目前世界上绝大多数国家采取先申请原则，极个别国家仍然坚持先发明原则。我国做法是先申请原则。《专利法》第九条第2款规定：两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利授予最先申请的人。3.单一性原则即一件专利申请的内容只能包含一项发明创造，不能将两项或两项以上的发明创造作为一件申请提出。4.优先权原则发明和实用新型优先权期为12个月，外观设计是6个月。均从首次申请日起算。为什么会有优先权原则问题？(1)国际优先权——发明、实用新型为12个月，外观设计6个月申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起１２个月内，或自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起６个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或共同参加的国际条约，或依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。即以在外国第一次提出申请的日期为申请日。案例分析甲于2006年10月31日在美国申请某项发明专利，他又于2007年10月20日在中国就相同主题提出专利申请的。问甲在中国申请日期是哪天？依照该美国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权原则，中国将其在美国申请的日期即2006年10月31日作为他向中国申请的日期，如果在2006年10月31日至2007年10月20日期间，有人在中国就相同的主题申请专利，中国专利局不予受理。这就是国外优先权。案例练习

A国甲公司于2002年9月10日向中国专利局提交了一份名为“节水马桶”的发明专利申请，该发明已于2002年4月13日以相同主题的内容向A国提出专利申请，并在向中国专利局提交该专利申请的同时，提交了要求优先权书面声明。2002年7月，中国西南大学研究所也成功研制出“节水马桶”，2002年7月22日，该研究所向中国专利局提交关于这项发明的专利申请。问中国专利局应该将专利转授予谁?why?（2）国内优先权——发明、实用新型为12个月，外观设计无国内优先权申请人自发明或实用新型在中国第一次提出专利申请之日起１２个月内，又向专利局就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。即以在中国第一次提出申请之日为申请日。总结：专利申请原则1.书面原则2.先申请原则3.单一性原则4.优先权原则四、我国专利申请不容乐观有效专利数量少——只占同期申请量的25％有效发明专利比重低——只占总量的11.4％（1/9），占全球总量的1.2％(日本28％，美国21％)有效专利维持时间短——发明专利维持10年以上的占总数17.5%（国外的为29％），实用新型专利维持5年以上的占总数的13.7％，外观设计专利维持5年以上的只有8.4%五、申请专利权的归属1.发明人专利申请原则上归属于发明、实用新型和外观设计的发明人。2.职务发明归属——原则上归单位（1）职务发明类型①执行本单位任务所完成的发明创造。一是在本职工作中的发明创造二是履行单位交付的本职工作之外的任务做出的发明创造三是退休、退职或者调动工作后1年内做出的，与原单位本职工作或分配的任务有关的发明创造。案例分析

猪八戒是海水所研究人员，在海水所主要从事制取硫酸钾的研究工作，并作为主要研究人员之一参与了“苦卤与氯化钾制取硫酸钾”的技术。2008年12月25日，猪八戒从海水所调入石油院。在调离前于12月21日向海水所出具保证书一份，保证对其在海水所期间所从事的上述研究工作中的有关技术、思路、数据和信息不使用，不对外扩散。2009年10月猪八戒在石油院完成“苦卤与氯化钾制取硫酸钾”技术，石油院作为职务发明，申请专利，并于2000年5月获得专利权，同时载明猪八戒为发明人。问题：海水所主张猪八戒的发明属于其所的职务发明，要求专利局撤销石油院的专利。请问海水所的主张能得到支持吗？《专利法》第6条第一款及《专利法》实施细则第10条第一款第（三）项的规定，调离人员在调动工作一年内作出的专利发明，与其在原单位承想的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。属于原单位应享有的职务发明创造。所以，石油院以其名义申请并持有该项专利权，与上述法律规定相悖，此专利权应归海水所持有。②主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造不是本职工作也不是单位分配的任务，但是利用本单位的资金、设备、零部件、原材料或者是不对外公开的技术资料等，所作出的发明创造。注意：职务发明主要是申请专利的权利和专利权归属单位，但发明人还是个人，并且单位要给个人报酬。总结：什么情况下为职务发明①执行本单位任务所完成的发明创造。②主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造3.合作发明——当事人共有（1）合作开发完成的发明，申请专利的权利一般归合作开发的当事人共有。（2）合作某一当事人放弃申请权的，归剩余人申请。（3）合作某一当事人转让申请权的，剩下的当事人享有同等条件下优先受让的权利。（4）合作某一当事人不同意转让申请专利的，另一方不得申请专利。4.委托发明委托合同没有约定的专利申请权归谁的情况下，专利申请权归被委托人，即归实际完成发明的人。有约定的，按照约定的方式。六、专利权的保护期限自申请日起算发明专利：20年实用新型与外观设计专利：10年自授权公告日起生效《时代》评出2012年最佳发明八、专利权的许可1.独占许可指在约定的期限和地域范围内，被许可人以约定方式使用知识产权客体，并排除许可人自身使用知识产权客体及其许可第三人使用知识产权客体的许可形式。即只有被许可人才能运用专利，许可人和第三人都不能运用。2.排他许可指在约定的期限和地域范围内，被许可人以约定方式使用知识产权客体，同时许可人自身仍可以使用知识产权客体，但是许可人不得许可任何第三人使用知识产权客体的许可形式。即被许可人和许可人可以运用专利，但第三人不能运用。3.普通许可指在约定的期限和地域范围内，被许可人以约定方式使用知识产权客体，同时许可人自身仍可以使用知识产权客体，而且许可人可以许可任何第三人使用知识产权客体的许可形式。即被许可人、许可人和第三人都能运用知识产权。4.分许可指被许可人通过许可合同获得知识产权客体的使用权，同时获得许可人的授权，可将该知识产权客体再许可给第三人使用的许可形式。案例分析

唐伯虎于1997年发明了一种洗手液及其制备方法，并2000年获得专利。2003年唐伯虎将专利授予上海英台洗手液有限公司，合同规定“产品专利有效期间，不得向外转让”。唐获得一定转让费，并享受销售额8%的提成。2008年，唐伯虎自己创业，也开了一家洗手液公司，利用的是自己的专利。英台公司状告唐伯虎侵权，并停止给予8%的提成。问题：（1）双方签订的是独占协议还是排他协议？（2）英台公司能获得胜诉吗？说明：专利权的限制和专利权的保护也相当重要，由于课时原因，不能面面俱到，希望大家自己找资料，学习！第三节商标一、商标对企业的意义1.商标能够指明商品或者服务来源如“哇哈哈”、“王老吉”、“雕牌”联通2.商标具有很强的广告宣传作用3.商标具有标示商品质量的作用商标的世界4、驰名商标对企业具有特别意义驰名商标是指在市场中享有较高声誉、为相关公众所知悉的商标。驰名商标与一般商标不同在于，按照国际公约规定，对驰名商标的保护要比对普通商标的保护更为严密。路虎与陆虎商标之争二、商标的设计（一）概念

商标，俗称牌子，是经营者在商品或服务项目上使用的，将自己经营的商品或提供的服务与其他经营者经营的商品或提供的服务区别开来的一种商业识别标志。商标构成要素：文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的任意组合。国外允许的声音商标和气味商标在我国均不能作为商标进行注册的。文字商标：如家乐福、国美、苏宁。图形商标：如苹果商标字母商标：如999三维商标：如奔驰组合商标：如肯德基（二）特征

1.商标是一种由文字、图案、色彩或其组合而形成的标志。（文字——文字，数字，字母）

2.商标是一种用于产品或服务上的标志。

3.商标的功能在于区别不同经营者所提供的产品或服务。

注：我国目前尚不承认气味商标、声音商标等。（三）禁止注册商标的情形

1.同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的。

“国家名称”如“中华人民共和国”，简称为“中国”、“中华”，英文简称或者缩写为“CN”、“CHN”、“P.R.C”、“CHINA”、“P.R.CHINA”、“PROFCHINA”；“国旗”国徽；“军旗”；“勋章”是国家有关部门授给对国家、社会有贡献的人或者组织的表示荣誉的证章；“中央国家机关所在地特定地点或者标志性建筑物”包括“中南海”、“钓鱼台”、“天安门”、“新华门”、“紫光阁”、“怀仁堂”、“人民大会堂”等。2.同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外。

韩国国旗新加坡空军军徽

3.同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外。

注册商标卖到100万

4.与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外。免检产品标志国家强制性产品认证标志5.同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的。

通俗地说，红新月会是阿拉伯地区的红十字会。世界上大多数国家均使用白底红十字为标志，并称之为红十字会；而一些伊斯兰国家使用白底红色的月形作为标志，并称之为“红新月会”。

6.带有民族歧视性的。黑妹牙膏是否带有其歧视性

Alvito公司向欧盟提交申请的"NOTMADEINCHINA"字样商标即非中国制造7.夸大宣传并带有欺骗性的。“国酒茅台”与“国窖1573”那个是夸大宣传的商标？8.有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。（饭醉团伙）练习某企业在其生产的人用药品上使用“病必治”商标，但未进行注册。下列哪一选项是正确的？（2008年四川司考试题）A.该企业使用该商标违法，因人用药品商标必须注册B.该商标夸大宣传并具有欺骗性，不得使用C.该商标可以使用，但不得注册D.该商标通过使用获得显著性后，可以注册答案：B9.县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。（作为集体商标或证明商标是可以的）商标暗战总结：禁止注册商标的情形

根据《商标法》第十一条规定，以下标识禁止注册商标：（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同；（二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；（三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；（四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；（五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；（六）带有民族歧视性的；（七）夸大宣传并带有欺骗性的；（八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。（四）禁止作为商标注册但可以使用的标志1.仅有本商品的通用名称、图形、型号的。如可乐可口可乐、百事可乐、非常可乐2.仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的。如面包3.以三维申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。如书本形状，通用的灯泡形状如剃须刀的形状，切菜刀的形状等；如轮胎的形状等4.其他缺乏显著特征的。

商标必须具有显著特征，这样才能与别人的产品和服务区别开来。但没有显著特征，经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。练习

商标局受理了一批商标注册申请，审查过程中均未发现在先申请。商标局应当依法驳回下列哪些注册申请？（2007年司考试题）（多选）A.将“红旗”文字商标使用于油漆商品上B.将“敌尔蚊”文字商标使用于驱蚊商品上C.将“光明”文字商标使用于灯泡商品上D.将“红高粱”文字商标使用于高粱酿制的白酒类商品上答案：BD解释我国的国旗是五星红旗，用“红旗”作为文字商标应当是允许的，因此本题不能选A“敌尔蚊”仅仅直接表示驱蚊商品的功能、用途，不得作为商标注册，B项可选。“光明”并非直接表示灯泡商品的功能，可以作为商标注册，不能选C项。“红高粱”仅仅直接表示了商品的主要原料，不得作为商标注册，D项可选。“花果山”市出产的鸭梨营养丰富，口感独特，远近闻名，当地有关单位拟对其采取的保护措施中，哪些是不合法的？（2006年司考试题）A.将“花果山”申请注册为集体商标，使用于鸭梨上B.将“花果山”申请注册为证明商标，使用于鸭梨上C.将鸭梨的形状申请注册为立体商标，使用于鸭梨上D.将“香梨”申请注册为文字商标，使用于鸭梨上答案：CD三、商标的取得方式（一）商标权的取得方式1.商标使用（商标使用权）2.商标注册（商标专用权）（二）商标使用权与商标专用权

1.商标使用权是指商标使用人对自己所使用的未经注册的商标享有的非排他的使用权。

2.商标专用权是指商标权主体对其注册商标依法享有的自己在指定商品或服务项目上独占使用的权利。商标专用权又被称为商标所有权。

注意：我国商标法对商标采取自愿注册原则，没有注册的商标，使用人也有使用权，只是不享有排他性的权利而已。练习题

甲于1999年3月1日开始使用“建华”牌商标，乙于同年4月1日开始使用相同的商标。甲、乙均于2000年5月1日向商标局寄出注册“建华”商标的申请文件，但甲的申请文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商标局应初步审定公告谁的申请？（2003年司考试题）A.同时公告，因甲、乙申请日期相同B.公告乙的申请，因乙申请在先C.公告甲的申请，虽然甲、乙同时申请，但甲使用在先D.由商标局自由裁定答案：B★商标注册的原则：

(一)先申请原则即授予先申请人以商标专用权，具体情形如下：(1)同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，申请在先的申请人可获得商标专用权，在后的商标注册申请予以驳回。(2)如果是同一天申请，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。(3)同日使用或均未使用的，申请人之间可以协商解决。协商不成的，由各申请人抽签决定。补充知识(二)自愿注册原则

(三)申请单一性原则——即一件申请只能就一件商品上申请一个注册商标，若提出两项以上的商标申请应当分别提出申请。iphone商标之争四、商标的侵权（一）假冒注册商标行为1.在同一种商品上使用与他人注册相同的商标；老干妈商标之争贵阳老干妈与湖南老干妈2001年3月20日，北京高院作出终审判决：湖南老干妈构成不正当竞争，停止在风味豆豉产品上使用“老干妈”商品名称，停止使用与贵阳老干妈公司相近似的瓶贴，赔偿经济损失40万元，并登报致歉。老干妈在德国遭抢注丧失德国市场贵州知名企业“老干妈”系列食品目前商标注册达到120多项，远销日本、美国、香港等多个国家和地区，带来每年上亿元的利润，但老干妈商标在德国遭抢注，使得老干妈失去德国市场。请问为什么会失去德国市场，从这个事件得到什么启示？主要是商标的地域性原因。“此案例对企业的启示就是要重视知识产权战略，合理利用法律之间及国际公约间的不协调与冲突，维护自身‘潜在利益’，对正在使用的商标尽早申请注册。”2.在同一种商品上使用与他人注册商标相近似的商标；3.在类似商品上使用与注册商标相同的商标；【案例】“妮妮”是浙江某童装公司的注册商标，专门用于其生产的系列儿童服装，市场知名度很高，产品十分畅销。安徽某鞋帽公司则是一家生产、销售儿童鞋帽的企业，因长期经营不善，已濒于倒闭。03年该企业进行了整顿，为重新打开市场，其擅自将自己生产的鞋帽全部更名为“妮妮”牌。在安徽某鞋帽公司看来，商标专用权是以核定使用的商品为限，而浙江某童装公司并不生产、销售任何儿童鞋帽，且童装与儿童鞋帽并非同一品种的商品，故他们没有侵犯浙江某童装公司的商标权。问：安徽某鞋帽公司的认识是否正确？4.在类似商品上使用与他人注册商标相近似的商标如谷歌商标与谷姐商标（二）销售侵犯商标权的商品（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的（四）反向假冒行为商标反向假冒，是指未经商标专用权人许可，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为（五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的第三节著作权

比才的咖啡厅故事

1847年的一天，法国著名的作曲家比才(歌剧《卡门》的作者)来到巴黎爱丽舍田园大街的一家音乐咖啡厅，他点了一杯饮料，坐在咖啡厅里享受着休闲时光。此时的咖啡厅里演奏着舒缓的音乐。突然，比才惊奇地发现，正在演奏的音乐是自己的作品。他一下子变得异常生气，准备离开这家咖啡厅。这时，服务员来到他的身边说:“先生，您应当为场地和饮料支付账单了。”比才手臂一挥，当场拒绝服务员的要求，说道:“你们演奏我的作品，应当先支付费用!”随后，双方发生激烈的争执，甚至诉上了法庭。最后，法院判决咖啡厅必须为演奏比才的音乐作品支付对价。一、著作权的主体1.作者作者是指创作作品的自然人。2.职务作品的著作权人职务作品有两种：其一是履行其在单位的本职工作所创作的作品，例如某影楼的摄影师在工作期间为顾客拍摄的婚纱照一套即为职务作品；其二是完成单位交给的本职工作之外的其他任务而创作完成的作品，例如甲为某影楼的会计，业余爱好摄影，一天影楼顾客较多，影楼让该会计暂时作为摄影师为顾客拍摄的婚纱照一套。二、著作权的产生1.著作权创作完成取得即自动保护原则。2.著作权登记取得即作品创作完成之后，作者必须将作品拿到有关部门进行登记，将登记作为著作权取得的依据。3.著作权加注标记取得即作品完成后，作者必须在作品出版时的每份复制件上加注标记才能取得著作权。标记包括三项内容：著作权所有（或缩写“C"）、著作权人的姓名或名称、作品出版年份。总结著作权的产生：1.著作权创作完成取得2.著作权登记取得3.著作权加注标记取得自动保护原则，这是我国采取原则。三、著作权的客体1.作品作品是不同形式的对于思想观念的表达。2.作品的特征独创性、可复制性3.分类（1）文字作品；（2）口述作品；（3）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；（5）美术、建筑作品；（5）摄影作品；（6）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；（7）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；（8）计算机软件；（9）法律、行政法规规定的其他作品。4.不予保护的对象（1）违禁作品；（2）官方文件和译文；（3）时事新闻；→没有独创性（4）历法、通用数表、通用表格、公式等。四、著作权的合理使用在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：必须是已发表作品、必须非营利使用著作权法所称已经发表的作品，是指著作权人自行或者许可他人公之于众的作品。合理使用不是剽窃（一）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；（如去公共借阅机构借阅）（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；（不能构成自己文章的核心内容，字数多少不考虑）（三）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；（四）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；（五）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；（六）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；→这里的教学是面授，不包括函授，不包括学生使用（七）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；（八）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；（九）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；（十）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；→不能直接接触，如拓印（十一）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；（四中全会）（十二）将已经发表的作品改成盲文出版。前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。高考作文配图引出侵权案

何影称，2005年初，他创作出漫画《摔了一跤》，在《讽刺与幽默》报上发表，他发现2007年全国高考语文I卷命题作文《摔了一跤》的漫画，除文字内容和部分细节有所改动外，在漫画构思、结构等很多细节上与《摔了一跤》完全一样。他曾先后两次给教育部写信，对方均没有回应，因此将教育部诉至法院，要求教育部道歉，并支付稿酬和赔偿共1万元。问：教育部高考作文是合理使用吗？教育部律师代理意见：认为引用漫画是“国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品。”故不必经作者同意也无需支付报酬。我认为，教育部不构成侵权，但是有不当之处，即没有在漫画中表明原作者，这是一个很大的失误。五、著作权的法定许可1.定义法定许可不需著作权人许可由法律直接许可，但需向著作权人支付一定的报酬；2.特征（1）许可使用的作品必须是已经发表的作品；（2）使用者须向著作权人支付报酬；

（3）著作权人发表不许使用声明的不得使用。3.法定许可的具体情形（1）教科书的法定许可（2）报刊转载的法定许可（3）制作录音制品的法定许可（4）播放已发表作品的法定许可（1）为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应当按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照著作权法享有的其他权利；（2）作品在报刊刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登；（3）录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用。（4）广播电台、电视台播放他人已发表的作品；（5）广播电台、电视台播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。当事人另有约定的除外。（注意，仅限于录音制品，如果是录像制品，如电影、电视剧是不适用法定许可的。大大缩小了电视台的法定许可的范围。）首例博客文章著作权纠纷案宣判

李强著有《西方理念是科学东方思想是宗教》一文，并于2009年6月17日发表在其搜狐博客，于芬多次访问李强的博客，2009年8月2日，于芬未经李强许可，亦未向其支付报酬，在搜狐博客上发表一篇博客，文章中使用了《西》文整段内容，且未以任何形式注明引文的作者和出处。于是李强把于芬告上法院。问于芬的行为是否构成侵权？法院认定著名跳水教练于芬未经许可，在其博客文章上使用原告内蒙古乌兰察布市出租车司机李强的博文，其行为已构成侵权，判决于芬停止侵权、赔礼道歉并赔偿经济损失1800元。律师视点：我国博客首例著作权纠纷案六、抄袭的认定1.著作权法所称抄袭、剽窃，是同一概念（为简略起见，以下统称抄袭），指将他人作品或者作品的片段窃为己有。由于抄袭物需发表才产生侵权后果，即有损害的客观事实，所以通常在认定抄袭时都指经发表的抄袭物。因此，更准确的说法应是，抄袭指将他人作品或者作品的片段窃为己有发表。(盘点抄袭音乐）关于剽窃的观点：美国现代语言联合会在《论文作者手册》中指出：“剽窃是指在你的写作中使用他人的观点或表述而没有恰当地注明出处。……这包括逐字复述、复制他人的写作，或使用不属于你自己的观点而没有给出恰当的引用。“2.抄袭的形式有原封不动或者基本原封不动地复制他人作品的行为；（低级抄袭）也有经改头换面后将他人受著作权保护的独创成份窃为己有的行为。（高级抄袭）在著作权执法方面常遇到的高级抄袭有：改变作品的类型将他人创作的作品当作自己独立创作的作品。例如将小说改成电影；如张艺谋拍的《三枪拍案惊奇》，这部电影来源于科恩兄弟的《血迷宫》。并且向科恩兄弟购买了版权。不改变作品的类型，但是利用作品中受著作权保护的成分并改变作品的具体表现形式，将他人创作的作品当作自己独立创作的作品。例如利用他人创作的电视剧本原创的情节、内容，经过改头换面后当作自己独立创作的电视剧本。3.抄袭的要件第一，行为具有违法性；（不是合理使用或法定许可使用）第二，有损害的客观事实存在；（发表）第三，和损害事实有因果关系；第四，行为人有过错。（包括故意和过失）即不论主观上是否有将他人之作当作自己之作的故意。作品遭剽窃，八旬老教授进京维权

丁老先生年近八旬，是临沂大学退休中文教授。退休后丁教授历经十余年，编撰了《中华对联辞典》一书，该书经四川辞书出版社出版。一天，丁老先生发现商务印书馆出版的《中华对联词典》，该词典有抄袭自己辞典的嫌疑。经仔细查对，丁教授发现该书大部分内容抄袭了自己的辞典。《中华对联辞典》中95%的内容被完全照搬到《中华对联词典》中，共计956副对联，217884字被直接使用。而商务印书馆公司并未经丁教授许可，也未向其支付任何报酬。问：是否构成侵权？北京市第二中级人民法院经审理后认为，商务印书馆某公司侵犯了丁教授的著作权。判决商务印书馆某公司停止出版、发行涉案《中华对联词典》，在《光明日报》上向丁教授公开赔礼道歉，并赔偿丁教授损失5万5千元。判决生效后，商务印书馆履行了判决确定的义务。

4.学术论文抄袭认定1)观点抄袭不引用别人的文献，好象观点是自己的为严重抄袭。2)句子抄袭不重新组织别人的观点，照抄原话，不加引号，即使加了参考文献也是抄袭。3)过多引用别人原话即使加了引号，也算抄袭，比如三句以上4)句子重新组织，但是整个段落和别人的非常相似尤其关键动词几乎一样，句子结构也一样，也算抄袭5)图原样copy别人6)除了整段拷贝，以下处理后仍然属于剽窃(1)铲除其中几句(2)把句子顺序颠倒(3)增加几句(4)只改变一些动词和少量的词，但是整体结构一样现在如何界定抄袭，存在争议，特别是比较高级的抄袭，更是界定困难。所以现在出现了软件检测论文是否抄袭。知网cnki学术不端检测系统对抄袭的认定：类型

重合文字条件

总文字复制比例轻度句子抄袭

各连续重合文字均

<10%句子抄袭

各连续重合文字均<200

>=10%轻度段落抄袭

存在连续重合文字

<30%段落抄袭

存在连续重合文字

>=30%且<50%整体抄袭

>=（总字符数/2）

>=50%已认定为抄袭行为，且重复内容占本人总字数比例在30%以内的，认定为轻度抄袭；30%～50%中度抄袭；超过50%严重抄袭一般高校对论文查重的要求：一般在10%--30%左右：本科论文30%左右，硕士论文20%左右，博士论文10%左右。注意：理工科的要求更严格一些，比例可能低于文科要求。5.我国抄袭普遍的原因分析（1）教学方法原因抄袭现象可能跟教学方法有关耶鲁大学校长理查德·雷文说，中国的学术抄袭现象要比美国普遍，其中有一个原因就在于教学方法上更强调学生的记忆，这可能导致了中国的抄袭现象。在美国，我们有这样的教育，即便是在初等教育中，学校就要求，只要你要引用别人的内容要注明。在美国，如果学生要抄袭，要受到非常严厉的惩罚。比如在耶鲁，有可能停学一年，严重的学术抄袭话就要被开除。

（2）各种评价机制与论文相连如各种评审、职称和学位等与论文相连。而这不正常的压力与发表量同职称、工资、住房以及学位等一应好处直接挂钩所产生的强烈诱惑两头夹击，无疑对剽窃的发生有很大刺激作用。据我看，一些并非没有实力的学者也涉足此道，恐怕与现行评价方式不无关系。（3）利益与论文相连我国现在非常重视科研，对科研奖励也非常大，一些人为了获得利益，申报各种科研项目，从项目中获得巨大利益。因此为了结项，就采取抄袭方式完成任务。（4）学术刊物自身问题把关不严或人情关系（5）制裁不严对于抄袭现象，有点学校为了顾忌学校声誉，不仅不对当事人惩罚，还百般加以掩盖和阻挠。第四章合同法

第一节合同概述第二节合同的成立与订立第三节要约第四节承诺第五节合同成立的时间和地点第六节合同的效力第七节合同的内容理解合同的精髓：一是自由；二是平等；三是相对性。第一节合同概述

一、合同的概念合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。二、合同的特征1.合同是一种民事法律行为。2.合同是双方或多方当事人之间的合意。3.合同是调整财产关系，对身份关系不调整。如婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议不属于合同法调整。4.合同是产生债的原因之一。回到上述新闻事件，我们看到这个事件完全符合合同的特征。第二节合同的成立

一、合同成立的概念合同的成立，是指双方当事人就一定事项达成协议从而在事实层面产生一个能够被法律评价为合同的法律事实。注意区分：合同的订立、合同的成立和合同的生效之间的差别合同的订立是当事人之间达成协议的过程;合同的成立是当事人达成协议的结果;合同的生效是已成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力。注意：在大多数情况下，合同成立就意味着合同生效，但是在某些情况下，合同成立不一定生效。如合同有可能无效、效力待定、合同附条件或期限。二、合同成立的要件1.订约主体存在双方或多方当事人2.订约当事人对主要条款达成合意3.合同的成立应具备要约和承诺阶段合意即合同当事人双方相互作出的意思表示达成一致。注意：为了“鼓励交易”，合同法要求双方对主要条款达成合意，就视为合同成立。对非必要之点，可以补充完成。原则上当事人名称或者姓名、标的和数量被作为合同的必要之点。（主要条款）三、合同成立的意义1.发生合同约束力2.发生债权3.债权的不可侵犯性第三节要约

一、要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。(合同法14条)发出要约的人称为要约人，接受要约的人则称为受要约人。二、要约的有效条件（1）要约人合格（2）要约必须具有订立合同的意图（3）要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出（4）要约的内容必须具体确定（5）要约必须送达到受要约人（合同法16条：要约到达受要约人时生效）三、要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。(合同法15条)注意：要约邀请不具有约束力。但要约一经发出，要约人在一定时期内就要受到一定的约束，不得随意撤回和撤销。提问：联通发的这个短信是要约还是要约邀请这是一个要约邀请。联通只是向用户发出一个活动信息，希望你向它发出一个要约。那么要约和要约邀请有什么区别：案例：

例1：甲对乙声称：“我现在手头很紧，正在考虑卖掉家中祖传的一套家具，价值10万元，你觉得如何”乙当即表示：“我愿意以10万元购买此套家具。”例2：甲对乙声称：“我现在手头很紧，正在考虑卖掉家中祖传的一套家具”乙当即表示：“我愿意以10万元购买此套家具。”请问：甲对乙发出的提议是要约还是要约邀请？案例分析

工达公司因建造一栋大楼，急需水泥，遂向本市的甲水泥厂、乙水泥厂、丙水泥厂发出函电。函电中称：“我公司急需150号水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前去购买。”三家水泥厂在收到函电以后，都先后向工达公司回复，在函电中告知他们备有现货，且告知了水泥的价格。而丙水泥厂在发出函电的同时，派车给工达公司送去了100吨水泥。在该批水泥送达工达公司之前，得知乙水泥厂所产水泥质量较好。因此，向乙水泥厂发去函电：“我公司愿买贵厂100吨150号水泥，盼速发货，运费由我公司负担。”在发出函电的第二天上午，乙水泥厂发函称已准备发货。下午，丙水泥厂将100吨水泥送到，工达公司告诉丙水泥厂，他们已决定购买乙水泥厂的水泥，因此不能接受丙的水泥。丙水泥厂认为：工达公司拒收货物已构成违约。双方协商不成，诉至法院。问：该案如何判决{法院审判｝人民法院经审理认为：被告确实向原告发了购买水泥的函电，但该函电中并未包含订立合同的实质内容，只是一种带有询问性质的购货意向，构不成要约。因此，被告并不受该意向的约束。原告收到该意向后，误将其当成要约，其行为本身有过错，应自行承担全部责任。人民法院根据认定的事实，作出判决：驳回原告的诉讼请求。注意问题：几种典型的要约邀请行为：(合同法15条)1、寄送价目表2、拍卖公告3、招标公告4、招股说明书5、商业广告(例外-内容符合要约规定)某电器公司新设分支机构，于2006年9月23日开业，在开业前对外发布开业酬宾广告宣传单，该宣传单上明确“康佳32#液晶一款2500元”。当日，郭某在该电器有限公司分店要求按2500元的价格购买康佳32#液晶彩电十台遭拒绝，郭某遂就上述意思表示于当日以函件形式告知该电器公司。2006年10月10日，郭某又向该电器公司发函要求履行合同，该公司未同意。郭某遂诉至法院，请求判令电器公司履行合同，向郭某交付康佳32#液晶彩电十台。问：该广告宣传单是要约还是要约邀请？悬赏广告是要约还是要约邀请？

王女士：上个月，我在小区路边电线杆上看见一张寻狗启事，失主称宠物狗丢了，若有人发现并将狗送还，失主将给予3000元奖励。当时没留心，没想到几天后我真的看见了启事中那只狗并联系失主交还给他，失主却未兑现3000元钱。请问我能向失主要这3000元奖励吗？在我国司法实践中，法院通常的审判意见是把悬赏广告看作是要约。故对方如果按照悬赏广告的要求返还了原物，则构成了承诺。因此，悬赏广告的人就应该兑现其承诺。拾到东西不还构成犯罪吗？

案例：王某与李某乘坐长途公共汽车，两人并排坐在一个双人位置上，途中李某提前下车，由于疏忽大意将一个装有5万元现款的黑色塑料带遗忘在座位上。王某拾得后发现内有巨款便带回家中藏起来。李某发现现金遗失后立即报案，公安人员发现王某有重大嫌疑，便对其询问，但王某拒不承认，更不交出拾得钱财。事后经侦察，公安机关查实该笔钱款确由王某拾得并藏匿。问：王某的行为构成犯罪吗？以侵占罪对王某实施刑事拘留。评析：我国《刑法》第二百七十条第二款规定：将他人的遗忘物或埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的以侵占罪定罪处罚，本案中王某的行为已构成侵占罪。四、要约生效要约开始生效的时间《合同法》16条规定：“要约到达受要约人时生效。”——到达主义如果发出要约后，反悔了怎么办？这就涉及到了要约的撤回和撤销五、要约的撤回与撤销1.要约撤回是要约人发出要约后，到达受要约人之前取消要约。2.要约的撤销则是在接受要约一方收到要约以后，在他做出承诺前可以撤销要约。要约人受要约人要约要约撤回要约要约撤销撤回撤销定义撤回未生效的要约撤销已生效的要约法律依据17条18条时间或条件撤回要约的通知应当在要约到达收要约人之前或同时到达撤销要约的通知应当在收要约人发出承诺之前到达收要约人限制不能撤销的情况：1）要约人确定了承诺期限；2）其他形式明示要约不可撤销；3）受要约人有理由认为要约不可撤销，并已为履约作了准备练习题

甲公司于某年11月15日上午8：50用电传向乙公司发出要约。11月18日上午10：00乙公司同时接到甲公司的要约和撤回要约的传真。根据《合同法》的规定，对此“要约”，甲公司（）A、可以撤回。B、不得撤回，甲公司必须与乙公司签约C、视为撤销

D、在乙公司同意的情况下，才可撤回。A

甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发出要约，要约中表示以2000元一吨的价格卖给乙公司某种型号钢材100吨，甲公司随即又发了一封快件给乙