2022-2023学年陕西省商洛市成考专升本民法自考真题(含答案)

2022-2023学年陕西省商洛市成考专升本民法自考真题(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.依据最高人民法院的司法解释，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，应（）。

A.一律推定同时死亡，彼此不发生继承

B.首先推定没有继承人的人先死亡

C.推定岁数较大的人先死亡

D.推定身体虚弱的人先死亡

2.自然人的民事权利能力（）。A.因其年龄是否成年而有所不同B.因精神健全程度不同而有所区别C.人人平等D.因个人活动能力不同而有不同

3.王某与李某订立买卖合同，欲将王某的彩电转让给李某，但未交付。后王某又与陈某订立买卖合同，并交付了彩电。此时取得彩电的所有权的是（）。A.王某B.李某C.陈某D.李某和陈某协商决定

4.甲与乙婚外同居，生有一女丙。甲与丙之间属于（）。A.旁系血亲B.直系姻亲C.直系血亲D.拟制血亲

5.下列权利中，属于请求权的是()

A.物权B.人格权C.债权D.继承权

6.自然人开始享有名誉权的时间是（）。

A.年满18周岁B.出生时C.年满18周岁或16周岁以上、以自己的劳动收入为主要生活来源时D.年满10周岁

7.某超市保安员甲怀疑王某偷盗超市化妆品，遂对其进行搜身。下列表述正确的是（）。

A.本案的侵权行为人是甲

B.本案的侵权行为人是超市

C.本案的侵权行为人是超市和甲

D.因未给王某造成财产损失，故不构成侵权

8.

第

4

题

甲创作一部长篇小说已发表。乙经甲同意，将该长篇小说改编成戏剧剧本也已发表。丙表演该戏剧并由丁音像公司制作成录像制品予以出售。丁应（）

9.商标是用以区别同类商品或商业服务的标记，其构成可以是文字、图形或其组合。按照不同的标准，可以对商标进行不同的分类，按其使用对象的不同可以划分为()。A.A.文字商标、图形商标及其组合B.集体商标和证明商标C.商品商标和服务商标D.驰名商标和普通商标10.根据法人设立的宗旨和活动性质的不同，法人可划分为（）。A.公司法人与非公司法人B.企业法人与事业法人C.社团法人与财团法人D.企业法人与非企业法人

11.甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿还。现丙公司欠甲公司20万元已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，下列表述中正确的是【】

A.乙公司可以行使代位权，要求丙偿还20万元

B.乙公司可以请求人民法院撤销甲放弃债权的行为

C.乙公司行使权利的必要费用不得向甲主张

D.乙公司应当在知道或应当知道甲放弃债权2年内行使权利

12.下列情形，可以绝对终止债的关系的是（）。

A.免除B.部分履行C.债务移转D.债权转让

13.相邻关系发生——相互毗邻的权利主体之间()

A.三个B.两个C.两个以上D.三个以上

14.下列社会关系由民法调整的是（）。

A.未成年人与其父母之间的财产关系

B.有限公司与其部门之间的财产管理关系

C.个体工商户与税务机关有关纳税的财产关系

D.行政机关与违法行为人之问的财产处罚关系

15.根据我国现行担保立法的规定，一个债权之上同时存在保证与债务人提供的物的担保的，在当事人没有约定担保份额时，（）。

A.保证人不再承担保证责任

B.应当先由保证人承担保证责任

C.如何实现担保由债权人选择决定

D.保证人的保证责任限于担保物权所担保的债权份额之外的剩余部分债权额

16.我国《合同法》规定，当事人在合同中既约定了违约金又约定了定金的，一方违约时，另一方()。A.A.只能请求适用定金条款

B.只能请求适用违约金条款

C.可以请求同时适用定金条款和违约金条款

D.可以选择请求适用定金条款或请求适用违约金条款

17.甲教授完成一本学术专著，现有以下人员主张自己也是该书的作者。下列选项中，符合《著作权法》规定的主张是()。A.A.乙校长：“我曾经为这个课题申请经费进行了组织协调，并主持过这个课题的研讨会。”

B.丙学生：“我曾经为甲教授的这项研究查找资料，还帮他抄写过一部分手稿。”

C.丁讲师：“我曾经撰写过该书的两章，尽管甲教授后来对这两章作了较大的修改，但基本保持了原稿的结构和内容。”

D.戊教授：“甲教授在研究这个课题时，曾多次与我讨论有关的学术问题，我提出的一些意见已被他采纳。”

18.买方代理人和出卖人协商后，抬高价金，由后者付给一定回报，这种行为是（）

A.欺诈B.显失公平C.恶意通谋D.以合法形式掩盖非法目的

19.债权人和债务人协议变更主合同未取得保证人同意的，保证人()

A.应在原保证范围内承担保证责任

B.应对变更后的主合同继续承担保证责任

C.应债权人的要求承担保证责任

D.不再承担保证责任

20.适用7级超额累进税率计算个人所得税的应税所得为（）。A.个体工商户生产、经营所得B.偶然所得C.财产转让所得D.工资、薪金所得二、案例分析题(20题)21.甲在国外研修一年，将其一套房屋委托其朋友乙照看。期间发生地震，甲的房屋在地震中受到损坏，需及时修复。甲便让乙帮他进行修缮，同时告诉乙有一批建材堆放在房屋附近，数量不少，可以使用。于是乙就叫人用这些材料将房屋修缮了一番。事后，甲的邻居丙称乙使用的建材是他的，而不是甲的，要求乙赔偿他因此遭受的损失。问：

（1）乙已经使用过的建材应该归谁所有?为什么?

（2）乙是否应对丙的损失承担赔偿责任?为什么?

22.张山在回家的路上，拾得一只名贵宠物狗。张山将该狗带回家精心照料，同时登报寻找失主。某日，张山牵着该狗外出散步，遇见领着10岁的女儿玩耍的李文田。于是，两人聊起天来，未顾及小孩，结果李文田的女儿被该狗咬伤，花去医疗费人民币500元，并在脸上留下疤痕。李文田要求张山承担其女儿的500元医疗费，并要求赔偿其女儿被狗咬伤、脸上留下疤痕造成的精神损害。此时，狗的主人刘卓从报上得知了狗的下落，找到张山认领。李文田也向刘卓提出上述赔偿请求。张、刘二人均以李文田自己未照看好女儿为由，拒绝李文田的请求。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)该案应如何处理?理由是什么?

23.2004年3月，张某、高某、刘某、段某、王某5人协议组成“五兴石碴厂”，共同经营、利润平分、债务均摊。在领取营业执照时，因故未写王某的姓名。张某任厂长，高某任会计，刘某任保管兼发料，段某、王某任业务员负责联系业务。同年4月至7月间，该厂购买吴某开办的“吴记石碴厂”石碴600立方，每立方10元钱，共计6000元整，当时未付款。8月初，经张某手一次付给吴1500元，9月初经高某手付给吴2000元。9月底，“五兴石碴厂”因内部矛盾，出现亏损，张、高2人要求退股，经5人协商达成协议：2004年3月至9月30日的账目结清，盈亏5个人平分；9月30日后张、高退股，与盈亏无关。但在张、高交接手续过程中，5人因账目不清发生纠纷，所欠吴某2500元钱也因亏损无钱一直没有偿还。吴某多次讨要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起诉。在审理过程中，张、高提出自己已退伙，没有清偿责任。王某则提出，营业执照中无自己的名字，自己未入伙，只是帮工，与2500元债务无关。问：

本案中的债务人是谁?如何处理这一债务纠纷?理由是什么?

24.李大成与儿子李晓光及孙子李蓓蓓出去旅游，不幸遇到车祸，无一生还。闻此讯后，李晓光的妻子王平突发心脏病而死。李大成的妻子郭氏与王平之父王某料理丧事后，对遗产分割发生争议。据查，李大成有遗产价值1．2万元，李晓光及妻子、儿子共有遗产价值3万元，其中李蓓蓓生前接受李晓光朋友赠与2000元。问：

此案中，如何推定三名死者的死亡时间?

25.著名学者甲于1976年被迫害致死，甲在临终前将其回忆录手稿赠送给好友乙。该手稿扉页上题有“吾将不久于人世，谨以此绝笔赠吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字样。乙依遗嘱秘藏之。1999年乙病故，其继承人丙获得该手稿。2002年丙将该手稿借于学者丁，供其研究甲的生平时参考。丙在出借时声明“根据作者遗愿，手稿不得公之于世”，丁应允。2004年，丁在征得甲的继承人戊同意后，将手稿以“内部资料”的形式刊印400册，在一定范围内散发。请问：(1)甲死亡后，其手稿著作权中的人身权部分由谁享有?其手稿著作权中的财产权部分由谁享有?该手稿的所有权由谁享有?(2)丁是否享有该手稿著作权中的使用权?丁以“内部资料”形式刊印手稿，是否属于发表行为?丁刊印手稿得到了戊的同意，其刊印行为是否合法?(3)丙将手稿出借与丁，是否侵犯了甲的著作权?为什么?(4)戊有无决定该手稿是否发表的权利?为什么?

26.张三有两个儿子和一个女儿，大儿子张甲，二儿子张乙，女儿张丙。张乙在外地工作，张丙1994年出嫁。1999年，张三去世，留下房子6间。张甲与张乙各继承3间，张丙未提出继承。后张乙托张甲帮忙照看3间房，张甲表示同意，并一并使用该房。后张甲在其儿子结婚时对这3间房进行了维修，交由儿子使用。张乙2012年退休回家定居，要求张甲还房，张甲以超过诉讼时效为由不同意。张丙此时提出要求继承属于她的遗产，张甲以同样理由拒绝。无奈，三人诉至法院。

问：（1）张乙是否可以要求张甲还房，是否超过诉讼时效?

（2）张丙是否可以要求继承，为什么?

（3）张甲与张乙之间的房屋是何关系?

27.王某于2011年准备建造一栋二层共220平方米的楼房。因资金不够，遂向邻居胡某借款，双方达成一份书面合同。合同规定：胡某借给王某5万元盖房，1年后若王某不能归还本金及利息，则房屋为双方共有，各人得一半房屋，房建成后王某无力偿还，便将二层楼给胡某使用，但王某在产权登记时，仍登记为自己单独所有。胡某提出要按协议分割房屋并办理产权变更登记手续，王某表示同意，但一直未去办理。王某的妻弟郭某得知此事，要王某把房屋以15万元卖给他，他替王某还款，王某表示同意并与郭某签订了转让协议。胡某得知表示王某无权出让属于自己的那一半房屋，要求法院确认王某与郭某的转让协议无效。

问：（1）此案中王某与胡某有关财产分割的协议是否有效?

（2）王某与郭某的协议是否有效?为什么?

28.甲、乙各携所养宠物犬散步，两犬发生厮打，甲、乙未加约束，袖手旁观。两犬在撕咬中突然窜至马路中央。正在驾车以正常速度通过的个体出租车司机丙见状紧急刹车，但因事发突然，仍将甲的宠物犬轧死。同时，车内乘客丁因紧急刹车而撞破眼镜，致眼部受伤。问：(1)甲的宠物犬被轧死的损失，应由谁承担赔偿责任?为什么?(2)受害乘客丁可以享有哪些损害赔偿请求权?各请求权的依据分别是什么?

29.原告钱某，女；被告王某，男。钱某与王某于1987年结婚，婚后生育一女孩。王某自1990年外出打工回来后，经常在外吃喝玩乐，甚至与其他女性发生不正当关系，对钱某母女不尽任何家庭义务。1993年2月，王某再次外出打工，但此后再也没有回来，也未跟家中有任何联系。1996年4月，钱某向法院起诉，要求与王某离婚。案件审理期间，王某经公告传唤仍未到庭参加诉讼。问：

(1)法院能否宣布王某为失踪人?

(2)法院能否判决钱某与王某离婚?

30.郭某(男)和王某(女)2008年经人介绍认识，建立恋爱关系。2010年办理了结婚登记。从2011年开始，郭某开始迷恋网络游戏，对家务不闻不问。时间一长，王某非常不满，两人经常吵架，感情急剧恶化。2012年底，王某向法院提起诉讼，要求离婚，郭某表示同意，但是双方对于财产问题存在分歧：王某要求分得夫妻居住的两室一厅房屋的一半，郭某认为该房屋是结婚前自己用父母赞助的钱买下的，不能分给王某。诉讼期间，郭某参加了某项电子游戏国际大赛，获得奖金10000美元，王某认为这是夫妻共同财产，自己也应该分得一半，郭某则认为游戏大赛是自己参加的，这个与王某的生活无关，并且发生在离婚诉讼期间，坚决不同意分割。双方结婚前，王某叔父曾送给王某国画一幅，价值5万元人民币，天天挂于客厅正中央，郭某认为这是家庭共同财产的一部分，应当予以分割。王某还主张，自己平时照料双方老人，做家务较多，为家庭生活付出较多义务，在分割财产时应当由郭某对此作出补偿。现查明郭某、王某对于夫妻婚后财产归属没有任何约定。问：(1)王某有无权利分得房屋的一半?(2)对于郭某参加比赛所获奖金，王某有没有权利请求分割?(3)对于王某叔父赠与的国画，郭某有无权利参与财产分配?(4)王某请求郭某补偿自己所做家务有无道理?

31.赵某于1992年外出打工，遇意外一直未归。1998年其妻子钱某不得已向法院申请宣告其死亡。赵某有两个孩子，分别为赵甲和赵乙。赵某夫妇有房屋6间，拖拉机一辆(已经随赵某失踪而灭失)。法院依法作出宣告死亡判决后，赵某留下的遗产开始继承。房屋一间由其父继承，其余财产均由钱某和孩子继承。赵某被宣告死亡后，钱某生活十分困难，1999年钱某将赵乙送给李某夫妇作为养子。2000年钱某改嫁周某。不久周某死亡。2001年，赵某回来了，原因是外出务工时出车祸，失去记忆，现才康复。法院依法撤销了其死亡宣告。但其后赵某及相关人员因财产返还、夫妻关系和子女收养等问题发生纠纷。问：

(1)赵某是否有权要求其父返还继承的一间房屋?为什么?

(2)如果钱某对赵某还有感情，赵某与钱某的婚姻关系是否能自动恢复?为什么?

(3)赵某是否有权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系?为什么?

32.李某与A、B、C三人合伙开办了一个合伙企业。由李某、A、B各出资2万元，C提供技术入伙，与李某、A、B平均分配盈余。四人办理了有关手续并租赁了房屋，但并未订立书面协议。经营中状况恶化，合伙组织曾向王某借款2万元，用于周转。半年后，A把自己的一部分财产份额转让给D，李某和B同意，但C不同意，并表示愿意受让A转让的那部分财产份额。因多数合伙人同意D成为新的合伙人，C于是提出退伙，李某、A、B表示同意，故C退出合伙，D加入。C退伙后半年，合伙组织散伙，又负新债6万元。根据案情，请回答下列问题：(1)李某与A、B、C的合伙关系是否成立?为什么?(2)C可否作为合伙人?为什么?(3)A转让财产份额的行为是否有效?为什么?(4)C是否可以退伙?为什么?(5)若企业解散后，债权人王某要求C偿还2万元债务，C有无偿还债务的义务?为什么?对该债务，D是否承担责任?为什么?(6)C退伙后，合伙组织另外所负6万元的债务应由谁负担?

33.甲为电视销售商，因临时出国，将尚未出售的一批电视委托好友乙暂时保管。乙因为经商急需而向丙借钱，丙要求提供担保。乙遂将甲的电视出质给丙。丙将该电视委托丁保管，费用为100元。后甲发现此事，遂引发纠纷。问：

(1)丙对该电视是否享有质权?为什么?

(2)保管费100元由谁负担?为什么?

34.一天早晨，刘莉将自家的一只黑贝犬，带上犬链，牵到楼门准备遛早，遇上邻居张老太太。张老太太见该犬很可爱，便驻足观赏，谁料这只犬一时兴起，竞扑向张老太太，张老太太在躲闪时不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰1椎体压缩性骨折，住院治疗共支出医疗费等人民币1.2万元。张老太太请求刘莉赔偿因此而支出的各项费用。刘莉认为，当时狗虽然有扑向的动作，但并没有碰到张老太太，而张老太太是自己不小心摔伤的，因此，不同意承担赔偿责任。问：（1）张老太太为躲闪扑向自己的狗所受到的伤害是否构成侵权的民事责任?为什么?（2）刘莉应否承担张老太太的医疗费等经济损失?为什么?

35.孙长江于2000年9月6日立下一份公证遗嘱，其内容为：个人所有的房屋一套(价值20万元)由其妹妹孙长虹继承；个人存款20万元中的10万元由其弟弟孙长河继承，另外10万元给其女友常珊珊。2001年12月8日，孙长江又立自书遗嘱一份，改变了原公证遗嘱的内容，指定将其房屋给常珊珊。2002年7月8日，孙长江因车祸死亡。除已成年并独立生活的妹妹孙长虹和弟弟孙长河外，孙长江没有其他继承人。孙长江的遗产包括个人所有的房屋一套，存款20万元，债券6万元。另外，孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元。问：

(1)孙长江所立的两份遗嘱中，哪一份是有效的?为什么?

(2)对孙长江的遗产应当如何分割?理由是什么?

(3)如果孙长江的遗产已被分割，对其所欠王玉山的债务应当如何清偿?根据是什么?

36.王某与李某系好朋友，王某酷爱集邮，但由于经济上不富裕，很多邮票无法购得。后经人点拨，心生一计，他以李某的名义、地址在某杂志上刊登一则征婚启事。此后，李某收到大量异性来信，要求与其建立恋爱关系。王某从这些来信上挑选了大量邮票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事与其大吵一架后分手了。李某只觉得委屈，整天闷闷不乐。后王某将此事告知李某，李某十分气愤，要求王某公开赔礼道歉、消除影响并赔偿损失，王某不同意，李某便以侵害其姓名权为由诉到法院。问：

（1）本案中李某的名誉权是否受到了侵害?

（2）你认为法院应当怎样判决?

37.张某是画家，刘某是图画爱好者，两人是好朋友。平日里，张某常常作画赠与刘某。几年下来，刘某收藏张某赠画已经近百幅。后来，刘某精选其中的35幅画，以《张某画册》命名出版。张某得知后，认为刘某没有经过自己的同意，便将自己相赠的画予以出版，侵犯了自己的著作权。刘某则认为，既然张某已经将画赠与自己，自己便取得包括处分权在内的所有权。《张某画册》中收集的35幅画，原封不动地均以张某名义出版，不发生侵犯著作权问题。请问：(1)刘某是否侵犯了张某的著作权?为什么?(2)刘某的行为属于什么性质?

38.甲以A车与乙所有的B车互易，2个月后依协议交付。甲在交付之后以受乙胁迫为理由主张互易合同无效，并主张乙返还A车。但乙已将A车转卖他人。问：

本案如何处理?为什么?

39.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员，某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同，约定于新年晚会上由某甲出演小品节目，演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天，由于当地雾气较重，航班停飞，某甲无法按计划赶赴晚会。于是，某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?（2）其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?

40.46.王某的妻子和女儿早年死亡，1991年王某也死亡，留有遗产房屋四间。遗产未经分割，王某的儿子暴病而死。为继承这四间房屋，王某的女婿、外孙女与王某的儿媳、孙子发生争执。一审法院判决由王某的外孙女和孙子各继承两间，当事人均不服，上诉到二审法院，二审法院判决四间房屋应先由王某的儿子和女儿各继承两间，然后，转由女婿、外孙女各继承一间，儿媳和孙子各继承一间。问：

法院的判决存在哪些问题?应怎样判决?

三、简答题(10题)41.简述缔约过失责任的构成要件。

42.简述缔约过失责任的概念和构成要件。

43.相邻关系有哪些种类?

44.商标权人有哪些主要权利和义务?

45.简述委托代理消灭的原因。46.简述我国现行婚姻法对事实婚姻的规定。

47.简述地役权的概念与特征。

48.简述要约与要约邀请的区别。

49.商标权人有哪些主要权利和义务?

50.简述宣告死亡的概念和条件。四、主观题(10题)51.简述合宪性解释。

52.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?

53.宅基地使用权人的主要权利有哪些?

54.1996年10月6日，杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁，杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定，杨树清以每公斤2角的价格，共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤，约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日，杨树清之子燃放鞭炮，不慎将自家饲草烧光，杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格，但我现在要牛不要钱，购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山，又没有别的办法可想，被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天，杨树清又找到周振华，表示愿以1500元的价格买回两头奶牛，周振华则称“买卖既做，决无反悔之理”，坚持不同意，杨树清只得起诉于人民法院，要求返还两头奶牛。

问：本案应如何处理?

55.简述婚姻无效的法律后果。

56.甲培训中心急需一批电脑，遂同时向A、B两家电脑公司发函：“我中心急需x型号电脑100台，如果公司有货，速来电，并请告知价格。”A公司收到甲函电后，回函告知有货，并报上电脑价格。A公司在发函的同时，给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前，甲得知B公司电脑质量好且价格合理，因此向B公司发函：“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑，盼速发货，运费由我中心负担。”第二天，A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。

问：(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?

(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?

57.论民法调整的财产关系的特点。

58.试述双务合同履行中的抗辩权。

59.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙，价值250元。黎某的男朋友白某见后，觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚，白某将白玉兰绘制完毕，准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时，白某下车吃了些东西，待来到黎某家门口时，他发现夹在后座上的连衣裙已丢失，白某急忙顺原路往回找，未找到。

事隔两个月，黎某与白某偶然发现，那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿，他们了解到：这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格，从同事王小姐手中买来的。当时，王小姐声称，连衣裙是托别人代买的，自己穿上不合体，因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下，王小姐不得不承认，连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后，就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的，并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的，拒绝返还。于是，黎某起诉至人民法院，要求返还连衣裙。

请问：(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?

(2)本案应如何处理?说明理由。

60.公民A、B、C订立协议，约定：三人各出资2万元共同购买汽车从事货物运输，共同管理，按出资比例分利和承担亏损。后三人依约出资买下一台卡车，由A驾驶，B、C负责装卸货物，长期为飞云公司运输货物。某日，A、B、C三人饮酒吃饭后运送货物，途中A操作失当发生车祸，致使卡车毁坏，所运价值6万元的货物全部损失。飞云公司向三人索赔时，B、C称此车祸系由A不慎驾驶所导致，因此发生的货物损失应由A承担全部赔偿责任；A辩称该车系自己同B、C三人共同购置，因车祸引起的损失应由三人共同承担，故不同意承担全部赔偿责任。飞云公司遂向人民法院起诉，要求A、B、C三人共同承担赔偿责任。问：

(1)A、B、C三人系何种法律关系?理由是什么?

(2)飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿?根据何在?

五、论述题(0题)61.试述不当得利，并举例说明。六、判断题(0题)62.根据我国《著作权法》的有关规定，甲作家与乙出版社签订了一份出版合同，该合同的有效期限不得超过5年。()

参考答案

1.B《继承法意见》第2条对此作了规定。

2.C

3.C根据《合同法》第133条，标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中，王某与陈某订立买卖合同，并交付．所以彩电所有权属于陈某。

4.C本题考查了直系血亲的知识点。直系血亲是指生育自己或自己生育的上下各代血亲。丙虽是甲与乙婚外同居所生子女，但仍是甲的亲生子女，即甲丙之间属于直系血亲关系。

5.C

6.B本题考查自然人的民事权利能力。依法享有权利、承担义务的能力是民事权利能力。根据《民法通则》第9条的规定，自然人从出生时起就享有民事权利能力。

7.B本题属于法条理解应用题，考核的知识点是职务侵权行为及其责任。职务侵权责任，是指用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担的侵权责任。我国《民法通则》第121条规定：“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。”《侵权责任法》第34条第1款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”用人单位既包括国家机关，也包括法人及其他组织。对于职务侵权责任的承担，《侵权责任法》第34条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担责任的归责原则是无过错责任原则。本题中，保安员甲为超市的工作人员，其因怀疑王某偷窃超市化妆品而对王某搜身，属于因执行工作任务造成他人损害，故应以超市为侵权行为人，所以本题选项B正确，排除其他选项。

【评注】应对职务侵权的民事责任问题有全面的掌握，特别应注意因执行工作任务造成他人损害的认定及承担民事责任的主体认定等问题。

8.D

9.C四个选项中只有商品商标和服务商标是按商标使用对象的不同划分的，故应选C。

10.D

11.B根据《民法典》第538条的规定，债务人以放弃其债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式无偿处分财产权益，或者恶意延长其到期债权的履行期限，影响债权人的债权实现的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。本题符合撤销权行使要求，不是代位权。

12.A本题考查的是债的消灭。部分履行只能部分消灭债的关系。债务移转和债权转让都只是相对消灭债的关系。因而本题中选项A是正确的，排除其他选项。

13.C

14.A民法调整的是平等民事主体间的财产关系与人身关系。因此应选A项。

15.D本题考查担保物权与保证这两种担保的效力关系。保证是一种债权保证方式，担保物权是物权担保方式，在债务人自己提供物的担保的情况下，为纠纷解决之便利，先实现担保物权，不足清偿部分由一般担保之保证人负责，故应选选项D。

16.D

17.C作者是完成作品的人，丁讲师撰写了两章，应是作者之一，故应选择C。

18.C

19.D

20.D

21.(1)乙已经使用过的建材应该归甲所有。理由：乙在修缮过程中使用的建材于该房屋修缮完毕后，便成为甲的房屋的不可分割的一部分，因而甲通过附合取得这些建材的所有权。附合是添附的一种。它是指不同的所有人的两个或者两个以上的有体物相结合，从而形成一个物体。本案中，乙误以为丙的建材为甲所有而用其为甲修缮房屋，客观上导致了丙的动产成为了甲的不动产房屋的不可分割的一部分。法律特别规定，不同所有人的动产与不动产附合时，动产成为不动产的重要组成部分，不能分离或者可以分离但是所需费用巨大，不动产所有权人取得动产的所有权。因为不动产的价值比动产大，但是应当支付给动产的原所有权人相当的费用。甲因此而取得该建材的所有权，并应当由甲支付给丙相关的费用。

(2)乙不应对丙的损失承担赔偿责任。理由：丙要求乙赔偿其因此遭受的损失是没有法律依据的，乙虽然是具体侵权行为的实施者，但乙是受甲的委托而为该行为的，因此该行为的后果应由甲来承担。

【解析】对于所有权的相关理论和知识有充分的理解和掌握，才能应对此类题目。22.(1)本案涉及的民事法律关系包括：张山与刘卓之间的无因管理关系；动物致人损害的侵权赔偿关系。(2)对于受害人的损害，应当由刘卓、张山承担侵权责任，其抗辩事由不成立。根据《民法通则》的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。动物致人损害民事责任适用无过错责任原则，即只要具备饲养的动物伤人事实存在、损害事实存在、动物加害与损害之间有因果关系等三项条件，动物的所有人或管理人就应当承担责任。刘卓、张山作为动物的所有人和管理人，应当对损害承担责任。张山、刘卓如果能够证明损害是受害人的过错或者第三人的过错造成的，方可免责。

23.五兴石碴厂与吴记石碴厂债务纠纷一案，因张某等5人是合伙关系，所欠吴某2500元债务是合伙人的共同债务。按照《民法通则》第35条的规定，这5人对债务都有偿还责任，都是债务人，而且负连带责任。

理由：从事实来看，五兴石碴厂欠债在先，张、高两人退伙在后。两人退伙时，2500元债务已经存在。《民通意见》第53条规定：“合伙经营期问发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”这一规定，为解决本案提供了法律依据。

24.根据我国法律规定相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡如不能确定死亡的先后时间推定没有继承人的人先死亡；死亡人各有继承人的如几个继承人辈分不同推定长辈先死亡。具体到本案中应推定李大成先死亡其次是李晓光最后是李蓓蓓。根据我国法律规定,相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡,如不能确定死亡的先后时间,推定没有继承人的人先死亡；死亡人各有继承人的,如几个继承人辈分不同,推定长辈先死亡。具体到本案中,应推定李大成先死亡,其次是李晓光,最后是李蓓蓓。25.(1)①甲死亡后，其著作权中的人身权部分仍由其自身保留；②其著作权中的财产权部分由其继承人戊继承；③其手稿的所有权通过赠与转移给乙，丙通过继承获得手稿的所有权。(2)①丁只是获得了手稿的使用权，如果要获得作品的使用权必须得到继承人戊的授权；②丁以“内部资料”形式刊印手稿，属于发表行为；③丁的行为不合法。(3)丙将手稿出借于丁，不侵犯甲的著作权。因为这是丙行使对手稿的所有权的行为。(4)戊无权决定该作品的发表。因为其只继承了著作权中的财产权而没有人身权，发表权属于人身权的范畴。

26.(1)可以。未过诉讼时效。(2)不可以。根据我国《继承法》第8条的规定，继承权纠纷提起诉讼的期限为2年，自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算。但是，自继承开始之日超过20年的，不得再提起诉讼。本案中，张丙在1999年就知道其权利被侵犯，但未提出继承，因此过了诉讼时效，故不可再要求继承。(3)张乙委托张甲帮其照管房屋，二者是委托合同关系。

27.(1)有效。因为双方当事人有完全民事行为能力；双方自愿，意思表示真实；协议内容并不违法。因此该协议是有效的。(2)无效。因为郭某明知王某与胡某存在争议纠纷，并且王某无权处分属于胡某的那一部分，王某在已与胡某有协议、并将房交胡某使用、答应办理产权登记手续的情况下又与郭某签订卖房协议，应属恶意串通行为。28.(1)《民法典》第1246条规定，违反管理规定，未对动物采取安全措施造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任;但是，能够证明损害是因被侵权人故意造成的，可以减轻责任。因此，甲的宠物犬被轧死的损失应由甲、乙双方共同承担，甲、乙对损害的发生均有过错，属于“混合过错”，依法应各自承担相应的责任。(2)首先，丁可以向个体出租车司机丙提出违约之诉，丁和丙存在运输合同关系，依据合同，丙应将丁安全送达目的地。其次，丁也可以向甲、乙提出侵权损害赔偿之诉。丙的行为属紧急避险，因此造成的损失，应由引起险情发生的人承担赔偿责任。

29.(1)《民法通则》第二十条规定：“公民下落不明满二年的利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。”根据本条规定非经利害关系人的申请人民法院不得主动宣告失踪。本案中虽然王某已经符合宣告失踪的条件但其配偶钱某只向法院提起离婚诉讼没有申请宣告王某失踪王某的其他利害关系人也没有申请因此人民法院不能依职权主动宣告王某为失踪人。(2)最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》中提到夫妻一方下落不明已满二年且经过公告查找确无下落的可以判决准予离婚。该案中王某离家出走已三年多完全符合上述规定；而且从钱某与王某的关系来看王某长期不尽夫妻义务不珍惜夫妻感情放弃对子女的养育现在钱某提出离婚显然夫妻感情确已破裂法院应当判决离婚。(1)《民法通则》第二十条规定：“公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。”根据本条规定，非经利害关系人的申请，人民法院不得主动宣告失踪。本案中，虽然王某已经符合宣告失踪的条件，但其配偶钱某只向法院提起离婚诉讼，没有申请宣告王某失踪，王某的其他利害关系人也没有申请，因此人民法院不能依职权主动宣告王某为失踪人。(2)最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》中提到，夫妻一方下落不明已满二年，且经过公告查找确无下落的，可以判决准予离婚。该案中，王某离家出走已三年多，完全符合上述规定；而且从钱某与王某的关系来看，王某长期不尽夫妻义务，不珍惜夫妻感情，放弃对子女的养育，现在钱某提出离婚，显然夫妻感情确已破裂，法院应当判决离婚。30.(1)无权。因为房屋是郭某婚前用父母赞助的钱购买，属于婚前财产，不是夫妻共同财产的一部分，所以王某无权参加分割。(2)有权。根据《民法典》规定，夫妻对于婚后财产没有约定的，除了法定的个人特有财产外，都属于夫妻共同财产。那么，郭某参加的电子游戏大赛虽然是他自己参加的，但是在离婚诉讼进行期间，仍然属于婚姻存续期间，其性质依然应归属为夫妻共同财产。王某有权利参与分割。(3)郭某无权参与分割国画。与问题(1)相似，此国画亦是王某的婚前财产，因此郭某没有权利参与财产分配。(4)没有道理。离婚时的补偿请求权的主张有一个前提，就是夫妻双方书面约定婚姻关系存续期间的财产归各自所有。因为郭某王某夫妇对财产归属没有约定，补偿请求权的行使就缺乏成立条件，因此王某无权主张补偿。

31.(1)有权。宣告死亡被撤销后继承人继承的财产应予以返还。(2)不能。配偶在失踪人被宣告死亡以后再婚的即使再婚后配偶他方又死亡的也不能与被依法撤销死亡的原配偶自行恢复婚姻关系。因此本案中赵某与钱某的婚姻关系不能自动恢复但可以通过再次登记而缔结婚姻关系。(3)无权。因为被宣告死亡人在被宣告死亡期间其子女被他人依法收养的被宣告死亡人在死亡宣告被撤销后仅以未经本人同意而主张收养关系无效的一般不应允许但收养人和被收养人同意的除外。所以本案中赵某无权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系。(1)有权。宣告死亡被撤销后，继承人继承的财产应予以返还。(2)不能。配偶在失踪人被宣告死亡以后再婚的，即使再婚后配偶他方又死亡的，也不能与被依法撤销死亡的原配偶自行恢复婚姻关系。因此，本案中赵某与钱某的婚姻关系不能自动恢复，但可以通过再次登记而缔结婚姻关系。(3)无权。因为被宣告死亡人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养的，被宣告死亡人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应允许，但收养人和被收养人同意的除外。所以，本案中赵某无权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系。32.(1)能够成立，因为根据《民法通则》及《民通意见》的相关规定：当事人之间没有书面合伙协议，但实际上具备了合伙成立的有效要件，并办理了有关手续的，可以认定为合伙关系。(2)C可以作为合伙人。因为按照《民法通则》的规定，合伙人可以技术出资。(3)A的行为无效，因为其转让合伙财产份额必须经得全体合伙人的同意。(4)C可以退伙，因为其退伙时经过了当时全体合伙人的同意。(5)C有义务。因为根据《民法通则》的规定，合伙人退伙后对其原合伙的债务承担连带责任。D也负有清偿责任，因为根据《民法通则》的规定，入伙的合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任。(6)A、B、李某、D承担。

33.(1)享有。因为出质人虽是无权处分人但是质权人不知道出质人为无权处分人时只要出质人与质权人达成合意且将质物移交质权人占有质权人即因善意取得而取得质权。本案中丙是不知情的善意第三人所以可以取得对电视的质权。(2)由乙承担。因为当事人对质物的保管费有约定的从约定无约定的由出质人承担。(1)享有。因为出质人虽是无权处分人，但是质权人不知道出质人为无权处分人时，只要出质人与质权人达成合意，且将质物移交质权人占有，质权人即因善意取得而取得质权。本案中，丙是不知情的善意第三人，所以可以取得对电视的质权。(2)由乙承担。因为当事人对质物的保管费有约定的从约定，无约定的由出质人承担。34.(1)构成侵权民事责任。理由：这是一起因饲养的动物致人损害的民事责任案件。本案中张老太太受到的伤害虽然不是由于狗的咬伤，但是与狗扑向张老太太的动作有直接的关系，因此，构成侵权的民事责任。(2)刘莉有义务承担民事责任。理由：根据《民法通则》《侵权责任法》的规定，饲养的动物致人损害，如果是受害人的过错造成的，或者是由于第三人的过错造成的，动物的饲养人或管理人不承担民事责任。本案中，张老太太看狗的行为没有过错，狗扑向张老太太也不是第三人的过错造成的，狗的主人没有免责的理由；《民法通则》规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。刘莉是狗的所有人，有义务承担民事责任。

解析：首先，饲养动物损害责任，是指动物饲养人或者管理人因其饲养的动物致人损害而应当承担的侵权责任。饲养动物损害责任的成立须具有以下要件：第一，须有饲养动物的加害行为。首先，加害动物必须为饲养动物，即为人们管束喂养的动物。野生动物，因无管理人，其造成的损害，谈不上由谁承担责任。其次，饲养动物所为加害行为，必须是指基于动物的本能，而非受人的驱使。如无人看管的狗在大街上咬伤行人，这属于动物的本能动作。但如果狗是在人的驱使下去咬伤路人，则此情形不构成饲养动物损害责任，而是应由动物驱使者承担一般侵权责任。第二，须有造成他人损害的事实。第三，须饲养动物的加害行为与损害之间存在因果关系。因此本案构成饲养动物损害责任。我国《民法通则》及《侵权责任法》都规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。据此，饲养动物损害责任一般适用无过错责任原则，即只要饲养的动物造成他人损害，动物饲养人或者管理人就应当承担侵权责任。因此无论刘莉有没有过错，只要是她饲养的狗造成了他人的损害，她就要承担民事责任。

35.(1)《继承法》第二十条规定：遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱；立有数份遗嘱内容相抵触的以最后的遗嘱为准；自书、代书、录音、口头遗嘱不得撤销、变更公证遗嘱。孙长江的第一份遗嘱是公证遗嘱第二份遗嘱是自书遗嘱。根据上述法律规定孙长江所立的第二份遗嘱不能变更第一份公证遗嘱。所以第一份遗嘱是有效的。(2)《继承法》第十六条规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产并可以指定遗嘱执行人；公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承；公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。《继承法》第三十三条规定：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限超过遗产实际价值部分继承人自愿偿还的不在此限；继承人放弃继承的对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《继承法》第三十四条规定：执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应缴纳的税款和债务。因为孙长江的第一份公证遗嘱有效所以遗产应当根据第一份遗嘱进行分割。孙长江的弟弟和妹妹获得其个人所有的房屋和存款是遗嘱继承性质而孙长江的女友常珊珊获得10万元存款属遗赠性质。由于孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元根据《继承法》的规定从被继承人死亡之时起到遗产分割处理完毕之前首先应当清偿被继承人孙长江的债务然后将剩余的遗产进行分割。如果继承人不表示放弃继承而受遗赠人明确表示接受遗赠的话在清偿债务后按照第一份遗嘱分割遗产。(3)根据《继承法》第三十三条的规定孙长江的遗产被分割后其所欠债务应当根据各继承人和被遗赠人所继承财产的多少由继承人和被遗赠人按比例分担。(1)《继承法》第二十条规定：遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱；立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准；自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。孙长江的第一份遗嘱是公证遗嘱，第二份遗嘱是自书遗嘱。根据上述法律规定，孙长江所立的第二份遗嘱不能变更第一份公证遗嘱。所以第一份遗嘱是有效的。(2)《继承法》第十六条规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人；公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承；公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。《继承法》第三十三条规定：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限，超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限；继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《继承法》第三十四条规定：执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应缴纳的税款和债务。因为孙长江的第一份公证遗嘱有效，所以遗产应当根据第一份遗嘱进行分割。孙长江的弟弟和妹妹获得其个人所有的房屋和存款是遗嘱继承性质，而孙长江的女友常珊珊获得10万元存款属遗赠性质。由于孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元，根据《继承法》的规定，从被继承人死亡之时起到遗产分割处理完毕之前，首先应当清偿被继承人孙长江的债务，然后将剩余的遗产进行分割。如果继承人不表示放弃继承，而受遗赠人明确表示接受遗赠的话，在清偿债务后，按照第一份遗嘱分割遗产。(3)根据《继承法》第三十三条的规定，孙长江的遗产被分割后，其所欠债务应当根据各继承人和被遗赠人所继承财产的多少由继承人和被遗赠人按比例分担。

36.(1)李某的名誉权受到了侵害。理由：本案王某以正在谈恋爱的李某的名义登征婚广告，无疑降低了李某的社会评价。王某的行为给李某的名誉造成一定的影响，侵害了李某的名誉权。当然，这是由于侵害李某的姓名权而引起的，属于侵权行为的竞合。

(2)法院应当以姓名权侵权为案由，认定王某侵害了李某的姓名权，并判决其承担赔礼道歉、消除影响以及赔偿损失的民事责任。因为，王某是未经李某同意而以李某名义刊登征婚启事的，属于典型的侵害他人姓名权的行为。

【解析】本题首先应从李某的社会评价是否降低来判定他的名誉权是否被侵害，其次再从侵害姓名权的构成要件以及救济方式方面作答。37.(1)刘某侵犯了张某的著作权。理由是：张某将画赠与刘某只是将作品原件所有权移转给刘某。依我国《著作权法》的规定美术等作品原件所有权的转移不视为作品著作权的转移刘某只享有对作品原件的展览权著作权中的其他权利仍然属于作者张某。(2)刘某未经张某同意而擅自出版张某所赠之画属于“未经著作权人许可发表其作品”的侵权行为。

38.答案要点：甲应当将B车交还乙。乙无法向甲交还A车，则应就A车卖得价款负偿还责任。甲、乙之间的互易合同因甲行使撤销权而归于无效，甲、乙之间相互所取得的利益丧失合法根据。甲、乙互负不当得利的返还义务。

[解题指导]本案考查合同的撤销问题。根据《合同法》第54条的规定，一方以胁迫的手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有撤销合同的权利。根据《合同法》第58条的规定，合同被撤销后，因该合同取得的财产应予返还，不能返还的，应当折价赔偿。39.(1)不能。理由：《民法通则》第63条第3款规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目，其演出行为具有很强的人身属性，又由于某甲是著名演员，有相对的知名度和人气，具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施，是属于依法不得代理的行为，因此，某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由：无权代理，是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此，其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析：本题中，首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为，即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出，其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系，所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为，某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定，具有人身属性的行为不得代理，必须由义务人自己亲自实施。

40.一审法院判决的B在于把王某儿媳和孙子的转继承当作代位继承处理；二审法院判决的B在于把王某外孙女的代位继承当作转继承处理。因此一、二审法院的判决都是B的。本案中由于王某的女儿先于王某死亡所以王某的外孙女适用代位继承取得王某的遗产王某的女婿没有继承权。而王某的儿子则是在王某死后遗产分割之前死亡的对其应继承的遗产份额依法应适用转继承的规定由王某的儿媳和孙子共同继承。又由于我国《婚姻法》规定夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产除另有约定外归夫妻共同所有。所以王某儿子继承的王某的遗产属于夫妻共同财产其中的一半是王某儿媳的个人财产而另一半才是王某儿子的遗产由其配偶和儿子共同继承。所以本案应判决：对王某的四间房屋王某的外孙女继承两间；王某的儿媳取得一间半；王某的孙子继承半间。一审法院判决的B在于把王某儿媳和孙子的转继承当作代位继承处理；二审法院判决的B在于把王某外孙女的代位继承当作转继承处理。因此，一、二审法院的判决都是B的。本案中，由于王某的女儿先于王某死亡，所以，王某的外孙女适用代位继承取得王某的遗产，王某的女婿没有继承权。而王某的儿子则是在王某死后，遗产分割之前死亡的，对其应继承的遗产份额，依法应适用转继承的规定，由王某的儿媳和孙子共同继承。又由于我国《婚姻法》规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，除另有约定外，归夫妻共同所有。所以，王某儿子继承的王某的遗产，属于夫妻共同财产，其中的一半是王某儿媳的个人财产，而另一半才是王某儿子的遗产，由其配偶和儿子共同继承。所以，本案应判决：对王某的四间房屋，王某的外孙女继承两间；王某的儿媳取得一间半；王某的孙子继承半间。解析：主要是区别代位继承和转继承。区别清了，结论就容易得出。

41.(1)须有损失的存在；(2)须行为人违反合同前义务；(3)须行为人有过错；(4)须缔约过失行为与损失之间存在因果关系。(1)须有损失的存在；(2)须行为人违反合同前义务；(3)须行为人有过错；(4)须缔约过失行为与损失之间存在因果关系。

42.缔约过失责任是指当事人一方因于缔约之际具有过失导致合同不成立、无效或被撤销并致另一方信赖利益受损而对他方承担的损害赔偿责任。其构成要件为：(1)须存在合同不成立、无效或被撤销的事实；(2)须当事人一方有过失即对合同不成立、无效或被撤销具有主观过错；(3)须他方遭受损失即他方由于合同不成立、无效或被撤销而遭受财产损失；(4)须他方所受损失与一方之过失行为之间有因果关系；(5)须发生于合同订立阶段。缔约过失责任是指当事人一方因于缔约之际具有过失，导致合同不成立、无效或被撤销，并致另一方信赖利益受损，而对他方承担的损害赔偿责任。其构成要件为：(1)须存在合同不成立、无效或被撤销的事实；(2)须当事人一方有过失，即对合同不成立、无效或被撤销具有主观过错；(3)须他方遭受损失，即他方由于合同不成立、无效或被撤销而遭受财产损失；(4)须他方所受损失与一方之过失行为之间有因果关系；(5)须发生于合同订立阶段。

43.(1)因防止损害而发生的相邻关系。包括：相邻环保关系、相邻防险关系。(2)因用水、排水而发生的相邻关系。包括：相邻用水关系、相邻排水关系。(3)因使用邻地而发生的相邻关系。包括：相邻通行关系、相邻管线设置关系、因建筑施工临时占用邻人土地而发生的相邻关系。(4)建筑物相邻关系。包括：因建筑物通风、采光而发生的相邻关系，相邻建筑物之通行关系，因相邻建筑共用墙、楼梯、空地而发生的相邻关系，建筑物区分所有人之间的相邻关系。(5)相邻地界关系。包括：因界标设置而发生的相邻关系、工界建筑而发生的相邻关系、因越界竹木而发生的相邻关系。

44.答案要点：(1)商标权人的权利主要有：①注册商标的专有使用权；②注册商标的转让权；③注册商标的使用许可权。

(2)商标权人的义务主要有：①遵守法律，依法行使注册商标专用权；②保证产品质量的义务；③缴纳费用的义务。45.根据《民法通则》第69条的规定．委托代理的代理权消灭的原因还有以下方面的事实：(1)代理期间届满或代理事务完成。如果代理是有期限的，在期限到来之时，代理关系自然终止；而如果委托代理的事务已经完成，代理也就没有继续存在的必要，代理关系也自然终止。这是委托代理终止的最常见、最正常的原因。(2)被代理人取消委托或代理人辞去委托。委托代理是建立在被代理人和代理人相互信任的基础上的，它可以因任何一方的意思表示而终止，如果被代理人撤回委托或代理人辞去委托都会引起委托代理的终止。(3)作为被代理人或代理人的法人终止。法人终止与自然人死亡一样，都是导致法律人格丧失的事实，法人终止也使代理关系终止。46.我国现行婚姻法对事实婚姻的规定，主要体现在最高人民法院的司法解释中。《婚姻法解释(一)》第5条规定，未按婚姻法规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待：

(1)1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理；

(2)1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记；未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。

【解析】本题是法条理解记忆题，考查的知识点是我国现行法律对事实婚姻的规定，依据法条作答即可。

47.地役权是指按照合同约定利用他人的不动产以提高自己不动产的效益的权利。地役权具有以下特征：(1)地役权的权利主体为需役地的所有人或者使用人。(2)地役权的权利客体通常是土地。(3)地役权的目的是权利人为了提高自己不动产的效益。(4)地役权具有从属性。(5)地役权具有不可分性。(6)地役权具有期限性。地役权,是指按照合同约定利用他人的不动产,以提高自己不动产的效益的权利。地役权具有以下特征：(1)地役权的权利主体为需役地的所有人或者使用人。(2)地役权的权利客体通常是土地。(3)地役权的目的是权利人为了提高自己不动产的效益。(4)地役权具有从属性。(5)地役权具有不可分性。(6)地役权具有期限性。48.要约是当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。要约邀请是指当事人向他人作出的希望他方向自己发出要约的意思表示。两者之间的区别在于：(1)要约具有缔约的目的，要约邀请则是希望他方向自己发出要约；(2)要约一旦发出，就对要约人和受要约人都产生一定的拘束力，而要约邀请一般没有约束力；(3)要约的内容须具体确定，具备合同成立的主要条款，而要约邀请无此要求；(4)要约原则上要向特定的人发出，而要约邀请既可向特定人发出，也可以向不特定人发出。

49.(1)商标权人的权利主要有：①注册商标的专有使用权；②注册商标的转让权；③注册商标的使用许可权。(2)商标权人的义务主要有：①遵守法律依法行使注册商标专用权；②保证产品质量的义务；③缴纳费用的义务。(1)商标权人的权利主要有：①注册商标的专有使用权；②注册商标的转让权；③注册商标的使用许可权。(2)商标权人的义务主要有：①遵守法律，依法行使注册商标专用权；②保证产品质量的义务；③缴纳费用的义务。50.宣告死亡是自然人下落不明达到一定期限，经利害关系人申请，法院宣告其死亡的法律制度。条件：(1)自然人下落不明满4年。因意外事故造成自然人下落不明，自事故发生之日起满2年。(2)有利害关系人的申请。(3)须经法院宣告。51.合宪性解释，指依宪法及阶位较高的法律规范，解释阶位较低的法律规范的一种法律解释方法。法律秩序是一个阶层结构，犹如一座金字塔，最上层为宪法，其次为法律，再次为法规。法律规范的效力，依其阶位而定，即法律和法规不得抵触宪法，法规不得抵触法律。因此产生了一项基本原则，即阶位较低的法律规范，应依阶位较高的法律规范解释之，以贯彻上层法律规范的价值判断，维护法秩序的统一性。此即合宪性解释。

52.这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债是指债权人和债务人各为一人的债也称单数主体之债。多数人之债是指以同一给付为标的的债中债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债也称复数主体之债。此分类的法律意义在于：单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间内部的权利、义务关系；而多数人之债除存在外部的债权债务关系外在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债，是指债权人和债务人各为一人的债，也称单数主体之债。多数人之债，是指以同一给付为标的的债中，债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债，也称复数主体之债。此分类的法律意义在于：单一之债的主体双方都只有一人，当事人之间的权利、义务比较简单明了，不发生一方主体之间内部的权利、义务关系；而多数人之债，除存在外部的债权债务关系外，在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系，因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债，有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。

53.宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利：①为保有住宅而长期使用宅基地；②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施；③在宅基地空闲处从事种植并收取收益；④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时负担下列主要义务：①按批准的用途使用宅基地；②按批准的面积建房、造院；③服从国家、集体统一规划；④不得妨碍公共利益和邻人利益。宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得，必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利：①为保有住宅而长期使用宅基地；②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施；③在宅基地空闲处从事种植并收取收益；④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时，负担下列主要义务：①按批准的用途使用宅基地；②按批准的面积建房、造院；③服从国家、集体统一规划；④不得妨碍公共利益和邻人利益。

54.周振华利用杨树清家的饲草被火烧掉，大雪封山，又没有别的办法可想的困难境地，迫使杨树清接受自己提出的苛刻条件，以两头价值1600元的奶牛折抵800元钱购买4000斤饲革。周振华和杨树清之间进行的饲草买卖行为属乘人之危的民事行为，根据《合同法》第54条的规定，一方乘人之危使对方在违背真实意思的情况下所订立的合同，受损害方有权请求变更或撤销。根据上述法律规定，结合本案的实际情况，本案应作如下处理：

(1)周振华应将两头奶牛返还给杨树清；

(2)杨树清应向周振华支付800元人民币。

55.无效婚姻将产生以下三方面法律后果：

(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定，无效婚姻，自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。

(2)当事人之间财产关系上的效力。其一，不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二，在财产分割时，以协议分割为原则，判决分割为例外；若是判决分割，则推定为当事人共有，主张个人所有的要承担举证责任。其三，判决分割应照顾无过错方利益。其四，保护合法婚姻当事人的财产权益。

(3)亲子关系上的效力。《婚姻法》规定，无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系，他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。

56.(1)不构成要约。理由：要约的构成必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图并具备合同的主要条款。本案中甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求故不构成要约。(2)不构成违约。理由：因为A公司送电脑的行为属于要约甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立甲的行为不构成违约。(1)不构成要约。理由：要约的构成，必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图，并具备合同的主要条款。本案中，甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求，故不构成要约。(2)不构成违约。理由：因为A公司送电脑的行为属于要约，甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约，也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立，甲的行为不构成违约。

57.民法调整的财产关系具有以下特点：

(1)主体处于平等地位，即财产法律关系的参加者各自独立，彼此互不隶属，不具有命令、服从的关系。

(2)当事人意思表示自由，即财产法律关系的参加者之间发生的财产关系，必须坚持自愿原则，这是由民事主体地位的平等性所决定的。平等、自愿的特点，也是民法区别于行政法和经济法的界限。

(3)坚持等价有偿原则，即当事人之间发生财产关系时，必须按照互惠互利、等价有偿的原则进行，即获得财产利益应支付相应对价，才能为双方所接受。不等价的交换是违背商品经济客观规律的。

(4)民法调整的财产关系包括财产归属关系和财产流转关系。因具有金钱价值的物质资料和智力成果的归属发生的关系，是基本的财产归属关系；财产流转的基本内容是商品交换关系，其表现形式有商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等

【解析】本题是论述题，考核的知识点是财产关系的特点。民法调整财产关系，但并非所

有的财产关系都由民法来调整。民法只调整平等主体之间的财产关系，这种财产关系所具有的特点在答案要点中已明确，在此不赘述。

58.双务合同履行中的抗辩权是在符合法定条件时当事人一方对抗对方当事人的履行请求权暂时拒绝履行其债务的权利是合同效力的体现为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括：(1)同时履行抗辩权：①由同一双务合同产生互负债务；②合同中未约定履行顺序；③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务；④对方的对待给付