2022-2023学年山西省晋城市成考专升本民法自考模拟考试(含答案)

2022-2023学年山西省晋城市成考专升本民法自考模拟考试(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.甲、乙、丙三人各出资1万元，合伙投资开办了一家商店，甲由于修建房屋急需资金时，可以()

A.将商店出售给丁

B.在乙、丙均表示不愿购买其份额时，将其份额转让给丁

C.在乙、丙同意后，将其份额转让给丁

D.将商店抵押给丁

2.下列有关动产和不动产的法律地位的说法中，错误的是()。A.A.动产和不动产的流通性质和范围有区别

B.动产和不动产物权变动的法定要件不同

C.动产和不动产是主物和从物的关系

D.动产和不动产在纠纷管辖方面有差异

3.寄存人寄存贵重物品应向保管人声明由保管人验收。寄存人未声明的，该物品毁损灭失后，保管人【】

A.可不予赔偿B.应按原价赔偿C.可按一般物品予以赔偿D.应按原价的一半赔偿

4.对物的处分，可以分为事实上的处分和法律上的处分，下列选项中，属于事实上的处分的是（）。A.将汽车变卖B.将日用生活用品消费掉C.将手机赠给他人D.将电脑借给他人暂用

5.下列民事权利中，只能由公民享有的是（）。

A.荣誉权B.著作权C.肖像权D.名誉权

6.

第

9

题

民事法律行为根据其是否需采取某种特定形式，可以分为（）

7.2005年6月2日，杜某将自己家的耕牛借给邻居刘某使用。6月8日刘某向杜某提出将耕牛卖给自己，杜某表示同意。双方商定了价格，并约定3天后交付价款。但6月10日，该头耕牛失脚坠下山崖摔死。对于该耕牛死亡的财产损失，应当由()。

A．杜某承担

B．刘某承担

C．杜某与刘某各承担一半

D．杜某承担1/3，刘某承担2/3

8.出卖人应当按照约定的时间交付标的物。约定交付期限的，出卖人【】

A.仅可以在该交付期限的第二天交付

B.可以在该交付期限内的任何时间交付

C.只能在该交付期限的当天交付

D.仅可以在该交付期限到期后的一周内的任何时间交付

9.公民可以适用正当防卫方式保护的民事权利是()。

A.名誉权B.生命权C.肖像权D.抚养权

10.下列民事权利中，属于身份权的是（）。

A.名称权B.作品署名权C.肖像权D.监护权

11.高度危险作业致人损害的民事责任的归责原则是（）。

A.过错责任原则B.公平责任原则C.无过错责任原则D.过错推定责任原则12.物权法定主义包括（）。A.公民创设物权，但物权的效力有国家设定

B.物权必须由法律设定，其效力也由国家设定

C.物权的内容由当事人协商设定，但其效力由法律设定

D.物权的种类、效力和内容均由法律授予当事人自由创设

13.确定继承人是否为缺乏劳动能力又没有生活来源的人，时间标准应当是（）。

A.遗嘱执行时B.遗嘱生效时C.遗嘱订立时D.遗产分割时

14.收养关系解除后，成年养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系（）

A.自行恢复B.法院判决是否恢复C.双方协商是否恢复D.不必恢复

15.因紧急避险造成损害的，如果险情是由于人为的原因引起的，承担民事责任的是（）。

A.紧急避险人B.引起险情的人C.紧急避险人和引起险情的人D.受害人自己16.债务人向债权人的代理人表示同意延期履行拖欠的债务，这在法律上将引起（）。A.时效的中断B.时效的中止C.时效的延长D.改变法定时效期间的后果

17.代理人在行使代理权过程中致人损害的，承担赔偿责任的是（）。

A.代理人B.代理人或被代理人C.被代理人D.代理人和被代理人

18.下列客体中，不能作为物权客体的是（）。

A.一幢房屋B.一份买卖合同C.一辆汽车D.一台电视机

19.当事人一方因另一方违反合同受到损失时，如果没有及时采取措施致使损失扩大的，()。

A．有权就全部损失要求赔偿

B．无权就扩大的损失要求赔偿

C．无权要求另一方赔偿损失

D．双方应就扩大的损失共同承担责任

20.甲公司于2002年8月1日通过出让的方式获得某市的一块国有土地的使用权，使用年限为50年。后经开发建成房屋于2004年8月1日将房屋转让给了乙公司，而乙公司又将该房屋转让给了王某。根据我国法律的规定，此时，王某对该土地的使用年限为（）。

A.50年B.47年6个月C.48年D.50年减去甲、乙两公司已使用年限后的剩余年限二、案例分析题(20题)21.甲、乙二人拟共同经营一家洗衣店，平均出资购买一套洗衣机房设备，洗衣店建成营运之后半年，洗衣机设备出现故障。甲找到一位机械师丙进行维修，维修费为2万元。修好之后，甲仅向丙支付l万元，要求丙向乙索要剩余的1万元，理由是，自己仅就其出资份额承担债务。丙多次向甲索要剩余维修费均遭拒绝，无奈诉至法院。问：丙能否向法院请求由甲支付剩余的1万元维修费?为什么?

22.王某的妻子和女儿早年死亡，1991年王某也死亡，留有遗产房屋四间。遗产未经分割，王某的儿子暴病而死。为继承这四间房屋，王某的女婿、外孙女与王某的儿媳、孙子发生争执。一审法院判决由王某的外孙女和孙子各继承两间，当事人均不服，上诉到二审法院，二审法院判决四间房屋应先由王某的儿子和女儿各继承两间，然后，转由女婿、外孙女各继承一间，儿媳和孙子各继承一间。问：

法院的判决存在哪些问题?应怎样判决?

23.2002年9月9日王某在乘渡轮时，该渡轮遇大浪而沉没，王某在事故中失踪。王某后作为死亡处理，死亡保险金给了王某的妻子陈某。陈某以为丈夫死了，就把丈夫婚前的财产，包括4间瓦房、1头耕牛都交给了公婆，自己则返回娘家。过了两年，在律师的指点下，陈某向县人民法院提出申请，要求宣告其夫王某死亡。法院在调查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。

陈某遂嫁给邻村一村民。王某的财产分给其父母和陈某，王某承包的责任田也被乡政府收回。2005年11月6日，王某从温州返回家乡。原来他落水后被渔民救起，以后就留在温州学技术，也没给家里通信。这次回家见妻子与他人结婚，财产被分光，田地也被收回，他想挽回这些损失。

可他的房屋只收回两间，地也收不回来，妻子更不愿回来。问：

根据《民法通则》的规定，应该如何处理此事?

24.贺某夫妻带着儿子贺加其到华美照相馆照周岁纪念相。摄影师于某见贺加其活泼可爱，便私自多放大了几张，在征得贺某同意后将其中一张摆放在自己的橱窗内，以招揽顾客。其余的几张保留了下来。后来，于某的朋友洪某见到该照片，称其所在的印刷厂正在制作儿童挂历，就要求于某给他一张。印刷厂以700元价格从洪某处买到照片并制作投产。贺某在买挂历的过程中，发现儿子的大头像也在其中，非常气愤，找到印刷厂问明来源后，即以于某和印刷厂为被告起诉到法院，要求停止侵害，赔礼道歉，并赔偿损失2000元。法院在审理过程中应于某要求追加洪某为被告。法院经调查，认定上述事实属实。问：

(1)本案中于某的行为是否构成侵权?说明理由。

(2)法院应怎样判决?

25.甲有父母、配偶及子、女(音乐教师)各一人。甲去世，留有遗产房屋6间、存款5000元、古字画10件和钢琴一架。甲生前自书遗嘱指定：房产归妻子和儿女继承，古字画赠给文物部门。对存款和钢琴遗嘱未做处理。现甲的女儿提出要将钢琴留给自己；甲的父母皆年迈且丧失劳动能力，又无独立生活来源，主张要2间房居住，其他继承人亦对继承份额发生争议，诉至法院。审理中又发现甲因购字画还有10000元债款未还。诉讼开始，甲的儿子未表示放弃继承权，但却以不愿伤害亲属关系为由，不愿参加诉讼。问：

(1)甲的遗嘱是否有效?

(2)甲的女儿的要求是否合理?

(3)甲的债务如何清偿?

(4)甲的父母应否分得遗产?

(5)甲的儿子是否能继承甲的遗产?

26.孙长江于2000年9月6日立下一份公证遗嘱，其内容为：个人所有的房屋一套(价值20万元)由其妹妹孙长虹继承；个人存款20万元中的10万元由其弟弟孙长河继承，另外10万元给其女友常珊珊。2001年12月8日，孙长江又立自书遗嘱一份，改变了原公证遗嘱的内容，指定将其房屋给常珊珊。2002年7月8日，孙长江因车祸死亡。除已成年并独立生活的妹妹孙长虹和弟弟孙长河外，孙长江没有其他继承人。孙长江的遗产包括个人所有的房屋一套，存款20万元，债券6万元。另外，孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元。问：

(1)孙长江所立的两份遗嘱中，哪一份是有效的?为什么?

(2)对孙长江的遗产应当如何分割?理由是什么?

(3)如果孙长江的遗产已被分割，对其所欠王玉山的债务应当如何清偿?根据是什么?

27.甲建筑公司因建楼急需水泥，同时向A、B、C三家水泥厂发出函电。函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂收到甲公司函电后，先后向甲回复了函电，在回函中告知他们备有现货，且告知了水泥价格。A水泥厂在发出函电的同时，派车给甲公司送去了50吨水泥。在该批水泥送达甲公司之前，甲得知B水泥厂的水泥质量好且价格合理，因此向B水泥厂发去函电，称：“我公司愿意购买贵厂100吨150型号水泥，盼速发货，运费我公司负担。”发出函电的第二天，B水泥厂发函称已，准备发货。第三天，A水泥厂的50吨水泥送到，甲告诉A厂，其已决定购买B厂的水泥，因此不能接受A厂送来的水泥。A厂以甲拒收货物已构成违约为由，诉至法院。问：

本案如何处理?

28.田燕的送养是否有效?

29.张某为购买彩电，将自家的一头耕牛卖给李某，二人协议卖价900元。李某当即付款500元，并约定第二天再给400元，共同完税后再将牛牵走。不料当晚牛被雷电击死。第二天，李某知情后要求张某归还500元。张某认为牛已归李某，不是自己过错造成死亡，不同意还500元。问：

(1)本案中耕牛的所有权是否移转?为什么?

(2)耕牛被雷电击死的风险应由谁承担?理由是什么?

(3)本案如何处理?

30.甲、乙二人拟共同经营一家洗衣店，平均出资购买一套洗衣机房设备，洗衣店建成营运之后半年，洗衣机设备出现故障。甲找到一位机械师丙进行维修，维修费为2万元。修好之后，甲仅向丙支付1万元，要求丙向乙索要剩余的1万元，理由是，自己仅就其出资份额承担债务。丙多次向甲索要剩余维修费均遭拒绝，无奈诉至法院。问：丙能否向法院请求由甲支付剩余的1万元维修费?为什么?

31.被告某甲是个体商人，2011年5月曾与原告乙公司达成协议为乙公司捐资100万元，共同实施一项工程。但乙公司需为此也投入100万元及准备好相应的设施并报上级批准。资金拟定于同年8月份到位，并协商确定了开工时间，但双方并未订立书面合同。之后，乙公司投入了大量人力、物力进行了准备工作，并找到了一家商业银行贷款80万元，期限1年。同年8月中旬，原告找到被告催要捐资款，被告声称因生意亏本暂时无力捐资。原告提出可以分期捐赠，但被告表示仅能捐数万元。双方不能达成协议。原告遂向法院提出诉讼，要求被告履行诺言，否则赔偿原告的所有损失。但被告声称原告遭受损失是其自身原因造成的，他不应该承担任何责任。问：(1)此案中，双方之间的合同是否成立?(2)被告是否有责任?应承担什么责任?(3)被告若须赔偿，赔偿的范围是什么?32.甲继承祖传古董花瓶一个，误认为是赝品，遂以500元价格出售给乙。乙购得瓷花瓶后，即以1000元价格转卖于知情的丙。一年后，甲经回家探亲的叔叔谈起，方知该花瓶是真品，价值50万元。甲遂找到乙要求其返还该花瓶。为此，二人发生争议：甲诉至法院，要求撤销与乙之间的交易，并要求丙返还花瓶。问：1)甲是否有权要求撤销与乙之间的交易?为什么?2)甲是否有权要求丙返还花瓶?为什么?

33.公民甲发现乙影楼橱窗悬挂着自己的艺术照，经调查得知，自己曾在该影楼照过一次艺术照，影楼非法复制其照片，悬挂在橱窗做广告宣传。甲认为乙侵害了自己的肖像权，遂要求乙停止侵害，并赔偿损失。

问：甲的要求能否得到支持?

34.甲与妻子乙以及儿子丙一家3口出门旅游。途中不幸飞机失事，3人身亡。经清理，夫妻俩共有财产50万元，另外有一套登记为乙所有的住房。这套住房是乙7年前尚未结婚时继承父母的遗产，现在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，双方为此发生纠纷。

问：（1）如何确认3人死亡的先后次序?（2）如何确认甲和乙的遗产范围?（3）甲、乙、丙的遗产最终归谁继承?为什么?

35.某照相器材商店购进一批新型相机，每部定价为2998元。售货员在制作标价牌时，误将2998元标为1998元。某日，顾客A入店，发现在别处卖近3000元的相机在这里只卖1998元，遂买了两部。事后，当售货员再次去库房取货时，才发现每部少收了1000元。商店经多方查找，终于找到A，要求其退货或补足差价。A称．自己买回两部相机是付了钱的，买卖已成交，岂有退货之理；再说，其中一部相机已以2600元卖给了同事B，还要看B是否愿意退货。商店按A所指找到B，B也拒绝了商店的要求。商店遂以A、B为被告诉到法院，要求二人退货或补足差价。试分析：

(1)商店与A之间民事行为的性质及法律后果如何?

(2)商店对A、B的诉讼请求能否成立?为什么?

36.村民某甲因养殖需要资金20万元，向某乙借款10万元，以自己的一套价值10万元的音响设备作抵押，双方立有抵押字据但未办理登记。某甲又向某丙借款10万元，以该音响设备质押，双方立有质押字据，并将音响设备交付某丙占有。后因不可抗力，某甲严重亏损，不能及时偿还借款，某乙和某丙将其诉至法院，法院查证上述事实后又查明：某丙在占有音响设备期间，不慎将该设备损坏，送某丁修理，某丙无力交付某丁修理费1万元，该设备现已被某丁留置。

问：（1）某甲和某乙之间的抵押关系是否有效?为什么?（2）某甲和某丙之间的质押关系是否有效?为什么?（3）某丙和某丁之间存在什么样的法律关系?

37.甲学校向乙工厂定制印有该校校名的服装一千套准备用作学生校服。双方约定一月后交货。合同签订一周后，教委为防止学校借校服之名向学生强行推销服装，下发文件不准统一制作校服卖给学生。甲校于是向乙工厂提出解除合同，并同意赔偿乙工厂部分损失。乙工厂不同意，仍继承生产，甲校则态度鲜明地提出自己肯定不会履行合同。一月后乙工厂按时交货，甲校拒绝接受。乙工厂于是向法院起诉，要求甲校履行合同并赔偿因其拒绝按时接受服装而给自己造成的其他损失。

问：(1)乙工厂的诉讼请求能否得到法院的支持?为什么?

(2)乙工厂的损失能否得到完全的填补?为什么?

38.孙秀英与16周岁的刘毅是养母与养子的关系。孙秀英有两处住房，其中一处位于市区临街，一直闲置。刘毅得知同学的哥哥陈志欲租用临街房开设小卖部，便主动将闲置房出租给他。刘毅未经养母同意，擅自与陈志签订了房屋租赁合同，月租金500元，租期5年。随后，陈志请来装修工人拆改房屋，装修店面。孙秀英得知后，立即向陈志提出该房屋租赁合同无效，并要求陈志对房屋恢复原状，而陈志置之不理。孙秀英诉至人民法院。问：

（1）刘毅与陈志所签订的房屋租赁合同是否有效?为什么?

（2）孙秀英是否有权要求陈志立即停工、恢复原状?为什么?

39.丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人，维修费属于合伙债务，按我国现行法律规定，合伙债务属连带责任，债权人得就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后得就超出其份额的部分向其他合伙人追偿，但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝，应当全部支付维修费，事后再向乙追偿。

40.被告某甲是个体商人，2011年5月曾与原告乙公司达成协议为乙公司捐资100万元，共同实施一项工程。但乙公司需为此也投人100万元及准备好相应的设施并报上级批准。资金拟定于同年8月份到位，并协商确定了开工时间，但双方并未订立书面合同。之后，乙公司投入了大量人力、物力进行了准备工作，并找到了一家商业银行贷款80万元，期限1年。可以分期捐赠，但被告表示仅能捐数万元。双方不能达成协议。原告遂向法院提出诉讼，要求被告履行诺言，否则赔偿原告的所有损失。但被告声称原告遭受损失是其自身原因造成的，他不应该承担任何责任。问：

此案中，双方之间的合同是否成立?

三、简答题(10题)41.简述动产交付的法律效力。

42.简述违约责任与侵权责任的竞合。

43.我国现行税种的收入是如何划分的？

44.简述抵押和质押的主要区别。

45.法人的民事权利能力有哪些特点?

46.简述动物致人损害的民事责任的构成要件。

47.什么是民法的基本原则?其作用是什么?

48.简述不当得利的概念与构成要件。

49.简述代位继承与转继承的区别。

50.简答我国现行婚姻法对事实婚姻的规定。

四、主观题(10题)51.简述合宪性解释。

52.公民A、B、C订立协议，约定：三人各出资2万元共同购买汽车从事货物运输，共同管理，按出资比例分利和承担亏损。后三人依约出资买下一台卡车，由A驾驶，B、C负责装卸货物，长期为飞云公司运输货物。某日，A、B、C三人饮酒吃饭后运送货物，途中A操作失当发生车祸，致使卡车毁坏，所运价值6万元的货物全部损失。飞云公司向三人索赔时，B、C称此车祸系由A不慎驾驶所导致，因此发生的货物损失应由A承担全部赔偿责任；A辩称该车系自己同B、C三人共同购置，因车祸引起的损失应由三人共同承担，故不同意承担全部赔偿责任。飞云公司遂向人民法院起诉，要求A、B、C三人共同承担赔偿责任。问：

(1)A、B、C三人系何种法律关系?理由是什么?

(2)飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿?根据何在?

53.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙，价值250元。黎某的男朋友白某见后，觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚，白某将白玉兰绘制完毕，准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时，白某下车吃了些东西，待来到黎某家门口时，他发现夹在后座上的连衣裙已丢失，白某急忙顺原路往回找，未找到。

事隔两个月，黎某与白某偶然发现，那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿，他们了解到：这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格，从同事王小姐手中买来的。当时，王小姐声称，连衣裙是托别人代买的，自己穿上不合体，因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下，王小姐不得不承认，连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后，就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的，并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的，拒绝返还。于是，黎某起诉至人民法院，要求返还连衣裙。

请问：(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?

(2)本案应如何处理?说明理由。

54.论民法调整的财产关系的特点。

55.宅基地使用权人的主要权利有哪些?

56.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员，某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同，约定于新年晚会上由某甲出演小品节目，演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天，由于当地雾气较重，航班停飞，某甲无法按计划赶赴晚会。于是，某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?（2）其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?57.论他物权和自物权的联系与区别。

58.试述双务合同履行中的抗辩权。

59.1996年10月6日，杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁，杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定，杨树清以每公斤2角的价格，共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤，约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日，杨树清之子燃放鞭炮，不慎将自家饲草烧光，杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格，但我现在要牛不要钱，购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山，又没有别的办法可想，被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天，杨树清又找到周振华，表示愿以1500元的价格买回两头奶牛，周振华则称“买卖既做，决无反悔之理”，坚持不同意，杨树清只得起诉于人民法院，要求返还两头奶牛。

问：本案应如何处理?

60.甲培训中心急需一批电脑，遂同时向A、B两家电脑公司发函：“我中心急需x型号电脑100台，如果公司有货，速来电，并请告知价格。”A公司收到甲函电后，回函告知有货，并报上电脑价格。A公司在发函的同时，给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前，甲得知B公司电脑质量好且价格合理，因此向B公司发函：“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑，盼速发货，运费由我中心负担。”第二天，A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。

问：(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?

(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?

五、论述题(0题)61.王某与郭某的协议是否有效?为什么?

六、判断题(0题)62.收益权既可以由所有人行使，也可以依法由非所有人行使。()

A.正确B.错误

参考答案

1.B

2.C主物和从物是两个有主从关系的物的区分，动产和不动产是根据物可否移动进行的分类；按照物权法，动产和不动产流通条件不同，权利变动是否需要登记不同，司法管辖不同，故A、B、D俱正确，惟C错。

3.C《民法典》第898条规定，寄存人寄存货币、有价证券或者其他贵重物品的，应当向保管人声明，由保管人验收或者封存;寄存人未声明的，该物品毁损、灭失后，保管人可以按照一般物品予以赔偿。

4.C

5.C本题考查法人的民事权利能力的限制。法人不能享有以肉体为前提的人格权，也不享有身份权。

6.D

7.BB。本题考查买卖合同中标的物的交付和风险转移问题。根据法律规定，标的物在订立合同之前已由买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。本题中，6月8日为耕牛的交付时间，在此之后，耕牛坠崖摔死的风险由刘某承担。

8.B《民法典》第601条规定，出卖人应当按照约定的耐间交付标的物。约定交付期限的，出卖人可以在该交付期限内的任何时间交付。

9.B

10.D本题考查人格权和身份权的区分。人格权，是指与作为民事主体的要件相联系的专属性支配权。而身份权，则是指自然人因一定的身份关系而产生的一种资格。

11.C本题属于法条理解记忆题，考核的知识点是高度危险作业致人损害的民事责任的归责原则。我国《民法通则》第123条规定：“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。”《侵权责任法》第69条规定：“从事高度危险作业造成他人损害的，应当承担民事责任。”可见，对于高度危险作业致人损害适用的是无过错责任原则，据此本题选项C正确，排除其他选项。

12.B

13.B我国《继承法》规定，遗嘱不能剥夺缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权，故B是正确选项。

14.C

15.B本题考查紧急避险中的责任承担。根据法律的规定，如果险情是由人为原因引起的，应当由引起险情的人承担因紧急避险所造成的损害。

16.A

17.C本题考查代理的效果。根据法律的规定，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。

18.B本题属于基本概念理解题，考核的知识点是物权的客体。物权的客体是物，在法律有明确规定的情况，权利也可以成为物权的客体，如权利质权。民法上的物，是指存在于人体之外，为人力所能控制且能够满足人类社会生活需要的有体物。其具有以下几个特征：(1)存在于人体之外；(2)为人力所能控制；(3)能够满足人类社会生活的需要；(4)物以有体物为限。本题中，选项A、C、D都是有体物，且具有物的上述特征，可以作为物权关系的客体，故予以排除；选项B既不是物，也不是法律规定可以作为物权客体的权利，所以不能作为物权的客体。因此选项B是正确的。

【评注】应准确理解物权客体的概念及其法律特征。应注意物权的客体，除法律另有规定外，一般情况下只局限于物；而可以作为物权客体的权利，必须是法定的，即法律明文规定可以作为物权客体的权利，才能成为物权的客体。

19.B

20.D本题考查出让方式取得的土地使用权。《城市房地产管理法》第42条对房地产转让后受让人的土地使用权的期限问题作了规定。21.丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人，维修费属于合伙债务，按我国现行法律规定，合伙债务属连带责任，债权人有权就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后有权就超出其份额的部分向其他合伙人追偿，但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝，应当全部支付维修费，事后再向乙追偿。

22.答案要点：一审法院判决的错误在于把王某儿媳和孙子的转继承当作代位继承处理；二审法院判决的错误在于把王某外孙女的代位继承当作转继承处理。因此，一、二审法院的判决都是错误的。

本案中，由于王某的女儿先于王某死亡，所以，王某的外孙女适用代位继承取得王某的遗产，王某的女婿没有继承权。而王某的儿子则是在王某死后，遗产分割之前死亡的，对其应继承的遗产份额，依法应适用转继承的规定，由王某的儿媳和孙子共同继承。又由于我国《婚姻法》规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，除另有约定外，归夫妻共同所有。所以，王某儿子继承的王某的遗产，属于夫妻共同财产，其中的一半是王某儿媳的个人财产，而另一半才是王某儿子的遗产，由其配偶和儿子共同继承。所以，本案应判决：对王某的四间房屋，王某的外孙女继承两间；王某的儿媳取得一间半；王某的孙子继承半间。

[解题指导]主要是区别代位继承和转继承。区别清了，结论就容易得出。

23.首先，王某的失踪属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况，失踪人的利害关系人，即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡，结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。

其次，在法院作出宣告王某死亡的判决后，陈某与他人结婚是合法的，受法律保护，不受任何人干涉。王某于2005年11月6日从温州返回家乡后，对陈某的婚姻无权干涉，无权要求陈某仍然做他的妻子。

最后，王某因生还而要求返还财产，符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以，原来属于他的财产，只要原物还在就应返还给他。他原来承包的责任田也应发还给他承包经营。

24.(1)于某的行为构成侵权。因为虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意但其将照片赠给洪某供在挂历上使用却没有征得权利人的同意而且其蹭与行为并无合法理由。所以于某的行为构成侵权。(2)法院应当判决：于某向原告赔礼道歉；洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿；收缴洪某和印刷厂的非法所得。(1)于某的行为构成侵权。因为，虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意，但其将照片赠给洪某供在挂历上使用却没有征得权利人的同意，而且其蹭与行为并无合法理由。所以，于某的行为构成侵权。(2)法院应当判决：于某向原告赔礼道歉；洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿；收缴洪某和印刷厂的非法所得。解析：(1)本小题考查侵犯肖像权的构成要件问题。最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》第139条对侵犯公民肖像权的行为进行了界定。

(2)本小题考查侵犯肖像权的救济问题。《民法通则》第120条对侵害公民肖像权的救济作厂规定。

25.(1)甲的遗嘱部分无效。因为遗嘱没有给丧失劳动能力又无生活来源的父母保留必要的遗产份额。(2)甲的女儿的要求是合理的。因为她是搞音乐的根据《继承法》和最高人民法院的司法解释分割遗产时依据有利于发挥遗产使用效益的原则应认定钢琴是特定职业所需要的财产应照顾给最需要的人所有。(3)对于甲的债务应先进行清偿然后再进行遗赠和继承。(4)作为继承人甲的父母是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人根据法律的规定应首先为该继承人留下必要的遗产所以甲的父母应首先分得遗产。(5)甲的儿子虽说不愿参加诉讼但其并没有放弃继承根据《继承法》的有关规定其仍然是继承人在分割遗产时应分给其一份。(1)甲的遗嘱部分无效。因为遗嘱没有给丧失劳动能力又无生活来源的父母保留必要的遗产份额。(2)甲的女儿的要求是合理的。因为她是搞音乐的，根据《继承法》和最高人民法院的司法解释，分割遗产时，依据有利于发挥遗产使用效益的原则，应认定钢琴是特定职业所需要的财产，应照顾给最需要的人所有。(3)对于甲的债务，应先进行清偿，然后再进行遗赠和继承。(4)作为继承人，甲的父母是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人，根据法律的规定应首先为该继承人留下必要的遗产，所以，甲的父母应首先分得遗产。(5)甲的儿子虽说不愿参加诉讼，但其并没有放弃继承，根据《继承法》的有关规定，其仍然是继承人，在分割遗产时，应分给其一份。解析：从遗嘱的效力、遗产分配的原则、方法等方面来分析。

26.(1)《继承法》第二十条规定：遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱；立有数份遗嘱内容相抵触的以最后的遗嘱为准；自书、代书、录音、口头遗嘱不得撤销、变更公证遗嘱。孙长江的第一份遗嘱是公证遗嘱第二份遗嘱是自书遗嘱。根据上述法律规定孙长江所立的第二份遗嘱不能变更第一份公证遗嘱。所以第一份遗嘱是有效的。(2)《继承法》第十六条规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产并可以指定遗嘱执行人；公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承；公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。《继承法》第三十三条规定：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限超过遗产实际价值部分继承人自愿偿还的不在此限；继承人放弃继承的对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《继承法》第三十四条规定：执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应缴纳的税款和债务。因为孙长江的第一份公证遗嘱有效所以遗产应当根据第一份遗嘱进行分割。孙长江的弟弟和妹妹获得其个人所有的房屋和存款是遗嘱继承性质而孙长江的女友常珊珊获得10万元存款属遗赠性质。由于孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元根据《继承法》的规定从被继承人死亡之时起到遗产分割处理完毕之前首先应当清偿被继承人孙长江的债务然后将剩余的遗产进行分割。如果继承人不表示放弃继承而受遗赠人明确表示接受遗赠的话在清偿债务后按照第一份遗嘱分割遗产。(3)根据《继承法》第三十三条的规定孙长江的遗产被分割后其所欠债务应当根据各继承人和被遗赠人所继承财产的多少由继承人和被遗赠人按比例分担。(1)《继承法》第二十条规定：遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱；立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准；自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。孙长江的第一份遗嘱是公证遗嘱，第二份遗嘱是自书遗嘱。根据上述法律规定，孙长江所立的第二份遗嘱不能变更第一份公证遗嘱。所以第一份遗嘱是有效的。(2)《继承法》第十六条规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人；公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承；公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。《继承法》第三十三条规定：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限，超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限；继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《继承法》第三十四条规定：执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应缴纳的税款和债务。因为孙长江的第一份公证遗嘱有效，所以遗产应当根据第一份遗嘱进行分割。孙长江的弟弟和妹妹获得其个人所有的房屋和存款是遗嘱继承性质，而孙长江的女友常珊珊获得10万元存款属遗赠性质。由于孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元，根据《继承法》的规定，从被继承人死亡之时起到遗产分割处理完毕之前，首先应当清偿被继承人孙长江的债务，然后将剩余的遗产进行分割。如果继承人不表示放弃继承，而受遗赠人明确表示接受遗赠的话，在清偿债务后，按照第一份遗嘱分割遗产。(3)根据《继承法》第三十三条的规定，孙长江的遗产被分割后，其所欠债务应当根据各继承人和被遗赠人所继承财产的多少由继承人和被遗赠人按比例分担。

27.本案中甲公司是否构成违约首先须判定买卖合同是否成立而要判定合同是否成立关键在于认定甲向A所发函电在性质上究竟是要约还是要约邀请。从本案情况看甲向A发出的函电性质上属于要约邀请而非要约；A厂送货行为是一种要约行为对此甲可以承诺也可以不承诺。因此本案中甲公司拒收A水泥厂的水泥不构成违约。后果应由A厂自负。本案中，甲公司是否构成违约，首先须判定买卖合同是否成立，而要判定合同是否成立，关键在于认定甲向A所发函电在性质上究竟是要约，还是要约邀请。从本案情况看，甲向A发出的函电性质上属于要约邀请，而非要约；A厂送货行为是一种要约行为，对此，甲可以承诺，也可以不承诺。因此，本案中，甲公司拒收A水泥厂的水泥，不构成违约。后果应由A厂自负。解析：区分各行为的性质，确定要约、非要约，然后分析合同是否因承诺而成立，最后再确定合同当事人有无违约，无合同关系的无违约。

28.本案中田燕的送养是合法有效的田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定被宣告死亡的人在被宣告死亡期问其子女被他人依法收养被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人送养只能由其配偶决定。本案中,田燕的送养是合法有效的,田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定,被宣告死亡的人在被宣告死亡期问,其子女被他人依法收养,被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后,仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的,一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人,送养只能由其配偶决定。

29.(1)耕牛的所有权没有移转。理由：根据我国《民法通则》的规定财产所有权从交付时起移转法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中张某与李某对耕牛所有权的移转时间并未约定所以耕牛的所有权应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某所以耕牛的所有权仍归张某。(2)应由张某自己承担。理由：我国《合同法》明确规定买卖合同标的物的风险自交付时起移转法律另有规定或当事人另有约定除外。本案中张某与李某对风险移转时间并未约定所以风险应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某所以耕牛被雷电击死的风险应由张某自己承担。(3)应由张某将500元返还李某。(1)耕牛的所有权没有移转。理由：根据我国《民法通则》的规定，财产所有权从交付时起移转，法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中，张某与李某对耕牛所有权的移转时间并未约定，所以耕牛的所有权应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某，所以，耕牛的所有权仍归张某。(2)应由张某自己承担。理由：我国《合同法》明确规定，买卖合同标的物的风险自交付时起移转，法律另有规定或当事人另有约定除外。本案中，张某与李某对风险移转时间并未约定，所以风险应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某，所以，耕牛被雷电击死的风险应由张某自己承担。(3)应由张某将500元返还李某。解析：本题要求运用两个规则：(1)所有权转移的时间的规则。依据是《民法通则》第72条的规定。(2)买卖合同标的物意外灭失风险的负担的规则。依《合同法》规定，一般从交付时起转移，法律另有规定或当事人另有约定的除外。

30.丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人，维修费属于合伙债务，按我国现行法律规定，合伙债务属连带责任，债权人有权就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后有权就超出其份额的部分向其他合伙人追偿，但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝，应当全部支付维修费，事后再向乙追偿。31.(1)成立。双方已达成合意，并经过要约、承诺两个阶段。(2)被告有责任。应承担缔约过失责任。(3)应为信赖利益的损失。其范围包括因他方的缔约过失行为而致信赖人的直接财产损失，也包括应增加而未增加的利益。具体到本案例，应为捐资款、利息。32.(1)有权。因为重大误解而订立的合同为可撤销的合同，受损害当事人有权在知道或应当知道情形之日起1年内申请人民法院撤销。本案中，甲因为对花瓶的品质发生B认识，致使造成较大损失，因此，依法甲可以在知道或应当知道情形之日起1年内申请人民法院予以撤销交易(合同)。(2)有权。丙不能取得该花瓶的所有权。因为依照《合同法》，经撤销的合同自始无效。乙因为不能取得该花瓶的所有权，故乙卖掉花瓶是无权处分，该行为未经过甲的追认而无效。又因为丙是知情人，构成恶意，不能根据善意第三人的理论而取得该花瓶的所有权，故甲有权要求丙返还花瓶。

33.应当支持甲的请求。乙影楼未经许可，以营利为目的使用甲的艺术照，其行为已经构成对甲的肖像权的侵害。乙应当向甲承担民事责任。34.(1)推定甲与乙同时死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有财产50万元每人一半，房屋为乙个人财产，甲的遗产即为25万元，乙的遗产为25万元加上一套房子。(3)甲的遗产应由其父母和丙继承，丙死后遗产由丙的祖父母即甲的父母继承，乙的遗产由丙继承，丙死亡后，也由丙的祖父母继承。即遗产最终归甲的父母继承。

35.(1)商店与A之间的民事行为属于重大误解的民事行为。所谓重大误解的民事行为是指行为人对于民事行为的重要内容产生B的理解并基于这种B理解而为的民事行为。根据《民法通则》和《合同法》的规定行为人对行为内容有重大误解的一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。(2)商店对A的诉讼请求成立。因为《民法通则》和《合同法》都规定因重大误解而为的民事行为当事人请求变更的人民法院应当予以变更；当事人请求撤销的人民法院应当予以撤销民事行为一旦撤销自行为开始无效。无效的法律后果就是返还财产赔偿损失。所以商店可以通过行使撤销权请求A退货或者通过行使变更权请求A补足价款。商店对B的请求不能成立。因为B与商店之间没有直接的法律关系。根据合同相对性原理合同的撤销或变更发生作用的对象只能是订立合同的主体。B可以通过善意取得制度取得该相机的所有权。(1)商店与A之间的民事行为属于重大误解的民事行为。所谓重大误解的民事行为是指行为人对于民事行为的重要内容产生B的理解，并基于这种B理解而为的民事行为。根据《民法通则》和《合同法》的规定，行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。(2)商店对A的诉讼请求成立。因为《民法通则》和《合同法》都规定，因重大误解而为的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更；当事人请求撤销的，人民法院应当予以撤销，民事行为一旦撤销，自行为开始无效。无效的法律后果就是返还财产，赔偿损失。所以商店可以通过行使撤销权请求A退货或者通过行使变更权请求A补足价款。商店对B的请求不能成立。因为B与商店之间没有直接的法律关系。根据合同相对性原理，合同的撤销或变更发生作用的对象只能是订立合同的主体。B可以通过善意取得制度取得该相机的所有权。36.(1)某甲和某乙之间的抵押关系有效，根据《担保法》第43条规定，当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。某甲的价值10万元的音响不属于必须进行抵押登记的财产，故双方签订抵押合同时，该抵押关系有效。(2)某甲和某丙之间的质押关系有效，根据《物权法》第210条规定，设立质权，当事人应当以书面形式订立质权合同。第212条规定，质权自出质人交付质押财产时设立。某甲和某丙之问有质押字据并已将音响设备交付某丙占有。所以质押关系有效。(3)某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系。

37.(1)乙工厂的诉求不能得到法院的支持。

(2)《合同法》规定：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。因此乙工厂的损失不能得到完全的填补。

38.【答案要点】(1)租赁合同无效。理由：刘毅年仅16周岁，属限制民事行为能力人，其对租房这样重大的民事行为，应经其法定代理人孙秀英同意或追认后，才具有效力。现孙秀英明确表示了反对意见，应认定房屋租赁合同无效。

(2)有权要求停工、恢复原状。理由：民事法律行为被确认无效后，行为人应承担相应的法律后果，孙秀英作为刘毅的法定监护人，对于因租赁合同而导致的拆改房屋行为，有权要求陈志立即停工、恢复原状。

【解析】本题属于案例综合分析题，考核的知识点是民事行为效力的认定及其民事责任的承担方式。

39.丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务且偿还之后有向甲公司追偿的权利；对于甲公司第二次的4万元贷款丙公司没有清偿义务因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务不承担保证责任。丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务，且偿还之后有向甲公司追偿的权利；对于甲公司第二次的4万元贷款，丙公司没有清偿义务，因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务，不承担保证责任。

40.成立。双方已达成合意并经过要约、承诺两个阶段。成立。双方已达成合意,并经过要约、承诺两个阶段。

41.交付，即移转占有。动产交付，即动产占有人将该动产移转于他人占有的行为。关于动产交付的法律效力，大陆法系各国的民法有两种做法：

(1)交付要件主义。是指即以移转占有作为物权变动的生效要件，即动产物权变动除了当事人之间的合意外，还要进行交付。在移转占有之前，物权变动在当事人之间不产生效力，而且物权变动也不能对抗第三人。

(2)交付对抗主义。是指在移转占有之前，物权变动已在当事人之间发生效力，但不能对抗第三人。

我国《物权法》关于动产交付的效力，采用交付要件主义，这是由《物权法》的公示原则所决定的。

42.违约责任与侵权责任的竞合，是指在一方当事人违约时，不仅造成了对方的合同权利即债权(相对权)的损害，违反了约定义务，而且侵害了对方的人身或者财产，造成了对方人身权或财产权(绝对权)的损害，违反了法定的义务。我国《民法典》第186条规定，因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。本条规定意味着受害人只能选择一种责任形式提出请求，法院也只能满足受害人一种请求，而不能使两种责任同时并用。

43.⑴中央政府固定收入包括：国内消费税、车辆购置税、关税、海关代征增值税、消费税。⑵地方政府固定收入包括：城镇土地使用税、耕地占用税、土地增值税、房产税、车船税、烟叶税、印花税、契税。⑶中央地方共享收入包括：增值税（中央75%，地方25%）、营业税（铁道部、保险总公司集中缴纳部分）、企业所得税（铁道部、银行总行、海洋石油企业缴纳部分归中央，其余按比例共享）、个人所得税、资源税（海洋石油企业归中央，其余归地方）、城建税（铁道部、银行总行、海洋石油企业缴纳部分归中央，其余归地方）、印花税（中央97%、地方3%）.

44.(1)标的物不同：质押以动产及权利为标的；抵押的标的还有不动产。(2)成立和生效条件不同抵押权的成立和生效不须移转抵押标的物的占有；而质押权的成立和生效须移转质押标的物的占有。这也决定了在抵押中债权人无保管标的物的义务；在质押中债权人有保管标的物的义务。(3)一物只能设立一个质押权；一抵押物可设立数个抵押权。(4)权利公示方法不同。抵押权的公示为登记；而质押权一般无需登记公示因为移转占有本身就是一种公示方法。(1)标的物不同：质押以动产及权利为标的；抵押的标的还有不动产。(2)成立和生效条件不同抵押权的成立和生效不须移转抵押标的物的占有；而质押权的成立和生效须移转质押标的物的占有。这也决定了在抵押中，债权人无保管标的物的义务；在质押中，债权人有保管标的物的义务。(3)一物只能设立一个质押权；一抵押物可设立数个抵押权。(4)权利公示方法不同。抵押权的公示为登记；而质押权一般无需登记公示，因为移转占有本身就是一种公示方法。

45.法人的民事权利能力是指法人享有民事权利和承担民事义务的资格。法人由于具有团体性以及与自然人自然属性的差异其民事权利能力与自然人比较有其特殊性主要表现在：(1)法人不能享有某些属于自然人固有的因身体、生命、年龄、亲属关系等而产生的权利义务。(2)法人民事权利能力受法律、行政命令和其章程、目的的限制有特殊性而自然人的民事权利能力则具有一般性；法人的活动范围受到其设立目的的限制设立的目的不同决定了法人的民事权利能力也不同。(3)法人的民事权利能力于法人成立时发生于法人依法撤销或解散时终止；而自然人的民事权利能力则始于出生终于死亡。法人的民事权利能力是指法人享有民事权利和承担民事义务的资格。法人，由于具有团体性以及与自然人自然属性的差异，其民事权利能力与自然人比较，有其特殊性，主要表现在：(1)法人不能享有某些属于自然人固有的因身体、生命、年龄、亲属关系等而产生的权利义务。(2)法人民事权利能力受法律、行政命令和其章程、目的的限制有特殊性，而自然人的民事权利能力则具有一般性；法人的活动范围受到其设立目的的限制，设立的目的不同，决定了法人的民事权利能力也不同。(3)法人的民事权利能力于法人成立时发生，于法人依法撤销或解散时终止；而自然人的民事权利能力则始于出生，终于死亡。

46.饲养动物致人损害的民事责任构成要件包括：(1)须为饲养的动物。即它须为特定的人所有或占有并对动物具有适当的控制力。饲养的动物在逃逸、迷失期间原则上仍视为饲养的动物。(2)须为动物加害。即必须是指基于动物本身的性质(本能行为)所造成的损害。如果是在人的驾驭下造成的损害则应属于人的行为而不是动物造成的损害。(3)须有损害后果。如被狗咬伤、青苗被损害等。(4)须损害后果与动物的加害行为之间有因果关系。在下列情况下动物的饲养人、管理人可以免除责任：一是受害人有过错。如逗打他人之犬而遭咬伤等。如果受害人和动物的饲养人、管理人均有过错即混合过错时应由他们分担责任。二是第三人的过错造成损害发生时应由第三人承担民事责任。三是其他抗辩事由。饲养动物致人损害的民事责任构成要件包括：(1)须为饲养的动物。即它须为特定的人所有或占有，并对动物具有适当的控制力。饲养的动物在逃逸、迷失期间，原则上仍视为饲养的动物。(2)须为动物加害。即必须是指基于动物本身的性质(本能行为)所造成的损害。如果是在人的驾驭下造成的损害，则应属于人的行为，而不是动物造成的损害。(3)须有损害后果。如被狗咬伤、青苗被损害等。(4)须损害后果与动物的加害行为之间有因果关系。在下列情况下，动物的饲养人、管理人可以免除责任：一是受害人有过错。如逗打他人之犬而遭咬伤等。如果受害人和动物的饲养人、管理人均有过错，即混合过错时，应由他们分担责任。二是第三人的过错造成损害发生时，应由第三人承担民事责任。三是其他抗辩事由。

47.民法的基本原则是民法的主旨和基本准则，它是制订、解释、执行和研究民法的出发点。民法的基本原则的作用体现为以下几点：

(1)民法的基本原则是我国进行民事立法，完善民事法律的指导思想；

(2)民法基本原则对民法基本制度的完善、对单行法和特别法的制定具有统统作用，使民事法律体系达到统一与和谐；

(3)民法的基本原则是正确解释民法和民事单行法条文涵义的准绳；

(4)民法的基本原则是我国司法机关和仲裁机关在没有法律规定时据以裁判民事案件的法律依据。

48.不当得利是指无合法根据使他人财产受到损失而使自己获得利益的事实。其构成要件为：(1)须一方获得利益；(2)须他人受到损害；(3)获得利益与受到损害之间有直接的因果关系；(4)获得利益没有合法根据。不当得利是指无合法根据，使他人财产受到损失而使自己获得利益的事实。其构成要件为：(1)须一方获得利益；(2)须他人受到损害；(3)获得利益与受到损害之间有直接的因果关系；(4)获得利益没有合法根据。

49.代位继承和转继承的主要区别表现为以下几个方面：(1)继承人死亡的时间不同。代位继承中的继承人(被代位继承人)先于被继承人死亡；而转继承中的继承人(被转继承人)后于被继承人死亡。(2)被代位继承人和被转继承人的范围不同。在代位继承中被代位继承人只能是被继承人的子女；而在转继承中被转继承人不则限于被继承人的子女可以是被继承人的所有继承人。(3)实际接受遗产的继承人范围不同。代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲；而转继承人则没有这种限制可以是被转继承人的所有继承人。(4)适用范围不同。代位继承只适用于法定继承不适用于遗嘱继承；而转继承既适用于法定继承也适用于遗嘱继承和遗赠。代位继承和转继承的主要区别表现为以下几个方面：(1)继承人死亡的时间不同。代位继承中的继承人(被代位继承人)先于被继承人死亡；而转继承中的继承人(被转继承人)后于被继承人死亡。(2)被代位继承人和被转继承人的范围不同。在代位继承中，被代位继承人只能是被继承人的子女；而在转继承中，被转继承人不则限于被继承人的子女，可以是被继承人的所有继承人。(3)实际接受遗产的继承人范围不同。代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲；而转继承人则没有这种限制，可以是被转继承人的所有继承人。(4)适用范围不同。代位继承只适用于法定继承，不适用于遗嘱继承；而转继承既适用于法定继承，也适用于遗嘱继承和遗赠。

50.【答案要点】我国现行婚姻法对事实婚姻的规定，主要体现在最高人民法院的司法解释中。《婚姻法解释(一)》①第5条规定，未按《婚姻法》第8条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待：

(1)1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理；

(2)1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记；未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。

【解析】本题属于法条理解记忆题，考核的知识点是事实婚姻。

【评注】关于事实婚姻的问题，应特别注意的是，具备事实婚姻特征的，并不都是事实婚姻。对于事实婚姻及其效力的认定，我国不同时期的处理原则是有所不同的，应依据相关法律的规定，准确、全面掌握。51.合宪性解释，指依宪法及阶位较高的法律规范，解释阶位较低的法律规范的一种法律解释方法。法律秩序是一个阶层结构，犹如一座金字塔，最上层为宪法，其次为法律，再次为法规。法律规范的效力，依其阶位而定，即法律和法规不得抵触宪法，法规不得抵触法律。因此产生了一项基本原则，即阶位较低的法律规范，应依阶位较高的法律规范解释之，以贯彻上层法律规范的价值判断，维护法秩序的统一性。此即合宪性解释。

52.(1)A、B、C三人系合伙法律关系。理由是：三人共同出资、共同劳动、共同管理按出资比例分红和承担风险完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。根据是：飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系因此A、B、C三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损只能由A、B、C三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。(1)A、B、C三人系合伙法律关系。理由是：三人共同出资、共同劳动、共同管理，按出资比例分红和承担风险，完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。根据是：飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系，因此A、B、C三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损，只能由A、B、C三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。

53.(1)黎某有权取得连衣裙。理由：根据民法原理物权有追及力即物权人的财产被他人非法占有时无论辗转落入何人之手物权所有人皆可追回。同时民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力保护交易安全。在本案中张小姐在向王小姐购买连衣裙时并不知道连衣裙的来历也不可能知道其来历这个行为没有过错她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为只符合善意取得制度的前四个条件不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙并不是连衣裙所有人黎某的意思所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说虽然张小姐取得连衣裙是善意的但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力不因动产善意取得而阻却可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理：①张小姐将连衣裙返还给黎某；②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由：根据《民法通则》第79条的规定拾得遗失物应当归还原主。本案中王小姐拾到连衣裙后非但没有归还原主反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”他们的买卖行为违反了法律规定因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。(1)黎某有权取得连衣裙。理由：根据民法原理，物权有追及力，即物权人的财产被他人非法占有时，无论辗转落入何人之手，物权所有人皆可追回。同时，民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力，保护交易安全。在本案中，张小姐在向王小姐购买连衣裙时，并不知道连衣裙的来历，也不可能知道其来历，这个行为没有过错，她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中，张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为，只符合善意取得制度的前四个条件，不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙，并不是连衣裙所有人黎某的意思，所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说，虽然张小姐取得连衣裙是善意的，但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权，黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力，不因动产善意取得而阻却，可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理：①张小姐将连衣裙返还给黎某；②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由：根据《民法通则》第79条的规定，拾得遗失物应当归还原主。本案中，王小姐拾到连衣裙后，非但没有归还原主，反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定，民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”，他们的买卖行为违反了法律规定，因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款，因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定，王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。

54.民法调整的财产关系具有以下特点：

(1)主体处于平等地位，即财产法律关系的参加者各自独立，彼此互不隶属，不具有命令、服从的关系。

(2)当事人意思表示自由，即财产法律关系的参加者之间发生的财产关系，必须坚持自愿原则，这是由民事主体地位的平等性所决定的。平等、自愿的特点，也是民法区别于行政法和经济法的界限。

(3)坚持等价有偿原则，即当事人之间发生财产关系时，必须按照互惠互利、等价有偿的原则进行，即获得财产利益应支付相应对价，才能为双方所接受。不等价的交换是违背商品经济客观规律的。

(4)民法调整的财产关系包括财产归属关系和财产流转关系。因具有金钱价值的物质资料和智力成果的归属发生的关系，是基本的财产归属关系；财产流转的基本内容是商品交换关系，其表现形式有商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等

【解析】本题是论述题，考核的知识点是财产关系的特点。民法调整财产关系，但并非所

有的财产关系都由民法来调整。民法只调整平等主体之间的财产关系，这种财产关系所具有的特点在答案要点中已明确，在此不赘述。

55.宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利：①为保有住宅而长期使用宅基地；②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施；③在宅基地空闲处从事种植并收取收益；④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时负担下列主要义务：①按批准的用途使用宅基地；②按批准的面积建房、造院；③服从国家、集体统一规划；④不得妨碍