2022年湖南省张家界市成考专升本民法自考预测试题(含答案)

2022年湖南省张家界市成考专升本民法自考预测试题(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.土地承包经营权属于()。

A.用益物权B.债权C.担保物权D.所有权

2.土地使用税由土地所在地的（）征收。

A.税务机关B.财政机关C.土地管理机关D.工商部门

3.在债的关系中()。

A.债权人是不特定的，债务人是特定的

B.债权人、债务人都不是特定的

C.债权人是特定的，债务人是不特定的

D.债权人、债务人都是特定的

4.下列客体中，不能作为物权客体的是（）。

A.一幢房屋B.一份买卖合同C.一辆汽车D.一台电视机

5.按照亲属的分类和罗马法的亲等计算法，己身与姐夫、妹夫是（）。A.二亲等的平辈旁系姻亲B.二亲等的平辈直系姻亲C.一亲等的平辈旁系血亲D.三亲等的平辈旁系姻亲

6.根据我国法律和司法实践，哪一条款不是合同的主要条款（）。A.标的B.数量和质量C.价款或酬金D.合同文本的份数

7.依我国现行法的规定，下列选项中可以担任保证人的是()。A.A.企业法人的职能部门B.学校C.医院D.私营企业

8.建设工程承包合同的招标是（）。A.要约B.承诺C.要约邀请D.合同生效的标准

9.下列选项中不能获得专利权的发明创造是()

A.调味品B.饮料C.植物产品的生产方法D.治疗疾病的新方法

10.赠与合同具有的法律特征是（）。

A.有偿合同B.无偿合同C.双务合同D.实践合同

11.无因管理之债的管理人有权要求受益人给付【】

A.报酬B.为此支出的全部费用C.为此支出的必要费用D.收益的一部分

12.在具备法律规定的解除条件时，当事人行使解除权而将合同解除的行为是（）。A.单方解除B.协议解除C.法定解除D.约定解除

13.甲、乙、丙三人共同出资购买了一辆汽车，经营运输生意。后甲因与乙、丙发生矛盾，决定退伙。这种退伙属于（）。A.法定退伙B.强制退伙C.声明退伙D.非任意退伙

14.甲、乙为夫妻，均无父母子女。甲只有一兄丙，乙只有一妹丁。丙、丁均生活独立，且与甲、乙往来较少。2003年春节期间，甲、乙驾马车进城购买年货，回家途中因马受惊狂奔，甲、乙被摔下悬崖。戊路过时发现甲已死亡，乙尚存一点气息，戊遂将乙送往医院，但乙在被送往医院途中死亡。经查甲、乙共有房屋三间。下列表述正确的是（）。

A.甲、乙的遗产由丙独自继承

B.甲、乙的遗产由丁独自继承

C.甲、乙的遗产由丙、丁平分

D.甲、乙的遗产归甲、乙所在的村所有

15.无因管理之债中的管理人得请求受益人偿付()。A.A.报酬B.因管理而支付的一切费用C.因管理而支付的必要费用D.其受益中的一定份额

16.关于专利实施强制许可制度的以下判断中，不正确的是()。A.A.强制许可制度只适用于发明专利和实用新型专利

B.取得强制许可的单位或个人享有独占的实施权，并且有权允许他人实施

C.取得强制许可的单位或个人应当付给专利权人合理的使用费

D.专利权人对专利局关于强制许可的决定不服的，可以在接到通知之日起3个月内向人民法院提起诉讼

17.甲购买乙100套塑钢窗，约定9月8日交货。因乙的产品放在丙仓库，乙告知甲由丙代办履行。后丙将100套塑钢窗错发给了丁，致使未能向甲按期交货。对此，甲有权要求（）。

A.丙承担逾期交货的违约责任

B.乙或者丙承担逾期交货的违约责任

C.乙和丙连带承担逾期交货的违约责任

D.乙承担逾期交货的违约责任

18.下列权利中，可以质押的是（）

A.存款单B.股票C.商标专用权D.土地使用权

19.下列属于从合同的是（）。A.借款合同B.承揽合同C.质押合同D.委托合同

20.甲、乙、丙三人各出资5000元，合伙投资开办了一家餐厅，甲在修建住房急需用钱时，有权()。A.A.将餐厅出售给丁

B.征得乙、丙的同意后，将自己的份额转让给丁

C.在乙、丙均不愿购买其份额时，将其份额转让给丁

D.将餐厅抵押给丁

二、案例分析题(20题)21.2002年9月9日王某在乘渡轮时，该渡轮遇大浪而沉没，王某在事故中失踪。王某后作为死亡处理，死亡保险金给了王某的妻子陈某。陈某以为丈夫死了，就把丈夫婚前的财产，包括4间瓦房、1头耕牛都交给了公婆，自己则返回娘家。过了两年，在律师的指点下，陈某向县人民法院提出申请，要求宣告其夫王某死亡。法院在调查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。

陈某遂嫁给邻村一村民。王某的财产分给其父母和陈某，王某承包的责任田也被乡政府收回。2005年11月6日，王某从温州返回家乡。原来他落水后被渔民救起，以后就留在温州学技术，也没给家里通信。这次回家见妻子与他人结婚，财产被分光，田地也被收回，他想挽回这些损失。

可他的房屋只收回两间，地也收不回来，妻子更不愿回来。问：

根据《民法通则》的规定，应该如何处理此事?

22.甲与妻子乙以及儿子丙一家3口出门旅游。途中不幸飞机失事，3人身亡。经清理，夫妻俩共有财产50万元，另外有一套登记为乙所有的住房。这套住房是乙7年前尚未结婚时继承父母的遗产，现在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，双方为此发生纠纷。

问：（1）如何确认3人死亡的先后次序?（2）如何确认甲和乙的遗产范围?（3）甲、乙、丙的遗产最终归谁继承?为什么?

23.甲在国外研修一年，将其一套房屋委托其朋友乙照看。期间发生地震，甲的房屋在地震中受到损坏，需及时修复。甲便让乙帮他进行修缮，同时告诉乙有一批建材堆放在房屋附近，数量不少，可以使用。于是乙就叫人用这些材料将房屋修缮了一番。事后，甲的邻居丙称乙使用的建材是他的，而不是甲的，要求乙赔偿他因此遭受的损失。问：

（1）乙已经使用过的建材应该归谁所有?为什么?

（2）乙是否应对丙的损失承担赔偿责任?为什么?

24.甲有父母、配偶及子、女(音乐教师)各一人。甲去世，留有遗产房屋6间、存款5000元、古字画10件和钢琴一架。甲生前自书遗嘱指定：房产归妻子和儿女继承，古字画赠给文物部门。对存款和钢琴遗嘱未做处理。现甲的女儿提出要将钢琴留给自己；甲的父母皆年迈且丧失劳动能力，又无独立生活来源，主张要2间房居住，其他继承人亦对继承份额发生争议，诉至法院。审理中又发现甲因购字画还有10000元债款未还。诉讼开始，甲的儿子未表示放弃继承权，但却以不愿伤害亲属关系为由，不愿参加诉讼。问：

(1)甲的遗嘱是否有效?

(2)甲的女儿的要求是否合理?

(3)甲的债务如何清偿?

(4)甲的父母应否分得遗产?

(5)甲的儿子是否能继承甲的遗产?

25.张山在回家的路上，拾得一只名贵宠物狗。张山将该狗带回家精心照料，同时登报寻找失主。某日，张山牵着该狗外出散步，遇见领着10岁的女儿玩耍的李文田。于是，两人聊起天来，未顾及小孩，结果李文田的女儿被该狗咬伤，花去医疗费人民币500元，并在脸上留下疤痕。李文田要求张山承担其女儿的500元医疗费，并要求赔偿其女儿被狗咬伤、脸上留下疤痕造成的精神损害。此时，狗的主人刘卓从报上得知了狗的下落，找到张山认领。李文田也向刘卓提出上述赔偿请求。张、刘二人均以李文田自己未照看好女儿为由，拒绝李文田的请求。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)该案应如何处理?理由是什么?

26.某丙和某丁之间存在什么样的法律关系?

27.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员，某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同，约定于新年晚会上由某甲出演小品节目，演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天，由于当地雾气较重，航班停飞，某甲无法按计划赶赴晚会。于是，某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?（2）其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?

28.2002年，周某在丈夫去世后经人介绍与丧偶的刘某结婚，但他们的婚事一直遭到刘某儿子小刘的反对。2005年，刘某患上精神病，并久治无效，生病期间一直由周某悉心照料。2006年5月，小刘提出要担任父亲的监护人，保管父亲的所有财产，并要以其父的名义向法院提起诉讼，要求与周某离婚。问：

(1)刘某的财产应该由谁来保管?

(2)对小刘提起的诉讼，法院是否应受理?

29.被告某甲是个体商人，2011年5月曾与原告乙公司达成协议为乙公司捐资100万元，共同实施一项工程。但乙公司需为此也投人100万元及准备好相应的设施并报上级批准。资金拟定于同年8月份到位，并协商确定了开工时间，但双方并未订立书面合同。之后，乙公司投入了大量人力、物力进行了准备工作，并找到了一家商业银行贷款80万元，期限1年。可以分期捐赠，但被告表示仅能捐数万元。双方不能达成协议。原告遂向法院提出诉讼，要求被告履行诺言，否则赔偿原告的所有损失。但被告声称原告遭受损失是其自身原因造成的，他不应该承担任何责任。问：

此案中，双方之间的合同是否成立?

30.王某在某商店买回一箱啤酒，后在开箱饮用该啤酒时，其中一瓶发生爆炸，将王某的左手手指炸伤，经治疗花去医药费300余元。王某到商店要求赔偿，商店声称此啤酒是从某批发商张某处购得，应向张某索赔。张某言道，我并没有将此啤酒直接售于你，再说，此爆炸应为产品质量问题，要找也应该找厂家。王某找到厂家，啤酒厂称生产的啤酒无论包装还是质量都有保证，引起爆炸应是仓储中出现的问题，应找张某或商店解决。王某最后以商店为被告将其诉至法院。问：(1)王某可以向谁索赔?(2)若产品是因在运输中和仓储中出现的问题，王某可否向商店索赔，为什么?(3)此案属于一般侵权还是特殊侵权?

31.甲以A车与乙所有的B车互易，2个月后依协议交付。甲在交付之后以受乙胁迫为理由主张互易合同无效，并主张乙返还A车。但乙已将A车转卖他人。问：

本案如何处理?为什么?

32.一天早晨，刘莉将自家的一只黑贝犬，带上犬链，牵到楼门准备遛早，遇上邻居张老太太。张老太太见该犬很可爱，便驻足观赏，谁料这只犬一时兴起，竞扑向张老太太，张老太太在躲闪时不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰1椎体压缩性骨折，住院治疗共支出医疗费等人民币1.2万元。张老太太请求刘莉赔偿因此而支出的各项费用。刘莉认为，当时狗虽然有扑向的动作，但并没有碰到张老太太，而张老太太是自己不小心摔伤的，因此，不同意承担赔偿责任。问：（1）张老太太为躲闪扑向自己的狗所受到的伤害是否构成侵权的民事责任?为什么?（2）刘莉应否承担张老太太的医疗费等经济损失?为什么?

33.孙长江于2000年9月6日立下一份公证遗嘱，其内容为：个人所有的房屋一套(价值20万元)由其妹妹孙长虹继承；个人存款20万元中的10万元由其弟弟孙长河继承，另外10万元给其女友常珊珊。2001年12月8日，孙长江又立自书遗嘱一份，改变了原公证遗嘱的内容，指定将其房屋给常珊珊。2002年7月8日，孙长江因车祸死亡。除已成年并独立生活的妹妹孙长虹和弟弟孙长河外，孙长江没有其他继承人。孙长江的遗产包括个人所有的房屋一套，存款20万元，债券6万元。另外，孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元。问：

(1)孙长江所立的两份遗嘱中，哪一份是有效的?为什么?

(2)对孙长江的遗产应当如何分割?理由是什么?

(3)如果孙长江的遗产已被分割，对其所欠王玉山的债务应当如何清偿?根据是什么?

34.公民甲发现乙影楼橱窗悬挂着自己的艺术照，经调查得知，自己曾在该影楼照过一次艺术照，影楼非法复制其照片，悬挂在橱窗做广告宣传。甲认为乙侵害了自己的肖像权，遂要求乙停止侵害，并赔偿损失。

问：甲的要求能否得到支持?

35.被告若须赔偿，赔偿的范围是什么?

36.小李在某影楼为自己拍摄了一幅艺术照片。后影楼未经小李同意，将该照片交给某杂志当封面。小李得知后，十分气愤，遂诉至法院。问：

(1)该照片属于何种类型的作品?

(2)小李对自己的照片享有什么权利?

(3)试对本案提出处理意见。

37.农民田某2004年去外国打工时在途中遇海难失踪，从此杳无音讯。2009年其妻胡某向当地人民法院申请宣告田某死亡，人民法院经审理判决宣告田某死亡。由于年幼的女儿田燕一直身体不好，家中又没有足够的经济能力给田燕治疗，2010年胡某将田燕送给膝下无子的邻村姚某收养，并办理了合法的手续。2011年，失踪多年的田某突然返回，法院随即撤销了对田某的死亡宣告。田某要求与胡某恢复夫妻关系，并提出田燕的收养未征得他的同意，违反我国《民法典》，是无效的，要求撤销收养合同。胡某不同意恢复夫妻关系，姚某不同意撤销收养合同，田某诉至法院。问：(1)田某与胡某间的夫妻关系是否可以恢复?(2)田燕的送养是否有效?

38.王某与李某系好朋友，王某酷爱集邮，但由于经济上不富裕，很多邮票无法购得。后经人点拨，心生一计，他以李某的名义、地址在某杂志上刊登一则征婚启事。此后，李某收到大量异性来信，要求与其建立恋爱关系。王某从这些来信上挑选了大量邮票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事与其大吵一架后分手了。李某只觉得委屈，整天闷闷不乐。后王某将此事告知李某，李某十分气愤，要求王某公开赔礼道歉、消除影响并赔偿损失，王某不同意，李某便以侵害其姓名权为由诉到法院。问：

（1）本案中李某的名誉权是否受到了侵害?

（2）你认为法院应当怎样判决?

39.某日，8岁的甲与12岁的乙一起到所住的12层楼顶平台玩耍。玩耍过程中，甲捡起散落的砖头往下扔，乙阻止甲，但甲不听劝阻，继续扔。此时，丙骑自行车路过此地，甲扔下的砖头恰巧砸中其头部，致使其受伤昏迷。路人见状，立即将其送至医院。经抢救无效，丙于次日死亡。问：

（1）本案的侵权人是谁?为什么?

（2）本案应由谁承担民事责任?为什么?

40.原告钱某，女；被告王某，男。钱某与王某于1987年结婚，婚后生育一女孩。王某自1990年外出打工回来后，经常在外吃喝玩乐，甚至与其他女性发生不正当关系，对钱某母女不尽任何家庭义务。1993年2月，王某再次外出打工，但此后再也没有回来，也未跟家中有任何联系。1996年4月，钱某向法院起诉，要求与王某离婚。案件审理期间，王某经公告传唤仍未到庭参加诉讼。问：

(1)法院能否宣布王某为失踪人?

(2)法院能否判决钱某与王某离婚?

三、简答题(10题)41.简述按份共有人的权利义务。

42.简答继承权丧失的法定事由。

43.简述共有的概念和特征。

44.简述债的种类。

45.简述民事权利能力和民事权利的不同。

46.简述法定抵消的要件。

47.简述动产交付的法律效力。

48.简述什么是相邻关系及相邻关系的种类。

49.简述职务发明与职务作品的区别。

50.简述违反法律、行政法规强制性规定的民事行为。

四、主观题(10题)51.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员，某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同，约定于新年晚会上由某甲出演小品节目，演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天，由于当地雾气较重，航班停飞，某甲无法按计划赶赴晚会。于是，某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?（2）其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?

52.简述婚姻无效的法律后果。

53.1996年10月6日，杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁，杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定，杨树清以每公斤2角的价格，共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤，约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日，杨树清之子燃放鞭炮，不慎将自家饲草烧光，杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格，但我现在要牛不要钱，购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山，又没有别的办法可想，被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天，杨树清又找到周振华，表示愿以1500元的价格买回两头奶牛，周振华则称“买卖既做，决无反悔之理”，坚持不同意，杨树清只得起诉于人民法院，要求返还两头奶牛。

问：本案应如何处理?

54.公民A、B、C订立协议，约定：三人各出资2万元共同购买汽车从事货物运输，共同管理，按出资比例分利和承担亏损。后三人依约出资买下一台卡车，由A驾驶，B、C负责装卸货物，长期为飞云公司运输货物。某日，A、B、C三人饮酒吃饭后运送货物，途中A操作失当发生车祸，致使卡车毁坏，所运价值6万元的货物全部损失。飞云公司向三人索赔时，B、C称此车祸系由A不慎驾驶所导致，因此发生的货物损失应由A承担全部赔偿责任；A辩称该车系自己同B、C三人共同购置，因车祸引起的损失应由三人共同承担，故不同意承担全部赔偿责任。飞云公司遂向人民法院起诉，要求A、B、C三人共同承担赔偿责任。问：

(1)A、B、C三人系何种法律关系?理由是什么?

(2)飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿?根据何在?

55.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?

56.甲培训中心急需一批电脑，遂同时向A、B两家电脑公司发函：“我中心急需x型号电脑100台，如果公司有货，速来电，并请告知价格。”A公司收到甲函电后，回函告知有货，并报上电脑价格。A公司在发函的同时，给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前，甲得知B公司电脑质量好且价格合理，因此向B公司发函：“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑，盼速发货，运费由我中心负担。”第二天，A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。

问：(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?

(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?

57.论他物权和自物权的联系与区别。

58.宅基地使用权人的主要权利有哪些?

59.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙，价值250元。黎某的男朋友白某见后，觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚，白某将白玉兰绘制完毕，准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时，白某下车吃了些东西，待来到黎某家门口时，他发现夹在后座上的连衣裙已丢失，白某急忙顺原路往回找，未找到。

事隔两个月，黎某与白某偶然发现，那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿，他们了解到：这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格，从同事王小姐手中买来的。当时，王小姐声称，连衣裙是托别人代买的，自己穿上不合体，因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下，王小姐不得不承认，连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后，就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的，并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的，拒绝返还。于是，黎某起诉至人民法院，要求返还连衣裙。

请问：(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?

(2)本案应如何处理?说明理由。

60.论述合同履行的概念及原则。

五、论述题(0题)61.简论侵害姓名权的方式。

六、判断题(0题)62.行为人没有代理权而以被代理人名义订立的合同，属效力待定合同。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认，被代理人未作表示的，视为同意追认。()

A.正确B.错误

参考答案

1.A

2.A

3.D

4.B本题属于基本概念理解题，考核的知识点是物权的客体。物权的客体是物，在法律有明确规定的情况，权利也可以成为物权的客体，如权利质权。民法上的物，是指存在于人体之外，为人力所能控制且能够满足人类社会生活需要的有体物。其具有以下几个特征：(1)存在于人体之外；(2)为人力所能控制；(3)能够满足人类社会生活的需要；(4)物以有体物为限。本题中，选项A、C、D都是有体物，且具有物的上述特征，可以作为物权关系的客体，故予以排除；选项B既不是物，也不是法律规定可以作为物权客体的权利，所以不能作为物权的客体。因此选项B是正确的。

【评注】应准确理解物权客体的概念及其法律特征。应注意物权的客体，除法律另有规定外，一般情况下只局限于物；而可以作为物权客体的权利，必须是法定的，即法律明文规定可以作为物权客体的权利，才能成为物权的客体。

5.A

6.D

7.D本题考查保证资格之法律限制问题。我国《担保法》规定，国家机关、学校、医院等以公益为目的的单位只有在满足法律特别规定的情形下才可作为保证人，而企人法人的职能部门不能作保证人，故D正确。

8.C《合同法》第15条规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。

9.D

10.B赠与合同不能有偿，也不可能双方当事人都有义务，因此应为无偿、单务合同；依我国《合同法》的规定，赠与合同一般是诺成性合同，故B正确。

11.C根据《民法典》第121条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。所以选C项。

12.C单方解除是指单方行使解除权将合同解除的行为。协议解除是指经双方当事人商一致将合同解除的行为。约定解除指当事人在合同中约定了解除合同的条件，在约定的条件成就时，当事人行使解除权而将合同解除自行为。因此应选C项。

13.C本题属于基本概念理解应用题，考核的知识点是退伙的形式。退伙，是指在合伙存续期间合伙人退出合伙组织，从而丧失合伙人资格的行为。根据退伙的原因，可分为自愿退伙、除名退伙和法定退伙三种形式。自愿退伙，又称声明退伙，是指合伙人单方面向其他合伙人声明退伙。强制退伙，又称除名退伙，是指当某合伙人出现除名事由时，经其他合伙人一致同意，将其除名，使其丧失合伙人资格。法定退伙，又称当然退伙，是指基于法律规定的事由而退伙。法定退伙、强制退伙都属于非任意退伙。因此选项C正确。在掌握退伙的各种形式的概念和法律规定的同时，应注意区别各种不同的退伙。

14.B本题属于基本知识应用题，考核的知识点是法定继承人的继承顺序和转继承的问题。本题中，甲先于乙死亡，甲乙无父母子女，甲的遗产应全部由乙继承，乙尚未实际取得遗产便死亡，则乙的遗产由乙的继承人继承。而乙的配偶、父母均先于乙死亡，乙没有子女，即乙的第一顺序继承人全部不存在，因而应由乙的第二顺序继承人来继承乙的遗产。而乙的第二顺序继承人只有一个妹妹丁，因此，由丁继承乙的遗产，同时作为乙的法定继承人通过转继承而取得甲的遗产。因此，选项B是正确的，排除了选项A、C、D。

【评注】(1)熟记《继承法》关于继承顺序的法律规定；

(2)对于该考点的掌握应注意：继承开始后，并非所有的法定继承人都同时参加遗产的继承，他们只能按照法律规定的上述顺序参加继承。即首先由第一顺序的法定继承人继承。有第一顺序继承人的，第二顺序继承人不得继承。没有第一顺序继承人的，或者第一顺序继承人全部放弃继承权或丧失继承权的，才由第二顺序继承人继承。

15.C本题考查无因管理人的权利问题。根据《民法通则》第93条的规定，无因管理人享有必要费用的偿还请求权。

16.B根据《专利法》第53条的规定，取得强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人使用。

17.D本题属于法条理解应用题，考核的知识点是为第三人承担违约责任。我国《合同法》第65条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”依此规定，本题中塑钢窗买卖合同是甲乙签订的，由丙代办履行，在丙不履行债务时，甲有权依法要求乙承担逾期交货的违约责任，故选项D为正确，排除其他选项。

【评注】全面理解为第三人承担违约责任方面的相关法律规定，特别应注意其中“第三人”的范围问题。由于我国《合同法》采纳了无过错责任原则，“第三人”不局限于履行辅助人，还包括其他的第三人。

18.A

19.C从合同，是指以主合同的有效存在为存在前提的合同。质押作为一种担保方式是在主债权存在的前提下设立的，而质押合同也是在产生债权的主合同存在下的从合同。

20.C本题考查合伙人的权利，根据民法理论和法律的规定，合伙人转让合伙份额时，其他合伙人有优先购买权；合伙财产的抵押和出售需经全体合伙人的一致同意。

21.首先，王某的失踪属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况，失踪人的利害关系人，即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡，结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。

其次，在法院作出宣告王某死亡的判决后，陈某与他人结婚是合法的，受法律保护，不受任何人干涉。王某于2005年11月6日从温州返回家乡后，对陈某的婚姻无权干涉，无权要求陈某仍然做他的妻子。

最后，王某因生还而要求返还财产，符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以，原来属于他的财产，只要原物还在就应返还给他。他原来承包的责任田也应发还给他承包经营。

22.(1)推定甲与乙同时死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有财产50万元每人一半，房屋为乙个人财产，甲的遗产即为25万元，乙的遗产为25万元加上一套房子。(3)甲的遗产应由其父母和丙继承，丙死后遗产由丙的祖父母即甲的父母继承，乙的遗产由丙继承，丙死亡后，也由丙的祖父母继承。即遗产最终归甲的父母继承。

23.(1)乙已经使用过的建材应该归甲所有。理由：乙在修缮过程中使用的建材于该房屋修缮完毕后，便成为甲的房屋的不可分割的一部分，因而甲通过附合取得这些建材的所有权。附合是添附的一种。它是指不同的所有人的两个或者两个以上的有体物相结合，从而形成一个物体。本案中，乙误以为丙的建材为甲所有而用其为甲修缮房屋，客观上导致了丙的动产成为了甲的不动产房屋的不可分割的一部分。法律特别规定，不同所有人的动产与不动产附合时，动产成为不动产的重要组成部分，不能分离或者可以分离但是所需费用巨大，不动产所有权人取得动产的所有权。因为不动产的价值比动产大，但是应当支付给动产的原所有权人相当的费用。甲因此而取得该建材的所有权，并应当由甲支付给丙相关的费用。

(2)乙不应对丙的损失承担赔偿责任。理由：丙要求乙赔偿其因此遭受的损失是没有法律依据的，乙虽然是具体侵权行为的实施者，但乙是受甲的委托而为该行为的，因此该行为的后果应由甲来承担。

【解析】对于所有权的相关理论和知识有充分的理解和掌握，才能应对此类题目。

24.答案要点：(1)甲的遗嘱部分无效。因为遗嘱没有给丧失劳动能力又无生活来源的父母保留必要的遗产份额。

(2)甲的女儿的要求是合理的。因为她是搞音乐的，根据《继承法》和最高人民法院的司法解释，分割遗产时，依据有利于发挥遗产使用效益的原则，应认定钢琴是特定职业所需要的财产，应照顾给最需要的人所有。

(3)对于甲的债务，应先进行清偿，然后再进行遗赠和继承。

(4)作为继承人，甲的父母是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人，根据法律的规定应首先为该继承人留下必要的遗产，所以，甲的父母应首先分得遗产。

(5)甲的儿子虽说不愿参加诉讼，但其并没有放弃继承，根据《继承法》的有关规定，其仍然是继承人，在分割遗产时，应分给其一份。

[解题指导]从遗嘱的效力、遗产分配的原则、方法等方面来分析。

25.(1)本案涉及的民事法律关系包括：张山与刘卓之间的无因管理关系；动物致人损害的侵权赔偿关系。(2)对于受害人的损害，应当由刘卓、张山承担侵权责任，其抗辩事由不成立。根据《民法通则》的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。动物致人损害民事责任适用无过错责任原则，即只要具备饲养的动物伤人事实存在、损害事实存在、动物加害与损害之间有因果关系等三项条件，动物的所有人或管理人就应当承担责任。刘卓、张山作为动物的所有人和管理人，应当对损害承担责任。张山、刘卓如果能够证明损害是受害人的过错或者第三人的过错造成的，方可免责。

26.某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系。某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系。

27.(1)不能。理由：《民法通则》第63条第3款规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目，其演出行为具有很强的人身属性，又由于某甲是著名演员，有相对的知名度和人气，具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施，是属于依法不得代理的行为，因此，某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由：无权代理，是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此，其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析：本题中，首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为，即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出，其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系，所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为，某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定，具有人身属性的行为不得代理，必须由义务人自己亲自实施。

28.(1)我国《民法通则》第十七条规定无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人由下列人员担任监护人：配偶；父母；成年子女；其他近亲属；关系密切的其他亲属、朋友。上述法定监护人的顺序也是法定的通常前一顺序的监护人能够监护的后一顺序的就不应担任监护人这是为了保护监护人的人身和财产安全。本案中周某是刘某的配偶是第一顺序的监护人而且完全有监护能力所以刘某的财产应由周某来保管处于第三顺序的小刘无权要求监护。此外监护制度的目的是为了保护被监护人的利益而不是为了保护监护人的利益。此案中周某对刘某照顾得很好小刘没有任何变更监护的理由。(2)周某与刘某之间的合法婚姻关系非由当事人本人结束任何人不得干涉。小刘既然不是刘某的监护人当然无权以刘某的名义提起离婚诉讼法院也不应受理。(1)我国《民法通则》第十七条规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：配偶；父母；成年子女；其他近亲属；关系密切的其他亲属、朋友。上述法定监护人的顺序也是法定的，通常前一顺序的监护人能够监护的，后一顺序的就不应担任监护人，这是为了保护监护人的人身和财产安全。本案中，周某是刘某的配偶，是第一顺序的监护人，而且完全有监护能力，所以刘某的财产应由周某来保管，处于第三顺序的小刘无权要求监护。此外，监护制度的目的是为了保护被监护人的利益，而不是为了保护监护人的利益。此案中周某对刘某照顾得很好，小刘没有任何变更监护的理由。(2)周某与刘某之间的合法婚姻关系，非由当事人本人结束，任何人不得干涉。小刘既然不是刘某的监护人，当然无权以刘某的名义提起离婚诉讼，法院也不应受理。

29.成立。双方已达成合意并经过要约、承诺两个阶段。成立。双方已达成合意,并经过要约、承诺两个阶段。

30.(1)王某可以向商品的销售者或制造商索赔。(2)可以。根据相关规定，即便商品瑕疵是由仓储者、运输者造成的，受害人也可以直接向销售者、制造者索赔。但是他们赔偿之后，可以向仓储者、运输者进行追偿。(3)属于相关法律规定的特殊侵权。

31.答案要点：甲应当将B车交还乙。乙无法向甲交还A车，则应就A车卖得价款负偿还责任。甲、乙之间的互易合同因甲行使撤销权而归于无效，甲、乙之间相互所取得的利益丧失合法根据。甲、乙互负不当得利的返还义务。

[解题指导]本案考查合同的撤销问题。根据《合同法》第54条的规定，一方以胁迫的手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有撤销合同的权利。根据《合同法》第58条的规定，合同被撤销后，因该合同取得的财产应予返还，不能返还的，应当折价赔偿。

32.(1)构成侵权民事责任。理由：这是一起因饲养的动物致人损害的民事责任案件。本案中张老太太受到的伤害虽然不是由于狗的咬伤，但是与狗扑向张老太太的动作有直接的关系，因此，构成侵权的民事责任。(2)刘莉有义务承担民事责任。理由：根据《民法通则》《侵权责任法》的规定，饲养的动物致人损害，如果是受害人的过错造成的，或者是由于第三人的过错造成的，动物的饲养人或管理人不承担民事责任。本案中，张老太太看狗的行为没有过错，狗扑向张老太太也不是第三人的过错造成的，狗的主人没有免责的理由；《民法通则》规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。刘莉是狗的所有人，有义务承担民事责任。

解析：首先，饲养动物损害责任，是指动物饲养人或者管理人因其饲养的动物致人损害而应当承担的侵权责任。饲养动物损害责任的成立须具有以下要件：第一，须有饲养动物的加害行为。首先，加害动物必须为饲养动物，即为人们管束喂养的动物。野生动物，因无管理人，其造成的损害，谈不上由谁承担责任。其次，饲养动物所为加害行为，必须是指基于动物的本能，而非受人的驱使。如无人看管的狗在大街上咬伤行人，这属于动物的本能动作。但如果狗是在人的驱使下去咬伤路人，则此情形不构成饲养动物损害责任，而是应由动物驱使者承担一般侵权责任。第二，须有造成他人损害的事实。第三，须饲养动物的加害行为与损害之间存在因果关系。因此本案构成饲养动物损害责任。我国《民法通则》及《侵权责任法》都规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。据此，饲养动物损害责任一般适用无过错责任原则，即只要饲养的动物造成他人损害，动物饲养人或者管理人就应当承担侵权责任。因此无论刘莉有没有过错，只要是她饲养的狗造成了他人的损害，她就要承担民事责任。

33.(1)《继承法》第二十条规定：遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱；立有数份遗嘱内容相抵触的以最后的遗嘱为准；自书、代书、录音、口头遗嘱不得撤销、变更公证遗嘱。孙长江的第一份遗嘱是公证遗嘱第二份遗嘱是自书遗嘱。根据上述法律规定孙长江所立的第二份遗嘱不能变更第一份公证遗嘱。所以第一份遗嘱是有效的。(2)《继承法》第十六条规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产并可以指定遗嘱执行人；公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承；公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。《继承法》第三十三条规定：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限超过遗产实际价值部分继承人自愿偿还的不在此限；继承人放弃继承的对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《继承法》第三十四条规定：执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应缴纳的税款和债务。因为孙长江的第一份公证遗嘱有效所以遗产应当根据第一份遗嘱进行分割。孙长江的弟弟和妹妹获得其个人所有的房屋和存款是遗嘱继承性质而孙长江的女友常珊珊获得10万元存款属遗赠性质。由于孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元根据《继承法》的规定从被继承人死亡之时起到遗产分割处理完毕之前首先应当清偿被继承人孙长江的债务然后将剩余的遗产进行分割。如果继承人不表示放弃继承而受遗赠人明确表示接受遗赠的话在清偿债务后按照第一份遗嘱分割遗产。(3)根据《继承法》第三十三条的规定孙长江的遗产被分割后其所欠债务应当根据各继承人和被遗赠人所继承财产的多少由继承人和被遗赠人按比例分担。(1)《继承法》第二十条规定：遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱；立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准；自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。孙长江的第一份遗嘱是公证遗嘱，第二份遗嘱是自书遗嘱。根据上述法律规定，孙长江所立的第二份遗嘱不能变更第一份公证遗嘱。所以第一份遗嘱是有效的。(2)《继承法》第十六条规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人；公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承；公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。《继承法》第三十三条规定：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限，超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限；继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《继承法》第三十四条规定：执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应缴纳的税款和债务。因为孙长江的第一份公证遗嘱有效，所以遗产应当根据第一份遗嘱进行分割。孙长江的弟弟和妹妹获得其个人所有的房屋和存款是遗嘱继承性质，而孙长江的女友常珊珊获得10万元存款属遗赠性质。由于孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元，根据《继承法》的规定，从被继承人死亡之时起到遗产分割处理完毕之前，首先应当清偿被继承人孙长江的债务，然后将剩余的遗产进行分割。如果继承人不表示放弃继承，而受遗赠人明确表示接受遗赠的话，在清偿债务后，按照第一份遗嘱分割遗产。(3)根据《继承法》第三十三条的规定，孙长江的遗产被分割后，其所欠债务应当根据各继承人和被遗赠人所继承财产的多少由继承人和被遗赠人按比例分担。

34.应当支持甲的请求。乙影楼未经许可，以营利为目的使用甲的艺术照，其行为已经构成对甲的肖像权的侵害。乙应当向甲承担民事责任。

35.应为信赖利益的损失。其范围包括因他方的缔约过失行为而致信赖人的直接财产损失也包括应增加而未增加的利益。具体到本案例应为捐资款、利息。应为信赖利益的损失。其范围包括因他方的缔约过失行为而致信赖人的直接财产损失,也包括应增加而未增加的利益。具体到本案例,应为捐资款、利息。

36.(1)委托作品。委托作品是作者根据委托合同而创作的作品。(2)所有权和肖像权。(3)影楼的行为侵犯了小李的肖像权。根据《民法通则》应让影楼停止侵害赔礼道歉赔偿损失。(1)委托作品。委托作品是作者根据委托合同而创作的作品。(2)所有权和肖像权。(3)影楼的行为侵犯了小李的肖像权。根据《民法通则》，应让影楼停止侵害，赔礼道歉，赔偿损失。

37.(1)如胡某没有书面声明不愿意恢复与田某的夫妻关系，田某与胡某间的夫妻关系自动恢复。根据《民法典》第51条的规定，被宣告死亡的人的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被撤销的，婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复，但是其配偶再婚或者向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的除外。(2)本案中，田燕的送养是合法有效的，田某不得要求撤销收养。《民法典》第52条规定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养的，在死亡宣告被撤销后，不得以未经本人同意为由主张收养行为无效。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人，送养只能由其配偶决定。

38.(1)李某的名誉权受到了侵害。理由：本案王某以正在谈恋爱的李某的名义登征婚广告，无疑降低了李某的社会评价。王某的行为给李某的名誉造成一定的影响，侵害了李某的名誉权。当然，这是由于侵害李某的姓名权而引起的，属于侵权行为的竞合。

(2)法院应当以姓名权侵权为案由，认定王某侵害了李某的姓名权，并判决其承担赔礼道歉、消除影响以及赔偿损失的民事责任。因为，王某是未经李某同意而以李某名义刊登征婚启事的，属于典型的侵害他人姓名权的行为。

【解析】本题首先应从李某的社会评价是否降低来判定他的名誉权是否被侵害，其次再从侵害姓名权的构成要件以及救济方式方面作答。

39.【答案要点】(1)侵权人是甲。理由：甲基于过错，实施了侵害丙的行为，构成侵权行为。

(2)应由甲的法定监护人承担民事责任。理由：甲是无民事行为能力人，所造成的损害，应由其法定监护人承担民事责任。

【解析】本题属于案例分析题，考核的知识点是监护人的责任。

【评注】对于监护人的民事责任的法律规定应有全面准确的把握，特别应注意监护人承担责任的归责原则是无过错责任；如果监护人尽到了监护责任，可以减轻其责任；如果被监护人自己有财产的，则从其本人财产中支付赔偿费用，不足部分由监护人赔偿。

40.(1)《民法通则》第二十条规定：“公民下落不明满二年的利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。”根据本条规定非经利害关系人的申请人民法院不得主动宣告失踪。本案中虽然王某已经符合宣告失踪的条件但其配偶钱某只向法院提起离婚诉讼没有申请宣告王某失踪王某的其他利害关系人也没有申请因此人民法院不能依职权主动宣告王某为失踪人。(2)最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》中提到夫妻一方下落不明已满二年且经过公告查找确无下落的可以判决准予离婚。该案中王某离家出走已三年多完全符合上述规定；而且从钱某与王某的关系来看王某长期不尽夫妻义务不珍惜夫妻感情放弃对子女的养育现在钱某提出离婚显然夫妻感情确已破裂法院应当判决离婚。(1)《民法通则》第二十条规定：“公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。”根据本条规定，非经利害关系人的申请，人民法院不得主动宣告失踪。本案中，虽然王某已经符合宣告失踪的条件，但其配偶钱某只向法院提起离婚诉讼，没有申请宣告王某失踪，王某的其他利害关系人也没有申请，因此人民法院不能依职权主动宣告王某为失踪人。(2)最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》中提到，夫妻一方下落不明已满二年，且经过公告查找确无下落的，可以判决准予离婚。该案中，王某离家出走已三年多，完全符合上述规定；而且从钱某与王某的关系来看，王某长期不尽夫妻义务，不珍惜夫妻感情，放弃对子女的养育，现在钱某提出离婚，显然夫妻感情确已破裂，法院应当判决离婚。

41.(1)按份共有人按其份额对共有财产享有占有、使用、收益和处分的权利。(2)要求分出自己份额的权利。(3)对其他共有人出售的份额在同等条件下享有优先购买权。(4)按份共有人按其份额对共有财产分享权利的同时也应按其份额对共有财产分担义务。(5)按份共有人有在其份额上设定担保物权的权利。(1)按份共有人按其份额对共有财产享有占有、使用、收益和处分的权利。(2)要求分出自己份额的权利。(3)对其他共有人出售的份额在同等条件下享有优先购买权。(4)按份共有人按其份额对共有财产分享权利的同时，也应按其份额对共有财产分担义务。(5)按份共有人有在其份额上设定担保物权的权利。

42.【答案要点】继承人有下列行为之一的，丧失继承权：(1)故意杀害被继承人的；(2)为争夺遗产而杀害其他继承人的；(3)遗弃被继承人、或者虐待被继承人情节严重的；(4)伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。

【解析】本题属于法条记忆题，考核的知识点是继承权丧失的法定事由。继承权的丧失是指依照法律规定在发生法定事由时，取消继承人的继承权。继承权的丧失实质上是对继承权的剥夺。对于继承权的丧失，我国《继承法》第7条有明确的规定，具体内容在答案要点中已经指出，不再赘述。

【评注】(1)对于继承权丧失的法定事由必须依据法条予以熟记。

(2)在学习中，除熟记相关法条的具体内容外，还应对每项内容的规定有正确的理解和全面的掌握。

43.共有是指两个或两个以上的民事主体对同一项财产共同享有所有权。共有的特征：(1)共有的权利主体是多数人。(2)共有的客体是同一项财产。(3)共有既有共有人之间的内部关系，又有共有人与非共有人之间的外部关系。

44.根据不同的标准，债的种类主要有：(1)按照债的发生根据，债可分为合同之债和非合同之债。(2)按照债的标的物是特定物还是种类物，债可分为特定物之债和种类物之债。(3)按照债的主体数量多少的不同，债可分为单一之债和多数人之债。(4)按照多数债权人或多数债务人各自对债权或债务的承受情况，多数人之债可分为按份之债和连带之债。(5)按照债的标的是否可由当事人选择，债可分为简单之债和选择之债。(6)按照两个相互联系的债之间的关系，债可分为主债和从债。

45.民事权利能力与民事权利是不同的概念其不同表现如下：(1)民事权利能力是民事主体享有权利的一种可能性．不论主体是否参加了民事法律关系均享有这种资格；而作为民事权利则只有主体参加到具体的民事法律关系中才能实际享有。(2)民事权利能力既包括主体享有民事权利的资格也包括承担民事义务的资格；而民事权利则不包含义务的内容。(3)民事权利能力与主体的人身不可分离本人既不能放弃也不能转让而民事权利既可以由主体依法进行转让或抛弃也可以被依法限制行使或被剥夺。民事权利能力与民事权利是不同的概念，其不同表现如下：(1)民事权利能力是民事主体享有权利的一种可能性．不论主体是否参加了民事法律关系，均享有这种资格；而作为民事权利，则只有主体参加到具体的民事法律关系中，才能实际享有。(2)民事权利能力既包括主体享有民事权利的资格，也包括承担民事义务的资格；而民事权利则不包含义务的内容。(3)民事权利能力与主体的人身不可分离，本人既不能放弃也不能转让，而民事权利既可以由主体依法进行转让或抛弃，也可以被依法限制行使或被剥夺。

46.法定抵消，是指二人互负同种类给付，且债务均届清偿期时，使债务按对等数额相互消灭的一方意思表示。法定抵消的要件如下：①须双方债权债务存在。②须双方债权均届清偿期。③须抵消的债务为同种类给付。④须债权债务依其性质或法律规定得为抵消。⑤须抵消的债权债务在对待的当事人之间存在。

47.交付即移转占有。动产交付即动产占有人将该动产移转于他人占有的行为。关于动产交付的法律效力大陆法系各国的民法有两种做法：(1)交付要件主义。是指即以移转占有作为物权变动的生效要件即动产物权变动除了当事人之间的合意外还要进行交付。在移转占有之前物权变动在当事人之间不产生效力而且物权变动也不能对抗第三人。(2)交付对抗主义。是指在移转占有之前物权变动已在当事人之间发生效力但不能对抗第三人。我国《物权法》关于动产交付的效力采交付要件主义这是由《物权法》的公示原则所决定的。交付，即移转占有。动产交付，即动产占有人将该动产移转于他人占有的行为。关于动产交付的法律效力，大陆法系各国的民法有两种做法：(1)交付要件主义。是指即以移转占有作为物权变动的生效要件，即动产物权变动除了当事人之间的合意外，还要进行交付。在移转占有之前，物权变动在当事人之间不产生效力，而且物权变动也不能对抗第三人。(2)交付对抗主义。是指在移转占有之前，物权变动已在当事人之间发生效力，但不能对抗第三人。我国《物权法》关于动产交付的效力，采交付要件主义，这是由《物权法》的公示原则所决定的。

48.(1)相邻关系的概念：相邻关系是指不动产的相邻各方在对不动产行使占有、使用、收益、处分权时相互间应给予便利与接受限制而产生的民事权利义务关系。相邻权即是相邻不动产所有人或使用人依法享有的在行使自己的物权时能从对方得到便利的权利。(2)相邻关系的主要类型：①相邻施工占地关系。相邻一方因施工临时占用他方使用的土地占用的一方如未按照双方约定的范围、用途和期限使用的被占用一方有权责令其及时清理现场、排除妨碍、恢复原状、赔偿损失。②相邻截水关系。一方擅自堵截或独占自然流水影响他方正常生产、生活的他方有权请求排除妨碍造成他方损失的他方有权要求赔偿。③相邻排水关系。相邻一方必须使用另一方的土地排水的另一方应当予以准许但相邻一方应在必要限度内使用并采取适当的保护措施排水如仍造成损失的由受益人合理补偿。相邻一方可以采取其他合理的措施排水而未采取并因向他方土地排水而毁损或可能毁损他方财产的他方可要求致害人停止侵害、消除危险、恢复原状、赔偿损失。④相邻通行关系。一方必须在相邻一方使用的土地上通行的相邻一方应当予以准许。因此给对方造成损失的通行方应当给予赔偿。对于一方所有的或使用的建筑物范围内历史形成的必经通道所有权人或使用权人不得堵塞或改道。因堵塞或改道影响他人生产、生活他人要求排除妨碍或恢复原状的应予支持但有条件另开通道的．也可另开通道。⑤相邻防险关系。相邻一方在自己使用的土地上挖水沟、水池、地窖等或种植的竹木根枝伸延危及另一方建筑物的安全和正常使用的应分别情况责令其消除危险、恢复原状、赔偿损失。⑥相邻房屋滴水关系。处理相邻房屋滴水纠纷时有过错的一方造成他方损害的应当责令其排除妨碍、赔偿损失。(1)相邻关系的概念：相邻关系是指不动产的相邻各方在对不动产行使占有、使用、收益、处分权时，相互间应给予便利与接受限制而产生的民事权利义务关系。相邻权即是相邻不动产所有人或使用人依法享有的在行使自己的物权时能从对方得到便利的权利。(2)相邻关系的主要类型：①相邻施工占地关系。相邻一方因施工临时占用他方使用的土地，占用的一方如未按照双方约定的范围、用途和期限使用的，被占用一方有权责令其及时清理现场、排除妨碍、恢复原状、赔偿损失。②相邻截水关系。一方擅自堵截或独占自然流水，影响他方正常生产、生活的，他方有权请求排除妨碍，造成他方损失的，他方有权要求赔偿。③相邻排水关系。相邻一方必须使用另一方的土地排水的，另一方应当予以准许，但相邻一方应在必要限度内使用并采取适当的保护措施排水，如仍造成损失的，由受益人合理补偿。相邻一方可以采取其他合理的措施排水而未采取，并因向他方土地排水而毁损或可能毁损他方财产的，他方可要求致害人停止侵害、消除危险、恢复原状、赔偿损失。④相邻通行关系。一方必须在相邻一方使用的土地上通行的，相邻一方应当予以准许。因此给对方造成损失的，通行方应当给予赔偿。对于一方所有的或使用的建筑物范围内历史形成的必经通道，所有权人或使用权人不得堵塞或改道。因堵塞或改道影响他人生产、生活，他人要求排除妨碍或恢复原状的，应予支持，但有条件另开通道的．也可另开通道。⑤相邻防险关系。相邻一方在自己使用的土地上挖水沟、水池、地窖等或种植的竹木根枝伸延，危及另一方建筑物的安全和正常使用的，应分别情况，责令其消除危险、恢复原状、赔偿损失。⑥相邻房屋滴水关系。处理相邻房屋滴水纠纷时，有过错的一方造成他方损害的，应当责令其排除妨碍、赔偿损失。

49.职务发明是指执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造。职务作品是指公民为完成法人或者其他组织交给的工作任务所创作的作品。两者的区别在于：(1)职务发明属于专利权的客体，职务作品属于著作权的客体；(2)职务发明的专利申请权属于发明人或设计人的所在单位；职务作品的著作权一般情况下归作者享有，只有在特殊情况下，除了署名权之外的其他著作权才归单位享有。

50.对违反法律应作广义理解，包括违反国家有关的各种法律，不限于违反民法法律、行政法规中的强制性规定是要求民事主体必须遵守、不得违反、否则有关民事行为就没有法律效力的规定。民事行为违反了这种规定的，就构成无效民事行为。例如，我国法律禁止买卖毒品，买卖毒品的行为就是无效民事行为。再如，我国法律和行政法规规定不动产所有权的转让行为，必须依法办理过户登记，否则不能发生所有权转让的效果。当事人之间买卖房屋虽然交付了房屋，但不办理过户登记，就是无效的转让行为。

51.(1)不能。理由：《民法通则》第63条第3款规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目，其演出行为具有很强的人身属性，又由于某甲是著名演员，有相对的知名度和人气，具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施，是属于依法不得代理的行为，因此，某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由：无权代理，是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此，其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析：本题中，首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为，即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出，其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系，所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为，某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定，具有人身属性的行为不得代理，必须由义务人自己亲自实施。

52.无效婚姻将产生以下三方面法律后果：

(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定，无效婚姻，自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。

(2)当事人之间财产关系上的效力。其一，不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二，在财产分割时，以协议分割为原则，判决分割为例外；若是判决分割，则推定为当事人共有，主张个人所有的要承担举证责任。其三，判决分割应照顾无过错方利益。其四，保护合法婚姻当事人的财产权益。

(3)亲子关系上的效力。《婚姻法》规定，无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系，他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。

53.周振华利用杨树清家的饲草被火烧掉，大雪封山，又没有别的办法可想的困难境地，迫使杨树清接受自己提出的苛刻条件，以两头价值1600元的奶牛折抵800元钱购买4000斤饲革。周振华和杨树清之间进行的饲草买卖行为属乘人之危的民事行为，根据《合同法》第54条的规定，一方乘人之危使对方在违背真实意思的情况下所订立的合同，受损害方有权请求变更或撤销。根据上述法律规定，结合本案的实际情况，本案应作如下处理：

(1)周振华应将两头奶牛返还给杨树清；

(2)杨树清应向周振华支付800元人民币。

54.(1)A、B、C三人系合伙法律关系。理由是：三人共同出资、共同劳动、共同管理按出资比例分红和承担风险完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。根据是：飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系因此A、B、C三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损只能由A、B、C三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。(1)A、B、C三人系合伙法律关系。理由是：三人共同出资、共同劳动、共同管理，按出资比例分红和承担风险，完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。根据是：飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系，因此A、B、C三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损，只能由A、B、C三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。

55.这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债是指债权人和债务人各为一人的债也称单数主体之债。多数人之债是指以同一给付为标的的债中债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债也称复数主体之债。此分类的法律意义在于：单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间内部的权利、义务关系；而多数人之债除存在外部的债权债务关系外在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债，是指债权人和债务人各为一人的债，也称单数主体之债。多数人之债，是指以同一给付为标的的债中，债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债，也称复数主体之债。此分类的法律意义在于：单一之债的主体双方都只有一人，当事人之间的权利、义务比较简单明了，不发生一方主体之间内部的权利、义务关系；而多数人之债，除存在外部的债权债务关系外，在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系，因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债，有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。

56.(1)不构成要约。理由：要约的构成必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图并具备合同的主要条款。本案中甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求故不构成要约。(2)不构成违约。理由：因为A公司送电脑的行为属于要约甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立甲的行为不构成违约。(1)不构成要约。理由：要约的构成，必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图，并具备合同的主要条款。本案中，甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求，故不构成要约。(2)不构成违约。理由：因为A公司送电脑的行为属于要约，甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约，也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立，甲的行为不构成违约。

57.自物权就是所有权，是指所有人对自己的财产进行占有、使用、收益和处分的权利。他物权是指民事主体对他人的物进行直接支配的权利。自物权是他物权产生的基础和根据，他物权是财产所有人行使其所有权的必要方式，是财产所有权的权能和财产所有人分离的结果，他物权与自物权有着密切的联系。他物权与自物权的主要区别是两者的客体不同，一个是自己的物，一个是他人的物；自物权是完全物权，权利人可以行使法律所允许的各种权能，他物权则是限制物权，权利人行使权利除受法律限制外，还要受到来自财产所有人的某些限制。他物权在我国民法通则中被称为与财产所有权有关的财产权，包括自然资源的使用收益权、承包经营权、经营权，以及采矿权等。

58.宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利：①为保有住宅而长期使用宅基地；②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施；③在宅基地空闲处从事种植并收取收益；④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时负担下列主要义务：①按批准的用途使用宅基地；②按批准的面积建房、造院；③服从国家、集体统一规划；④不得妨碍公共利益和邻人利益。宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得，必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利：①为保有住宅而长期使用宅基地；②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施；③在宅基地空闲处从事种植并收取收益；④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时，负担下列主要义务：①按批准的用途使用宅基地；②按批准的面积建房、造院；③服从国家、集体统一规划；④不得妨碍公共利益和邻人利益。

59.(1)黎某有权取得连衣裙。理由：根据民法原理物权有追及力即物权人的财产被他人非法占有时无论辗转落入何人之手物权所有人皆可追回。同时民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力保护交易安全。在本案中张小姐在向王小姐购买连衣裙时并不知道连衣裙的来历也不可能知道其来历这个行为没有过错她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为只符合善意取得制度的前四个条件不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙并不是连衣裙所有人黎某的意思所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说虽然张小姐取得连衣裙是善意的但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力不因动产善意取得而阻却可以直接要求张小姐返还。(2)