劳务派遣人社部

劳务派遣劳动关系司周丽2014年3月29日一、劳务派遣的发展状况二、劳动合同法及其修改决定的主要内容三、《劳务派遣暂行规定》的主要内容一、劳务派遣的发展状况（一）什么是劳务派遣（二）发展中存在的问题（三）我国对劳务派遣用工的规制情况（一）什么是劳务派遣劳务派遣的基本特征劳务派遣的积极作用（二）发展中存在的问题用工不规范。许多用工单位长期大量使用被派遣劳动者，有的用工单位甚至把劳务派遣作为用工主渠道。

——主营业务岗位长期大量使用、将原直接用工转为劳务派遣用工等。被派遣劳动者的合法权益得不到有效保障，同工不同酬、不同保障待遇的问题比较突出。

——不依法与被派遣劳动者签订劳动合同、选择性地为被派遣劳动者参加社会保险或按较低水平参保、同工不同酬问题突出等。参与企业民主管理和参加工会组织的权利得不到很好落实。劳务派遣单位经营混乱。（三）我国对劳务派遣用工的规制情况

——主要分为三个阶段1.上世纪80年代——2008年劳动合同法施行前2.2008年——2012年劳动合同法修改决定施行前3.劳动合同法修改决定施行后——至今二、劳动合同法及其修改决定主要内容（一）劳动合同法关于劳务派遣的规定劳动合同法规范劳务派遣的思路：

——规范劳务派遣单位的设立。

——对劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同作出特别规定。

——针对存在劳动关系三方主体的特殊情形，分别明确劳务派遣单位、尤其是用工单位的法定义务。（一）劳动合同法关于劳务派遣的规定主要内容：

（1）劳务派遣单位

——单位的性质及设立：应当依照公司法有关规定设立，注册资本不少于50万。

——劳务派遣单位对劳动者的义务：用人单位的义务（第58条），本条明确了劳务派遣单位是本法所称用人单位。应当与被派遣劳动者订立书面劳动合同。除应当载明劳动合同法第17条规定的必备条款外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位、派遣期限、工作岗位等情况。劳动合同期限在2年以上。按月支付报酬，并在被派遣劳动者无工作期间支付报酬。告知义务。劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。不得向被派遣劳动者收取费用。（2）用工单位的义务

——不得收取费用

——用工义务。执行国家劳动标准、提供相应的劳动条件和劳动保护；告知工作要求和劳动报酬；支付加班费、绩效奖金，提供与工作相关的福利待遇；培训；实行正常的工资调整机制。

——一般在“三性岗位”上用工。

——不得转派遣。不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。

——合理确定派遣期限的义务

（3）劳务派遣单位与用工单位之间的关系

——订立劳务派遣协议。

劳务派遣协议的内容。

——共同遵守解除劳动合同的限制。

——对劳动者造成损害的，承担连带赔偿责任。

（4）劳动者权利

——同工同酬；

——参加工会的权利；既可以参加劳务派遣单位的工会，也可以参加用工单位的工会。

——跨地区派遣，劳动报酬和劳动条件按照用工单位所在地的标准执行。

（5）解除劳务派遣协议的限制。

（6）不得自设劳务派遣机构。（二）修改决定的主要内容

2012年12月28日，全国人大常委会公布《关于修改<中华人民共和国劳动合同法>的决定》，于2013年7月1日起施行。修法的原则和重点：

一是严格规范劳务派遣用工，不能把劳务派遣变成用工主渠道；

二是维护工人阶级主体地位，保障被派遣劳动者实现同工同酬等权利；

三是加强对劳务派遣单位的管理，强化劳动行政部门的监督职责；

四是规范劳务派遣既要积极又要稳妥，妥善处理好修法前后法律实施的衔接问题，实现平稳过渡。

——修改决定主要从设立条件、同工同酬、三性岗位、法律责任和过渡期等方面进行了规制。主要内容：

——【提高设立门槛，增加行政许可】第五十七条修改为：“经营劳务派遣业务应当具备下列条件：

“（一）注册资本不得少于人民币二百万元；

“（二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；

“（三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；

“（四）法律、行政法规规定的其他条件。

“经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法办理行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。”

——【切实维护被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利】

将劳动合同法原第六十三条修改为两款：“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。

“劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合前款规定。”

——【严格限制劳务派遣用工岗位范围】

第六十六条修改为：“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。

“前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。

“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。”

——【增加对相应违法行为的处罚】

第九十二条修改为：“违反本法第五十七条规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门依法予以取缔，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。

“劳务派遣单位、用工单位违反本法规定的，由劳动行政部门责令改正；情节严重的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，撤销其经营劳务派遣业务的行政许可；用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”

——【处理好法律实施的衔接】

“本决定公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满，但是劳动合同和劳务派遣协议的内容不符合本决定关于按照同工同酬原则实行相同的劳动报酬分配办法的规定的，应当依照本决定进行调整；本决定施行前经营劳务派遣业务的单位，应当在本决定施行之日起一年内依法取得行政许可并办理公司变更登记，方可经营新的劳务派遣业务。具体办法由国务院劳动行政部门会同国务院有关部门规定。”三、《劳务派遣暂行规定》的主要内容

《劳务派遣暂行规定》于2014年1月24日公布，自2014年3月1日起施行。《劳务派遣暂行规定》的主要内容

共7章，29条。

（一）关于适用范围：

1.完全适用

企业、律师事务所等

2.部分适用（不受三性岗位和劳务派遣用工比例限制）

——外资企业驻中国代表机构、外国金融机构驻驻华代表机构等——船员用人单位以劳务派遣形式使用国际远洋海员的

3.不适用

——用人单位将本单位劳动者派往境外进行劳动——用人单位将本单位劳动者派往家庭或自然人处进行劳动的行为

4.暂不适用

——机关事业单位使用劳务派遣。第2条“劳务派遣单位经营劳务派遣业务，企业使用被派遣劳动者，适用本规定”

5.假外包真派遣

（二）辅助性岗位界定。“用工单位决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，并在用工单位内公示。”——哪些岗位算辅助性岗位——履行民主程序（三）用工比例确定为10%。“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。前款所称用工总量是指用工单位订立劳动合同人数与使用的被派遣劳动者人数之和。计算劳务派遣用工比例的用工单位是指依照劳动合同法和劳动合同法实施条例可以与劳动者订立劳动合同的用人单位。”——对用工比例设置了过渡期。（四）试用期问题

1.试用期长短

2.试用期次数（五）明确劳务派遣协议内容

——劳务派遣协议的性质

——劳务派遣协议的必备条款（六）劳务派遣单位应当履行的义务（七）进一步明确了用工单位可以退回被派遣劳动者的情形（第12条）

——用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定的情形的；

——用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的；

——劳务派遣协议期满终止的。（八）劳务派遣劳动合同的解除及经济补偿

——增加解除情形，被派遣劳动者可以提前通知解除

——被派遣劳动者因第12条被退回，劳务派遣单位不得以此为由解除。（九）社会保险有关问题——工伤保险：“被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位应当依法申请工伤认定，用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作。劳务派遣单位承担工伤保险责任，但可以与用工单位约定补偿办法。被派遣劳动者在申请进行职业病诊断、鉴定时，用工单位应当负责处理职业病诊断、鉴定事宜，并如实提供职业病诊断、鉴定所需的劳动者职业史和职业危害接触史、工作场所职业病危害因素监