2022-2023学年黑龙江省绥化市成考专升本民法自考真题(含答案)_第1页
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2022-2023学年黑龙江省绥化市成考专升本民法自考真题(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.根据我国法律的规定,当几种继承之间发生冲突时,按效力的高低排列顺序应是()。

A.法定继承,遗嘱继承和遗赠,遗赠扶养协议

B.遗嘱继承和遗赠,法定继承,遗赠扶养协议

C.遗赠扶养协议,法定继承,遗嘱继承和遗赠

D.遗赠扶养协议,遗嘱继承和遗赠,法定继承

2.下列债的关系中,属于法定之债的是()。A.买卖合同之债B.租赁合同之债C.承揽合同之债D.不当得利之债

3.下列选项中不属于可以由赠与人撤销赠与的情形是()。A.A.受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属的

B.受赠人对赠与人有扶养义务而不履行的

C.受赠人不履行赠与合同约定的义务的

D.因受赠人的违法行为致使赠与人死亡的

4.2011年韩玉笙因盖房挖地基,发现一个瓦罐,内有500块银元及一块棉布,上面写着“为防日寇,特埋此。王天民,1938年7月5日”。王天民为王大水的爷爷,1938年7月8日被日寇杀害。该500块银元【】

A.应归韩玉笙所有,因为是他发现的B.应归王大水所有C.应由韩玉笪与王大水平分D.属无主财产,应上缴国家

5.在利益第三人合同中,债务人迟延履行主要债务,且经过催告在合理期限内仍未履行的,则得行使解除权的是()。

A.该第三人B.债权人C.债权人和该第三人D.债权人和该第三人

6.下列选项中,不被法律认为是违法行为的是()。A.某甲为抢钱而打伤乙

B.公安人员在执行公务中殴打当事人

C.丙为抵抗抢劫而打伤抢劫人的行为

D.某公司将债务人放置在本公司的货物出卖抵债的行为

7.下列诸债中,不属于法定之债的是()。

A.无因管理之债B.合同之债C.侵权行为之债D.不当得利之债

8.下列选项中,不可以作为抵押物的是()。

A.房屋B.土地使用权C.国库券D.宅基地使用权

9.进口关税的纳税义务人为进口货物的()。

A.收货人B.发货人C.出口商D.代理人

10.王某在自家院内盖房挖地基时,挖出宋代珍贵文物,根据我国现行法律的规定,王某挖出的银元应()。A.归王某自己所有B.王某可以取得一半文物的所有权所有C.归国家所有D.如果现在有人证明该文物为其所有,则归该人所有

11.下列选项中,不能引起债发生的有()。A.A.甲出卖不卫生的羊肉串,使乙拉肚子

B.甲出卖;不卫生的羊肉串,乙依照职权罚他的款

C.甲出卖不卫生的羊肉串,乙一生气,砸了他的摊子

D.甲出卖不卫生的羊肉串,乙一生气,把他的羊肉喂了自家的宠物小狗

12.2010年7月1日,王某与胡某结婚,2011年5月2日王某父亲去世,2011年9月10日王某与胡某协议离婚,2011年10月8日王某继承其父价值10万元的遗产,胡某知道后,要求分割。该财产【】

A.属于王某所有,但王某应给予胡某适当补偿B.属于王某个人所有C.王某享有2/3,胡某享有1/3D.属于夫妻共同所有

13.民法权利体系中,同债权并列为两大基本财产权利的是()。A.A.人身权B.物权C.知识产权D.继承权

14.王某17岁,患有精神病,不能完全辨认自己的行为,但有劳动收入而且可以作为其主要生活来源,他属于()。

A.限制民事行为能力人B.无民事行为能力人C.积极治疗后再定其行为能力的人D.视为完全民事行为能力人

15.根据我国《担保法》的规定,债权人与债务人应当在合同中约定,债权人留置财产后,债务人应当在多长时间内履行债务【】

A.2个月内B.不少于2个月C.1个月内D.不少于1个月

16.

19

甲公司出卖钢材给乙公司,合同订立的日期是2000年3月1日,并在合同中注明“钢材的所有权在乙公司付清货款时才转移”。乙公司在2000年4月5日支付了第一笔货款,甲公司按照合同规定在4月10日将钢材运到乙公司,乙公司检验并接受了钢材,5月10日付清余款。该宗钢材所有权的转移时间是()

17.下列行为中属于单方民事法律行为的是()

A.邀请朋友看电影B.代理权授予行为C.借贷行为D.签订承揽合同18.甲与乙订立一总价为10万元的买卖合同,合同中有一定金条款。定金的最高限额应为()。A.1万元B.2万元C.2.5万元D.5万元19.甲公司派代理人乙前往丙公司购买10吨农药,而乙擅自定购12吨,丙催告甲在1个月内予以追认而甲未作表示,依我国《合同法》的规定,乙的无权代理后果()。A.A.由甲承受B.由甲、丙承受C.不由甲承受D.甲、乙承担连带责任

20.一般诉讼时效和短期诉讼时效()。

A.分别适用中止和中断的规定

B.都不适用中止的规定而适用中断的规定

C.都适用中止和中断的规定

D.根据具体情况灵活适用中止和中断的规定

二、案例分析题(20题)21.张某出国前将家中祖传的一对花瓶交给胡某保管。几个月后,胡某突发心肌梗死病故。胡某的女儿胡楠以为花瓶为其父所有,因办丧事需大笔现金,故将花瓶以合理价格卖给了朋友陈某。第二天,陈某依约交付了全款,并将花瓶取走。一年后,张某回国,到胡某家欲取走花瓶,得知胡楠已将花瓶卖给了陈某。问:

(1)张某是否有权向陈某要回花瓶?为什么?

(2)张某对胡楠是否可以请求损害赔偿?为什么?

22.农民田某于2004年去外国打工时在途中遇海难失踪,从此杳无音讯。2009年其妻胡某向当地人民法院申请宣告田某死亡,人民法院经审理判决宣告田某死亡。由于年幼的女儿田燕一直身体不好,家中又没有足够的经济能力给田燕治疗,2010年胡某将田燕送给膝下无子的邻村姚某收养,并办理了合法的手续。2011年,失踪多年的田某突然返回,法院随即撤销了对田某的死亡宣告。田某要求与胡某恢复夫妻关系,并提出田燕的收养未征得他的同意,违反我国《收养法》,是无效的,要求撤销收养合同。胡某不同意恢复夫妻关系,姚某不同意撤销收养合同,田某诉至法院。

问:(1)田某与胡某间的夫妻关系是否可以恢复?

(2)田燕的送养是否有效?

23.法院应如何处理?

24.甲以A车与乙所有的B车互易,2个月后依协议交付。甲在交付之后以受乙胁迫为理由主张互易合同无效,并主张乙返还A车。但乙已将A车转卖他人。问:

本案如何处理?为什么?

25.甲、乙、丙、丁四人于1999年2月份合伙开办一公司,每人投资15万元,约定盈利平分,亏损共担,半年后,甲与其他人在经营管理上发生矛盾,遂退出合伙,对于甲的15万元的投资及5000元盈利,由于公司资金周转不过,甲与乙、丙、丁商定,年终结算后退款、分利,同年11月份,乙与丙发生矛盾,乙也退伙,同时带走了自己的15万元投资和盈利2万元,当时乙与丙、丁商定,甲的155000元由丙、丁二人年终结算偿还,年终结算后,丙、丁二人散伙,并商定甲的155000元每人偿还一半,丙依约偿还了甲的72500元,而丁因散伙后用于炒股票的72500元亏本,无力偿还72500元。试问:(1)乙、丙、丁是否应对72500元负责?为什么?(2)乙与丙二人负责清偿后,乙、丙二人是否要求丁以后有钱偿还,为什么?26.李天志与妻子朱兰、女儿李梅(11周岁)一家三口住在贫困山村。为脱贫致富,1998年12月李天志分别向邻村人刘江、信用社和复员军人张海各借款1万元,分别写下1万元欠条3张,共计3万元,购买邻村一台旧卡车开始货运业务。1999年1月,在尚未办理各项车辆运输保险的情况下,李天志冒着雪天路滑的危险为村民刘江运货进城,不幸坠人山谷,车毁货损人亡。朱兰得知后,痛不欲生,当晚上吊自杀,留下孤儿李梅。村委会在全权处理李、朱丧事并清查其财产债务后,会同乡民政干部组织召开了一个特别会议,参加人有村委会和乡民政干部、邻村村长、信用社负责人、刘江、张海、李梅和李梅的堂叔李天容。会议形成了一个书面协议,内容是:①朱兰名下存款2000元清偿刘江的货损;②瓦房1间及农具、家庭生活用品约价值1万元,由张海负责处理,折抵其借款1万元;③丧葬费1000元由村委会承担;④欠信用社和邻村人的2万元由李梅在年满18周岁以后5年内还清,但不计利息;⑤李梅今后由其堂叔李天容抚养。参会人员分别签字盖章,李梅也签字同意并加按手印。但李天容虽同意抚养李梅,却提出自己家境过于贫困,难以保证李梅的学习和生活,建议在财产上有所照顾。请回答以下问题:(1)该协议涉及哪些方面的法律问题?(2)你认为本案依法应如何处理?

27.被告若须赔偿,赔偿的范围是什么?

28.贾某与家人到宏宇餐厅就餐。该餐厅所提供的卡式炉是由某用具厂生产的,卡式炉所使用的燃气是由某燃气公司生产的,贾某与家人在用餐时,正在使用的卡式炉和燃气罐发生爆炸,致使贾某面部、双手烧伤,共花去医疗费等财产损失7万元。经查:燃气公司以及用具厂生产的燃气和炉子均不合格,宏宇餐厅在提供服务时不存在过错。问:

宏宇餐厅是否应承担责任,为什么?

29.某幼儿园一群幼儿在教室里围着火炉烤火,教师张某将孩子们安排好后暂时离开教室去取东西。幼儿甲玩火点燃了幼儿乙的衣服,乙带火跑出教室,被人发现将火扑灭。经检查,乙被烧伤面积达35%,住院治疗造成经济损失1.3万余元。问:

(1)幼儿乙的住院费用应由谁来承担?为什么?

(2)教师张某是否应承担责任?为什么?

30.王某2002年9月9日在乘渡轮时,该渡轮遇大浪而沉没,王某在事故中失踪。后来作为死亡处理,把死亡保险金给了王某的妻子陈某。陈某以为丈夫死了,就把丈夫婚前的财产,包括4间瓦房、1头耕牛都交给了公婆,自己返回娘家。过了两年,在律师的指点下,陈某向县人民法院提出申请,要求宣告其夫王某死亡。法院在调查后,于2005年10月15日宣告王某死亡。陈某遂嫁给邻村一村民。王某的财产分给其父母和陈某,王某的承包责任田也被乡政府收回。

2005年11月6日,王某从温州返回家乡。原来他落水后被渔民救起,以后就留在温州学技术,也没给家里通信。这次回家见妻子与他人结婚,财产被分光,田地也被收回,他想挽回这些损失。可他的房间只收回两间,地也收不回来,妻子更不愿回来。问:

王某的要求是否合理?根据《民法通则》的规定,应该如何处理此事?

31.陈某在商店购买了一台电视,保修期为三年。但使用三天发生故障。陈要求商店退货。商店说货物售出,只修不换。请问这种回答对不对,双方的合同属于债的哪一种类。商店应如何处理。

32.甲培训中心急需一批电脑,遂同时向A、B两家电脑公司发函:“我中心急需x型号电脑100台,如果公司有货,速来电,并请告知价格。”A公司收到甲函电后,回函告知有货,并报上电脑价格。A公司在发函的同时,给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前,甲得知B公司电脑质量好且价格合理,因此向B公司发函:“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑,盼速发货,运费由我中心负担。”第二天,A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。问:(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?

33.吴某是某大学后勤处处长,李某是个体运输专业户且与吴某是同乡。2012年5月,李某找到吴某,要吴某设法给自己弄辆卡车跑运输。吴某收下了李某送给他的两条玉溪香烟、四瓶茅台酒和3000元现金,答应为他想办法。后吴某把学校新配备的一辆东风牌大卡车以后勤处的名义从车队调出,交给李某使用,并与李某签订了一份汽车租赁合同,租期1年,月租500元,后勤处不负责该车租赁期间的一切费用。李某一次性支付了6000元租金,将汽车开走。1年后,当李某把车还给学校时,汽车已严重损坏,无法继续使用。原因是李某过度用车,并且不对车的小毛病维修,也不保养。此时,吴某已调离学校,接替他的处长要李某赔偿,李某拿出合同,拒绝赔偿。双方争执不下,诉诸法院。问:

吴某以后勤处长的名义与李某签订的合同是否有效?

34.46.甲向乙买了一幅名画,后来发现此画并非真迹,而是复制品。甲退回该画,并要求乙退还其支付的价款,乙拒绝,甲于是诉至法院。经查,乙在购买此画时也不知是复制品,故卖给甲时也以为是真迹,无隐瞒之情。问:

(1)甲、乙实施的是什么性质的民事行为?

(2)该民事行为有何特征?

(3)此案应如何处理?

35.对于王某叔父赠与的国画,郭某有无权利参与财产分配?

36.某设计院在一座立交桥的设计中,需要使用某研究所的一项发明专利,双方协商未能达成合意,设计院向专利局申请强制许可,设计院因此获得了实施许可,但研究所对专利局于2001年8月3日作出的实施使用费的裁定不满意。而且还发现设计院在取得强制许可的专利后,又擅自许可另一家设计院实施其专利,为此研究所于2001年12月1日向人民法院提起诉讼,要求重新确定使用费并追究设计院的侵权责任。

问:(1)研究所要求重新确定使用费的主张,是否能得到法院的支持?为什么?

(2)设计院的行为是否构成侵权,为什么?

37.朱某原是长城公司的采购员,已辞职。某日,朱某接到长城公司的进出口业务代理商某粮油进出口公司业务员的电话,称该公司代理进口的3000吨特级糖蜜因买主某食品厂急需资金欲低价转卖,长城公司如有意购买,务于晚饭前回复。朱某紧接着就打电话找长城公司经理,经理正出差,要晚上才回来。朱某赶到粮油公司,说货物长城公司要了。粮油公司不知朱某已辞职,就与其签了合同。并说糖蜜存放在仓库,你们把货款和仓储费付清,我们把仓单背书给你。朱某当晚带着已签好的一式两份合同和糖蜜的样品,找到长城公司的经理。经理看了合同和样品后,在合同上签了字,后双方就此次交易非常满意。

问:(1)朱某与粮油公司签订合同时,其行为性质应如何认定?

(2)表见代理的成立要件有哪些?

38.李某与A、B、C三人合伙开办了一个合伙企业。由李某、A、B各出资2万元,C提供技术入伙,与李某、A、B平均分配盈余。四人办理了有关手续并租赁了房屋,但并未订立书面协议。经营中状况恶化,合伙组织曾向王某借款2万元,用于周转。半年后,A把自己的一部分财产份额转让给D,李某和B同意,但C不同意,并表示愿意受让A转让的那部分财产份额。因多数合伙人同意D成为新的合伙人,C于是提出退伙,李某、A、B表示同意,故C退出合伙,D加入。C退伙后半年,合伙组织散伙,又负新债6万元。根据案情,请回答下列问题:(1)李某与A、B、C的合伙关系是否成立?为什么?(2)C可否作为合伙人?为什么?(3)A转让财产份额的行为是否有效?为什么?(4)C是否可以退伙?为什么?(5)若企业解散后,债权人王某要求C偿还2万元债务,C有无偿还债务的义务?为什么?对该债务,D是否承担责任?为什么?(6)C退伙后,合伙组织另外所负6万元的债务应由谁负担?

39.一天,某石灰厂放炮炸石。在经过观望、呼喊、吹哨等程序后,在认为安全的情况下点火于某这一天赶着马车来装石灰,正赶上放炮,碎石将于某砸伤,花去医药费若干。于某让石灰厂赔偿,石灰厂认为自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己对损失有过错,所以,石灰厂不承担责任。问:

对于某的损失,石灰厂有无责任?于某可以提出哪些理由支持自己的诉讼请求?

40.甲(男)与乙(女)于2006年结婚,婚后生有一子(丙)。2009年甲调动到A城工作,随后因与乙感情不和而通过诉讼离婚。2010年A城某区人民法院判决准予离婚,并判决丙随其母乙共同生活,甲每月支付给丙抚养费150元。2012年春节,丙在与邻居小孩丁玩耍时,不慎用石头打伤丁的眼睛。丁父母为给丁治疗花去医药费3000余元。丁的父亲要求乙赔偿这一损失。但由于乙所在工厂不景气,已经几个月发不出工资,又无其他经济收入,故无力承担该责任。后乙找到甲,要求甲付给部分钱,以赔偿丁父母的损失。甲一口拒绝,并说道:“我们早就已经离婚,孩子是判给你抚养管教的,你是监护人,孩子现在惹了祸是你管教不严造成的,责任在你。我每月已支付了抚养费,别的责任我就没有了。”由于乙迟迟不能赔偿损失,丁的父亲便以丙为被告起诉至人民法院。

问:(1)夫妻离婚后,未与未成年子女共同生活的一方是否还是未成年子女的监护人?为什么?

(2)丙造成他人损害,甲是否还应承担民事责任?为什么?

三、简答题(10题)41.简述债的提存的概念和提存原因。

42.简述父母与子女间的权利与义务。

43.简述地役权的概念与特征。

44.消费税纳税义务发生时间是如何规定的?

45.简述婚姻无效的法律后果。

46.简答行纪合同和委托合同的主要区别。

47.简述保证设定的条件。

48.简述民事法律行为的成立要件。

49.简述法定代理或指定代理终止的情形。

50.什么是提存?须具备哪些条件方可将标的物提存?

四、主观题(10题)51.宅基地使用权人的主要权利有哪些?

52.甲培训中心急需一批电脑,遂同时向A、B两家电脑公司发函:“我中心急需x型号电脑100台,如果公司有货,速来电,并请告知价格。”A公司收到甲函电后,回函告知有货,并报上电脑价格。A公司在发函的同时,给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前,甲得知B公司电脑质量好且价格合理,因此向B公司发函:“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑,盼速发货,运费由我中心负担。”第二天,A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。

问:(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?

(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?

53.论他物权和自物权的联系与区别。

54.论民法调整的财产关系的特点。

55.1996年10月6日,杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁,杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定,杨树清以每公斤2角的价格,共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤,约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日,杨树清之子燃放鞭炮,不慎将自家饲草烧光,杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格,但我现在要牛不要钱,购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山,又没有别的办法可想,被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天,杨树清又找到周振华,表示愿以1500元的价格买回两头奶牛,周振华则称“买卖既做,决无反悔之理”,坚持不同意,杨树清只得起诉于人民法院,要求返还两头奶牛。

问:本案应如何处理?

56.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员,某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同,约定于新年晚会上由某甲出演小品节目,演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天,由于当地雾气较重,航班停飞,某甲无法按计划赶赴晚会。于是,某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?(2)其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?

57.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?

58.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙,价值250元。黎某的男朋友白某见后,觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚,白某将白玉兰绘制完毕,准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时,白某下车吃了些东西,待来到黎某家门口时,他发现夹在后座上的连衣裙已丢失,白某急忙顺原路往回找,未找到。

事隔两个月,黎某与白某偶然发现,那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿,他们了解到:这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格,从同事王小姐手中买来的。当时,王小姐声称,连衣裙是托别人代买的,自己穿上不合体,因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下,王小姐不得不承认,连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后,就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的,并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的,拒绝返还。于是,黎某起诉至人民法院,要求返还连衣裙。

请问:(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?

(2)本案应如何处理?说明理由。

59.论述合同履行的概念及原则。

60.公民A、B、C订立协议,约定:三人各出资2万元共同购买汽车从事货物运输,共同管理,按出资比例分利和承担亏损。后三人依约出资买下一台卡车,由A驾驶,B、C负责装卸货物,长期为飞云公司运输货物。某日,A、B、C三人饮酒吃饭后运送货物,途中A操作失当发生车祸,致使卡车毁坏,所运价值6万元的货物全部损失。飞云公司向三人索赔时,B、C称此车祸系由A不慎驾驶所导致,因此发生的货物损失应由A承担全部赔偿责任;A辩称该车系自己同B、C三人共同购置,因车祸引起的损失应由三人共同承担,故不同意承担全部赔偿责任。飞云公司遂向人民法院起诉,要求A、B、C三人共同承担赔偿责任。问:

(1)A、B、C三人系何种法律关系?理由是什么?

(2)飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿?根据何在?

五、论述题(0题)61.试述物权法定原则。六、判断题(0题)62.我国《民法通则》规定:长期诉讼时效期间为20年,从知道或应当知道权利被侵害时起计算。()

A.正确B.错误

参考答案

1.DD。本题考查对不同遗产移转方式效力的理解。按照《继承法》的有关规定,D正确。

2.D本题属于基本概念理解辨析题,考核的知识点是债的分类。依据不同的标准可以将债分为不同的种类,若以债发生的原因为标准的话,债可分为法定之债与意定之债。具体概念在此不予重复。本题中,选项A、B、C都是基于当事人的约定而产生的债,都属于意定之债,不符合题意,因而都是错误的;选项D则是根据法律规定,因某一法律事实的发生而产生的债,属于法定之债,所以只有选项D符合题意,是正确的。

3.D本题为法条题。依《合同法》的规定,A、B、C三项情形下赠与人均可撤销赠与,但D项情形下只能由赠与人的继承人予以撤销。选故D。

4.B本题已明确埋藏物为王天民所有,所有权明确,应根据《民法典》相关规定,由其孙子王大水继承。所以选B项。

5.B

6.CA、B、D三项都是侵权行为,C项是正当防卫,属于侵权行为的抗辩理由。

7.B本题属于基本概念理解辨析题,考核的知识点是债的分类。依据不同的标准可以将债分为不同的种类,若以债发生的原因为标准的话,债可分为意定之债与法定之债。意定之债,是指基于当事人的意愿而发生的债。合同之债为其典型。法定之债,是指根据法律规定,因某一法律事实的发生而产生的债。不当得利之债、侵权行为之债等,均属此类债。显然,本题中的选项A、C、D都是根据法律规定,因某一法律事实的发生而产生的债,应属于法定之债;而选项B是基于当事人的约定而产生的债,所以选项B是正确的,排除其他选项。

8.D本题考查抵押物的范围。《担保法》第34条和第37条分别就可以抵押的财产和不可以抵押的财产范围作了规定。

9.A

10.C

11.B本题考查对象是债的发生原因。选项A属合同之债与侵权之债的竞合;选项B属行政管理,不引起债的发生;选项C为侵权行为之债;选项D引起不当得利之债。故选B。

12.D根据《民法典》第1062条的规定,夫妻在婚姻关系存续期间继承或受赠所得的财产,归夫妻共同所有,但遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产的除外。本题,王某继承的遗产,是在夫妻关系存续期间所得,是夫妻共同财产。又根据《民法典》第1121条的规定,继承从被继承人死亡时开始。本题中,虽然王某在离婚后实际分得该遗产,但是继承发生在夫妻关系存续期间,属于夫妻共有财产。所以选D项。

13.B本题考查对财产权基本分类的理解。财产权的第一次戊,j分的结果是债权、物权两大权利。人身权不是财产权,应先行排除;知识产权在国内一般认为是“二权一体”,既有财产权,又有人身权,不能归入财产权,继承权的概念位阶低于债权和物权,故B正确。

14.A本题考查自然人的民事行为能力问题。虽然根据有关法律的规定,16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。但是,王某不能完全辨认自己行为,按照法律规定应该属于限制民事行为能力人。

15.B根据《担保法》第87条,债权人与债务人应当在合同中约定,债权人留置财产后.债务人应当在不少于2个月的期限内履行债务。故选B项。

16.D

17.B

18.B本题考查对象是定金。根据《民法通则》《担保法》及《合同法》的规定,定金既可以作为担保方式,也可以作为违约责任方式。定金的设立虽然是为了担保债的履行,但是在当事人违约后,就要产生违约责任,此时的定金担保就转化成了定金责任。《担保法》第91条规定:“定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的百分之二十。”故选项B正确,排除其他选项。

19.C

20.C根据《民通意见》第175条的规定作答。

21.【答案要点】(1)张某无权向陈某要回花瓶。理由:胡楠将花瓶卖给陈某,属于无权处分行为。而陈某取得花瓶时是符合善意取得所有权条件的,故陈某已取得花瓶所有权。

(2)张某对胡楠有权请求损害赔偿。理由:陈某的善意取得,使张某丧失了对花瓶的所有权;但是胡楠的无权处分行为,损害了张某的权益,依法负有损害赔偿责任。

【解析】本题属于案例综合分析题,考核的知识点是善意取得和无权处分行为应承担的民事责任。

【评注】应全面理解和掌握侵权责任各种方式的含义和适用情形,并能就实例进行准确的分析和判断。

22.(1)田某与胡某间的夫妻关系自动恢复。简称《民通意见》第37条规定,被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系,自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销,如果其配偶尚未再婚的,夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复。(2)本案中,田燕的送养是合法有效的,田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定,被宣告死亡的人在被宣告死亡期间,其子女被他人依法收养,被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后,仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的,一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人,送养只能由其配偶决定。

23.法院应认定该合同无效并判决李某赔偿学校的汽车。法院应认定该合同无效,并判决李某赔偿学校的汽车。

24.答案要点:甲应当将B车交还乙。乙无法向甲交还A车,则应就A车卖得价款负偿还责任。甲、乙之间的互易合同因甲行使撤销权而归于无效,甲、乙之间相互所取得的利益丧失合法根据。甲、乙互负不当得利的返还义务。

[解题指导]本案考查合同的撤销问题。根据《合同法》第54条的规定,一方以胁迫的手段,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有撤销合同的权利。根据《合同法》第58条的规定,合同被撤销后,因该合同取得的财产应予返还,不能返还的,应当折价赔偿。25.剩余的72500元,乙、丙、丁三人应承担连带清偿责任,在丁暂时无力清偿的情况下,甲有权要求乙、丙二人清偿,乙、丙二人清偿后,对丁有追偿权。26.(1)本案涉及的法律问题有以下四个方面:①李梅对李天志、朱兰的财产继承问题;②李天志、朱兰两人与信用社等债权人的债务清偿问题;③监护人的设定问题;④李梅的行为能力问题。(2)依民法规定,本案应作如下处理:①李天志、朱兰遗留的遗产共有2000元存款、房屋和家庭生活用品,应由作为二人唯一继承人的李梅继承。李梅为未成年人,又无其他生活来源,故应为其保留必要的财产份额,以满足其基本生活需要;②在为李梅保留必要的遗产份额以后,剩余遗产应用于清偿信用社、张海、邻村人刘江等人的债务。由于这些债权均没有担保,故应平等受偿,且债务清偿以剩余遗产为限,未清偿部分李梅不再承担清偿责任;③关于李梅的监护问题,如果李天容愿意承担监护职责,经村委会同意.其可为李梅的监护人。如果不能征得李天容的同意,则应由村委会作为李梅的监护人;④该协议对李梅没有约束力。因为她年龄只有11周岁,是限制行为能力人。

27.应为信赖利益的损失。其范围包括因他方的缔约过失行为而致信赖人的直接财产损失也包括应增加而未增加的利益。具体到本案例应为捐资款、利息。应为信赖利益的损失。其范围包括因他方的缔约过失行为而致信赖人的直接财产损失,也包括应增加而未增加的利益。具体到本案例,应为捐资款、利息。

28.承担因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。承担,因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。

29.(1)幼儿乙受到的损害应由侵权人幼儿甲的监护人承担,幼儿园承担补充责任。理由:《侵权责任法》第32条规定,被监护人侵权行为的后果由其监护人来承担,《民法通则》第133条也有类似规定。另外,《侵权责任法》第40条规定,无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间,受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的,由侵权人承担侵权责任;幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。《民通意见》第160条也有类似规定。

(2)教师张某擅离岗位,对该事件的发生负有一定的责任,但不直接对受害人承担赔偿责任。对受害人承担赔偿责任的应是幼儿园和幼儿甲的监护人,但幼儿园有权对教师张某追究相应的行政责任和民事责任。

【解析】本题考查的是民事责任的承担,涉及监护人的责任和教育机构伤害责任的问题。根据《民法通则》和《侵权责任法》的规定,被监护人侵权行为的后果由其监护人来承担。可见,监护人承担责任的归责原则是无过错责任,即只要被监护人的行为构成侵权行为,监护人就应当承担侵权责任。根据《民通意见》和《侵权责任法》的规定,幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。据此,无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的,适用过错推定原则。幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。对于补充责任,应当从以下两点去理解:第一,第三人的侵权责任和安全保障义务人的补充责任有先后顺序。首先由第三人承担侵权责任,在无法找到第三人或者第三人没有能力全部承担侵权责任时,才由幼儿园、学校或者其他教育机构承担侵权责任。如果第三人已经全部承担侵权责任,则幼儿园、学校或者其他教育机构不再承担侵权责任。第二,幼儿园、学校或者其他教育机构承担的补充责任是相应的补充责任。对于第三人没有承担的侵权责任,幼儿园、学校或者其他教育机构不是全部承担下来,而是在其未尽到安全保障义务的范围内承担,即根据幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到的管理职责的程度来确定其应当承担的责任和份额。

30.首先王某的失踪是属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况失踪人的利害关系人即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。其次在法院作出宣告王某死亡的判决后陈某与他人结婚是合法的受法律保护不受任何人干涉。当王某于2005年11月6日从温州返回家乡后对陈某的婚姻无权干涉无权要求陈某仍然做他的妻子。最后王某因生还而要求返还财产符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以原来属于他的财产只要原物还在就应返还给他。他原来的承包责任刚也应发还给他承包经营使他有一定的生活保障。首先,王某的失踪是属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况,失踪人的利害关系人,即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡,结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。其次,在法院作出宣告王某死亡的判决后,陈某与他人结婚是合法的,受法律保护,不受任何人干涉。当王某于2005年11月6日从温州返回家乡后,对陈某的婚姻无权干涉,无权要求陈某仍然做他的妻子。最后,王某因生还而要求返还财产,符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以,原来属于他的财产,只要原物还在就应返还给他。他原来的承包责任刚也应发还给他承包经营,使他有一定的生活保障。解析:本题可从《民法通则》中关于自然人宣告死亡的要件、效力和撤销死亡宣告的有关规定出发分析回答。

31.《产品质量法》规定,售出的产品不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的,或不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的,或不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的,销售者应当负责修理、更换、退货。

双方订立的合同系买卖合同。是一种合同之债。根据《产品质量法》的规定,它又是一种选择之债,即消费者在修理、更换、退货三种之间可以选择。商店应按消费者的选择履行。32.(1)不构成要约。理由:要约的构成,必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图,并具备合同的主要条款。本案中,甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求,故不构成要约。(2)不构成违约。理由:因为A公司送电脑的行为属于要约,甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约,也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立,甲的行为不构成违约。

33.无效。因为合同的租金极低明显是恶意串通损害国家、集体利益的违法行为应认定该协议无效。无效。因为合同的租金极低,明显是恶意串通损害国家、集体利益的违法行为,应认定该协议无效。

34.(1)甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(2)其特征即行为人因自己的过失对于所为行为存在B认识行为人重大误解与所为民事行为之间存在因果关系行为人因重大误解所实施的民事行为给当事人造成较大损失。甲向乙买画后来发现该画并非真迹而是复制品可见甲在与乙进行买卖的时候并不知该画是复制品而是误解为真迹其对买卖标的物存在重大误解。乙买画时情况相同。由此可见甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(3)重大误解的民事行为是可撤销、可变更的民事行为此案中甲可以行使撤销权撤销该购买行为从而使其自始无效而双方各自返还画及价款。甲也可以不撤销该行为而要求变更该购买行为即按复制品的价格来认定此画的价款而要求乙返还剩余部分价款。(1)甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(2)其特征即行为人因自己的过失对于所为行为存在B认识,行为人重大误解与所为民事行为之间存在因果关系,行为人因重大误解所实施的民事行为给当事人造成较大损失。甲向乙买画,后来发现该画并非真迹,而是复制品,可见,甲在与乙进行买卖的时候,并不知该画是复制品,而是误解为真迹,其对买卖标的物存在重大误解。乙买画时情况相同。由此可见,甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(3)重大误解的民事行为是可撤销、可变更的民事行为,此案中甲可以行使撤销权撤销该购买行为,从而使其自始无效,而双方各自返还画及价款。甲也可以不撤销该行为,而要求变更该购买行为,即按复制品的价格来认定此画的价款,而要求乙返还剩余部分价款。

35.郭某无权参与分割国画。与问题(1)相似此国画亦是王某的婚前财产因此郭某没有权利参与财产分配。郭某无权参与分割国画。与问题(1)相似,此国画亦是王某的婚前财产因此郭某没有权利参与财产分配。

36.(1)不能得到支持因为根据专利法规定对专利局作出的实施强制许可使用费的裁决不服的可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉研究所在2001年12月1日提起诉讼时超过了法律规定的期限因此法院不予支持。(2)设计院的行为已经构成侵权。专利法规定:取得实施强制许可的单位或个人不享有独占的实施权无权许可他人实施设计院擅自许可其他单位实施研究所的专利构成对研究所的侵权。(1)不能得到支持,因为根据专利法规定对专利局作出的实施强制许可使用费的裁决不服的,可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉,研究所在2001年12月1日提起诉讼时,超过了法律规定的期限,因此法院不予支持。(2)设计院的行为已经构成侵权。专利法规定:取得实施强制许可的单位或个人不享有独占的实施权,无权许可他人实施,设计院擅自许可其他单位实施研究所的专利,构成对研究所的侵权。

37.(1)其行为性质属于表见代理。理由:《合同法》第四十九条规定:行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同相对人有理由相信行为人有代理权的该代理行为有效。(2)①代理人无代理权即代理人在实施代理行为时并无本人的授权或虽有授权但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。②该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。③相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。④相对人基于信任而与行为人成立法律行为。(1)其行为性质属于表见代理。理由:《合同法》第四十九条规定:行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。(2)①代理人无代理权,即代理人在实施代理行为时,并无本人的授权,或虽有授权,但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。②该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。③相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。④相对人基于信任而与行为人成立法律行为。38.(1)能够成立,因为根据《民法通则》及《民通意见》的相关规定:当事人之间没有书面合伙协议,但实际上具备了合伙成立的有效要件,并办理了有关手续的,可以认定为合伙关系。(2)C可以作为合伙人。因为按照《民法通则》的规定,合伙人可以技术出资。(3)A的行为无效,因为其转让合伙财产份额必须经得全体合伙人的同意。(4)C可以退伙,因为其退伙时经过了当时全体合伙人的同意。(5)C有义务。因为根据《民法通则》的规定,合伙人退伙后对其原合伙的债务承担连带责任。D也负有清偿责任,因为根据《民法通则》的规定,入伙的合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任。(6)A、B、李某、D承担。

39.对于某的损失石灰厂有责任。于某可以通过以下几方面支持自己的诉讼请求:第一石灰厂放炮炸石的作业属于《民法通则》规定的高度危险作业对周围环境有高度危险.因高度危险作业造成他人损害的属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可而无需证明作业人有过错。本案中石灰厂虽然在放炮时也采取了一些安全防范措施但仍然造成了于某的损失所以石灰厂应承担民事责任;第二根据《民法通则》的规定高度危险作业造成他人损害的免责条件是:证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区故意要造成自己受伤的他只是没有听到警示、所以本案不存在作业人免责的条件石灰厂应对于某的损失负责任。对于某的损失,石灰厂有责任。于某可以通过以下几方面支持自己的诉讼请求:第一,石灰厂放炮炸石的作业属于《民法通则》规定的高度危险作业,对周围环境有高度危险.因高度危险作业造成他人损害的,属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可,而无需证明作业人有过错。本案中,石灰厂虽然在放炮时,也采取了一些安全防范措施,但仍然造成了于某的损失,所以,石灰厂应承担民事责任;第二,根据《民法通则》的规定,高度危险作业造成他人损害的免责条件是:证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区,故意要造成自己受伤的,他只是没有听到警示、所以本案不存在作业人免责的条件,石灰厂应对于某的损失负责任。解析:本题考查高度危险作业这一特殊侵权行为的构成要件问题。根据《民法通则》关于高度危险作:业的规定分析解答。

40.(1)甲、乙离婚后,未与未成年子女共同生活的甲仍是丙的监护人。根据我国《民法通则》第16条的规定,未成年人的父母是未成年人的监护人。(2)应承担责任。《婚姻法》第36条规定,父母与子女间的关系,不因父母离婚而消除。离婚后,子女无论由父或母直接抚养,仍是父母双方的子女。离婚后,父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。对于父母离婚的未成年人侵害他人权益的,原则上由与其共同生活的监护人承担民事责任,如果共同生活的监护人独立承担民事责任确有困难,法院仍可以判决未成年人的父母双方共同承担民事责任。

41.提存是指由于债权人的原因而无法交付标的物时债务人将该标的物提交给提存机关以消灭债务的法律制度。原因:(1)债权人无正当理由拒绝受领;(2)债权人下落不明;(3)债权人死亡且未确定继承人或者丧失行为能力且未确定监护人;(4)法律规定的其他情况。提存是指由于债权人的原因而无法交付标的物时,债务人将该标的物提交给提存机关以消灭债务的法律制度。原因:(1)债权人无正当理由拒绝受领;(2)债权人下落不明;(3)债权人死亡且未确定继承人或者丧失行为能力且未确定监护人;(4)法律规定的其他情况。

42.父母子女间的权利与义务包括:(1)父母对子女有抚养教育的义务。(2)父母对未成年子女有管教、保护的义务。(3)子女对父母有赡养扶助的义务。(4)父母和予女有相互继承遗产的权利。父母子女间的权利与义务包括:(1)父母对子女有抚养教育的义务。(2)父母对未成年子女有管教、保护的义务。(3)子女对父母有赡养扶助的义务。(4)父母和予女有相互继承遗产的权利。43.地役权,是指按照合同约定利用他人的不动产,以提高自己不动产的效益的权利。地役权具有以下特征:(1)地役权的权利主体为需役地的所有人或者使用人。(2)地役权的权利客体通常是土地。(3)地役权的目的是权利人为了提高自己不动产的效益。(4)地役权具有从属性。(5)地役权具有不可分性。(6)地役权具有期限性。

44.⑴纳税人销售应税消费品的,按不同的销售结算方式分别为:①采取赊销和分期收款结算方式的,为书面合同约定的收款日期的当天,书面合同没有约定收款日期或者无书面合同的,为发出应税消费品的当天;②采取预收货款结算方式的,为发出应税消费品的当天;③采取托收承付和委托银行收款方式的,为发出应税消费品并办妥托收手续的当天;④采取其他结算方式的,为收讫销售款或者取得索取销售款凭据的当天。⑵纳税人自产自用应税消费品的,为移送使用的当天。⑶纳税人委托加工应税消费品的,为纳税人提货的当天。⑷纳税人进口应税消费品的,为报关进口的当天。

45.无效婚姻将产生以下三方面法律后果:

(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定,无效婚姻,自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。

(2)当事人之间财产关系上的效力。其一,不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二,在财产分割时,以协议分割为原则,判决分割为例外;若是判决分割,则推定为当事人共有,主张个人所有的要承担举证责任。其三,判决分割应照顾无过错方利益。其四,保护合法婚姻当事人的财产权益。

(3)亲子关系上的效力。《婚姻法》规定,无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系,他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。

46.答案要点:行纪合同又称信托合同,是行纪人根据委托人的委托,以自己的名义为委托人办理业务并收取报酬的协议。

行纪合同为双务、有偿、诺成、不要式合同;合同标的是行纪人的一定行为。行纪合同与委托合同相似的是,都在于接受委托,为委托人办理事务,具有人身性质。但不同于委托合同的是:

(1)行纪合同是行纪人以自己名义进行的行为。行纪人所为行为的法律后果归行纪人承担,只是依行纪合同转让给委托人。而委托合同中受托人所为行为的法律后果直接归属于委托人,受托人不承担任何直接后果。

(2)行纪合同为有偿合同,委托人须支付报酬;而委托合同可以是有偿的,也可以是无偿的。

47.保证的设定须具备下述几项条件:(1)主债务有效存在。保证是从债必须主债有效存在保证才能生效。主债无效、被撤销或解除时除当事人另有约定外保证亦无效、被撤销或解除。(2)保证人须具备法定资格。《担保法》规定保证人须是有代偿能力的自然人、法人或其他经济组织。企业法人的分支机构在获得法人书面授权后可以充当保证人。国家机关、以公益事业为目的的法人、社会团体原则上不得作保证人。(3)保证合同须采用书面形式。保证合同可由保证人与债权人订立也可在主债合同中以保证条款载明。保证合同为要式合同必须以书面形式在合同中就保证标的、保证期限、保证方式、保证范围、主债履行期限等明确约定。保证的设定须具备下述几项条件:(1)主债务有效存在。保证是从债,必须主债有效存在,保证才能生效。主债无效、被撤销或解除时,除当事人另有约定外,保证亦无效、被撤销或解除。(2)保证人须具备法定资格。《担保法》规定,保证人须是有代偿能力的自然人、法人或其他经济组织。企业法人的分支机构在获得法人书面授权后,可以充当保证人。国家机关、以公益事业为目的的法人、社会团体原则上不得作保证人。(3)保证合同须采用书面形式。保证合同可由保证人与债权人订立,也可在主债合同中以保证条款载明。保证合同为要式合同,必须以书面形式在合同中就保证标的、保证期限、保证方式、保证范围、主债履行期限等明确约定。48.民事法律行为必须具备一定的条件,才能成立,进而生效。成立和生效有不同的结果,成立是指法律行为本身的发生、存在,生效则是指法律行为发生法律效力。从逻辑关系上讲,民事法律关系成立之后,具备了生效条件时,发生法律效力,因而成立是生效的前提。民事法律行为的成立要件,是指决定法律行为本身发生或者不发生的必要条件。具备这些要件时,就有了一个法律行为,不具备这些条件时,不发生法律行为。在学理上,也有人称“成立要件”为“构成要件”。民事法律行为的成立要件,按照是一切民事法律行为都必需的,还是某些民事法律行为特殊要求的,分为一般成立要件和特殊成立要件。1、一般成立要件指一切民事法律行为都必需的必要条件。该要件只有一个,即意思表示。2、特殊成立要件指某些民事法律行为特别要求的必要条件。这些要件,相对于不同的民事法律行为而有所不同。例如实践行为,标的物的授受是特殊成立要件。实践行为又叫“要物行为”,它的成立以意思表示和标的物的交付为成立要件。其中,意思表示为一般成立要件,标的物的“授”与“受”共同构成特殊成立要件。

49.(1)被代理人取得或者恢复民事行为能力。(2)被代理人或者代理人死亡。(3)代理人丧失民事行为能力。(4)指定代理的人民法院或者指定的单位取消指定。(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。(1)被代理人取得或者恢复民事行为能力。(2)被代理人或者代理人死亡。(3)代理人丧失民事行为能力。(4)指定代理的人民法院或者指定的单位取消指定。(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。

50.提存是指债务人在其债务已届履行期限因债权人无正当理由拒绝接受债务人履行义务或者因债权人的地址不明等原因无法向债权人履行义务通过一定程序将其履行的标的物送交有关部门存放。提存后认定债务人的债务已经履行债务人与债权人之间的债权债务关系即归于消灭。提存须具备以下条件:(1)提存的原因合法。原因包括两种:一种是债权人无正当理由拒绝债务人履行;二是因债权人方面的客观情况使债务人无法履行义务。(2)须债务已到履行期。债务未到履行期债权人可以不接受债务人的履行债务人不得以提存来提前免除自己的履行义务。(3)须经法定程序。提存一般由债务人先提出申请按法定程序交由提存机关保管。债务人在办理提存后应尽其可能通知债权人不能通知时提存机关应以公告方式通知债权人。提存是指债务人在其债务已届履行期限,因债权人无正当理由拒绝接受债务人履行义务,或者因债权人的地址不明等原因无法向债权人履行义务,通过一定程序将其履行的标的物送交有关部门存放。提存后,认定债务人的债务已经履行,债务人与债权人之间的债权债务关系即归于消灭。提存须具备以下条件:(1)提存的原因合法。原因包括两种:一种是债权人无正当理由拒绝债务人履行;二是因债权人方面的客观情况使债务人无法履行义务。(2)须债务已到履行期。债务未到履行期,债权人可以不接受债务人的履行,债务人不得以提存来提前免除自己的履行义务。(3)须经法定程序。提存一般由债务人先提出申请,按法定程序交由提存机关保管。债务人在办理提存后,应尽其可能通知债权人,不能通知时,提存机关应以公告方式通知债权人。

51.宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利:①为保有住宅而长期使用宅基地;②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施;③在宅基地空闲处从事种植并收取收益;④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时负担下列主要义务:①按批准的用途使用宅基地;②按批准的面积建房、造院;③服从国家、集体统一规划;④不得妨碍公共利益和邻人利益。宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得,必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利:①为保有住宅而长期使用宅基地;②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施;③在宅基地空闲处从事种植并收取收益;④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时,负担下列主要义务:①按批准的用途使用宅基地;②按批准的面积建房、造院;③服从国家、集体统一规划;④不得妨碍公共利益和邻人利益。

52.(1)不构成要约。理由:要约的构成必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图并具备合同的主要条款。本案中甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求故不构成要约。(2)不构成违约。理由:因为A公司送电脑的行为属于要约甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立甲的行为不构成违约。(1)不构成要约。理由:要约的构成,必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图,并具备合同的主要条款。本案中,甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求,故不构成要约。(2)不构成违约。理由:因为A公司送电脑的行为属于要约,甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约,也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立,甲的行为不构成违约。53.自物权就是所有权,是指所有人对自己的财产进行占有、使用、收益和处分的权利。他物权是指民事主体对他人的物进行直接支配的权利。自物权是他物权产生的基础和根据,他物权是财产所有人行使其所有权的必要方式,是财产所有权的权能和财产所有人分离的结果,他物权与自物权有着密切的联系。他物权与自物权的主要区别是两者的客体不同,一个是自己的物,一个是他人的物;自物权是完全物权,权利人可以行使法律所允许的各种权能,他物权则是限制物权,权利人行使权利除受法律限制外,还要受到来自财产所有人的某些限制。他物权在我国民法通则中被称为与财产所有权有关的财产权,包括自然资源的使用收益权、承包经营权、经营权,以及采矿权等。

54.民法调整的财产关系具有以下特点:

(1)主体处于平等地位,即财产法律关系的参加者各自独立,彼此互不隶属,不具有命令、服从的关系。

(2)当事人意思表示自由,即财产法律关系的参加者之间发生的财产关系,必须坚持自愿原则,这是由民事主体地位的平等性所决定的。平等、自愿的特点,也是民法区别于行政法和经济法的界限。

(3)坚持等价有偿原则,即当事人之间发生财产关系时,必须按照互惠互利、等价有偿的原则进行,即获得财产利益应支付相应对价,才能为双方所接受。不等价的交换是违背商品经济客观规律的。

(4)民法调整的财产关系包括财产归属关系和财产流转关系。因具有金钱价值的物质资料和智力成果的归属发生的关系,是基本的财产归属关系;财产流转的基本内容是商品交换关系,其表现形式有商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等

【解析】本题是论述题,考核的知识点是财产关系的特点。民法调整财产关系,但并非所

有的财产关系都由民法来调整。民法只调整平等主体之间的财产关系,这种财产关系所具有的特点在答案要点中已明确,在此不赘述。

55.周振华利用杨树清家的饲草被火烧掉,大雪封山,又没有别的办法可想的困难境地,迫使杨树清接受自己提出的苛刻条件,以两头价值1600元的奶牛折抵800元钱购买4000斤饲革。周振华和杨树清之间进行的饲草买卖行为属乘人之危的民事行为,根据《合同法》第54条的规定,一方乘人之危使对方在违背真实意思的情况下所订立的合同,受损害方有权请求变更或撤销。根据上述法律规定,结合本案的实际情况,本案应作如下处理:

(1)周振华应将两头奶牛返还给杨树清;

(2)杨树清应向周振华支付800元人民币。56.(1)不能。理由:《民法通则》第63条第3款规定,依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目,其演出行为具有很强的人身属性,又由于某甲是著名演员,有相对的知名度和人气,具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施,是属于依法不得代理的行为,因此,某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由:无权代理,是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为,它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的,即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此,其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析:本题中,首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为,即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出,其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系,所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为,某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定,具有人身属性的行为不得代理,必须由义务人自己亲自实施。

57.这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债是指债权人和债务人各为一人的债也称单数主体之债。多数人之债是指以同一给付为标的的债中债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债也称复数主体之债。此分类的法律意义在于:单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之债除存在外部的债权债务关系外在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债,是指债权人和债务人各为一人的债,也称单数主体之债。多数人之债,是指以同一给付为标的的债中,债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债,也称复数主体之债。此分类的法律意义在于:单一之债的主体双方都只有一人,当事人之间的权利、义务比较简单明了,不发生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之债,除存在外部的债权债务关系外,在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系,因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债,有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。

58.(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理物权有追及力即物权人的财产被他人非法占有时无论辗转落入何人之手物权所有人皆可追回。同时民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力保护交易安全。在本案中张小姐在向王小姐购买连衣裙时并不知道连衣裙的来历也不可能知道其来历这个行为没有过错她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为只符合善意取得制度的前四个条件不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙并不是连衣裙所有人黎某的意思所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说虽然张小姐取得连衣裙是善意的但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力不因动产善意取得而阻却可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理:①张小姐将连衣裙返还给黎某;②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由:根据《民法通则》第79条的规定拾得遗失物应当归还原主。本案中王小姐拾到连衣裙后非但没有归还原主反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”他们的买卖行为违反了法律规定因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理,物权有追及力,即物权人的财产被他人非法占有时,无论辗转落入何人之手,物权所有人皆可追回。同时,民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力,保护交易安全。在本案中,张小姐在向王小姐购买连衣裙时,并不知道连衣裙的来历,也不可能知道其来历,这个行为没有过错,她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中,张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为,只符合善意取得制度的前四个条件,不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙,并不是连衣裙所有人

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