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文档简介

2022年黑龙江省鸡西市成考专升本民法自考模拟考试(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.

6

下列选项中,不属于著作人身权的是()

2.下列组织,属于法人的是【】

A.股份有限公司B.某大学的法律系C.某公司的分公司D.某厂的车间3.2006年2月1日,甲公司向银行贷款10万元人民币,贷款期限为1个月,由乙公司作为保证人,保证方式为一般保证,但未于保证合同中约定保证期间。根据法律规定,乙公司承担保证责任的期间应为贷款合同成立之日起()。A.A.6个月B.3个月C.7个月D.9个月

4.无因管理之债属于()。

A.意定之债B.法定之债C.准合同之债D.合同之债

5.甲公司欠乙公司30万元债务,甲公司被乙公司兼并之后,甲、乙之间的债务因此消灭的原因是()。

A.提存B.免除C.混同D.抵销

6.甲借款给乙,丙为乙向甲提供抵押,甲享有债权和抵押权,现甲将债权转让给了丁。该抵押权【】

A.归于消灭B.由甲享有C.由丁享有D.由甲与丁共同享有

7.

14

甲乙二人共同经营一辆汽车,由两人轮流驾驶经营。在甲经营期间,因操作不当将一行人撞伤。对该行人的损害,责任承担情况是()

8.甲公司与乙公司订立一份总价款50000元的买卖合同。合同订立后,甲公司依约交付定金5000元。后乙公司违约,乙公司应当返还甲公司()。

A.5000元B.7500元C.10000元D.12500元9.甲与乙婚外同居,生有一女丙。甲与丙之间属于()。A.旁系血亲B.直系姻亲C.直系血亲D.拟制血亲10.甲、乙在火车上相识,甲怕自己到站时未醒,请求乙在A站唤醒自己下车,乙欣然同意。火车到达A站时,甲沉睡,乙也未醒,甲未能在A站及时下车,为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此应()。A.由乙承担违约责任B.由乙承担侵权责任C.由乙承担缔约过失责任D.由甲自己承担损失

11.下列行为中,属于侵害公民肖像权的是【】

A.在寻人启事上刊登公民照片

B.在通缉令中使用逃犯照片

C.在法制宣传片中使用犯罪嫌疑人照片

D.未经同意在照相馆橱窗中陈列他人照片

12.某郊区小学为方便乘坐地铁,与相邻研究院约定,学校人员有权借研究院道路通行,每年支付1万元。据此,学校享有的是下列哪一项权利【】

A.相邻权B.地役权C.建设用地使用权D.宅基地使用权13.甲与乙的承包地相邻,甲地靠着排水沟,乙地排水需要流经甲地人沟。乙地的水稻因大雨需要排水,而甲地种的是棉花,乙提出从甲地挖一水渠排水,并答应给甲一定的补偿,但甲怕乙的排水会伤害自己的棉花,拒不同意。于是乙诉至法院。法院应()。A.A.支持甲,判决乙不得从甲地挖水渠排水

B.支持乙,判决乙可以从甲地挖水渠排水,且不必给予甲任何补偿

C.支持乙,判决乙可以从甲地挖水渠排水,但应给予甲一定的补偿

D.支持甲,判决乙可以从甲地挖水渠排水,如果乙愿意,可以给予甲一定补偿

14.关于债的法律关系,正确的表述是()。

A.债权人是特定的,债务人是不特定的

B.债务人是特定的,债权人是不特定的

C.债权人和债务人都是特定的

D.债权人和债务人都是不特定的

15.除法律另有规定的外,违约方不履行合同,也不需向另一方承担民事责任的理由是()。

A.第三人的过错B.不可抗力C.上级主管机关的决定D.违约方法定代表人更换16.大华商场委托飞达广告公司制作了一块宣传企业形象的广告牌,并由飞达公司负责安装在商场外墙。某日风大,广告牌被吹落砸伤过路人郑某。经查,广告牌的安装存在质量问题。关于郑某的损害,下列选项正确的是()。A.大华商场承担赔偿责任,飞达公司承担补充赔偿责任

B.飞达公司承担赔偿责任,大华商场承担补充赔偿责任

C.大华商场承担赔偿责任,但其有权向飞达公司追偿

D.飞达公司承担赔偿责任,大华商场不承担责任

17.在双务合同中,当事人没有约定履行先后顺序时,一方在对方未为对待给付之前,拒绝对方请求履行合同的权利为()。

A.不安抗辩权B.先履行抗辩权C.永久抗辩权D.同时履行抗辩权

18.根据《民法通则》的规定,下列侵权行为中适用推定过错责任的是()

A.国家机关工作人员职务侵权致人损害B.高度危险作业致人损害C.建筑物及建筑物上的悬挂物致人损害D.污染环境的损害

19.物权的排他性的排他情况包括()

A.夫妻对家庭财产共享所有权B.甲在自有物上为乙设立了使用权C.甲自己的工资D.禁止权利滥用原则20.2011年12月杨某父亲去世,2012年3月杨某与李某结婚,2012年5月,杨某取得其父遗产摩托车一辆,该摩托车属于()。A.杨某B.李某C.杨、李二人共同财产D.由法院决定二、案例分析题(20题)21.一天早晨,刘莉将自家的一只黑贝犬,带上犬链,牵到楼门准备遛早,遇上邻居张老太太。张老太太见该犬很可爱,便驻足观赏,谁料这只犬一时兴起,竟扑向张老太太,张老太太在躲闪时不慎摔倒在地,致使右手腕克雷式骨折,腰I椎体压缩性骨折,住院治疗共支出医疗费等人民币1.2万元。张老太太请求刘莉赔偿因此而支出的各项费用。刘莉认为,当时狗虽然有扑向的动作,但并没有碰到张老太太,而张老太太是自己不小心摔伤的,因此,不同意承担赔偿责任。问:

(1)张老太太为躲闪扑向自己的狗所受到的伤害是否构成侵权的民事责任?为什么?

(2)刘莉应否承担张老太太的医疗费等经济损失?为什么?

22.甲将自己三间私房出租给乙,后甲因做生意急需资金,要出卖该房。乙表示愿意购买,与甲签订购房协议,约定房价为10万元,一个月内付清,不久,乙依约付清房款,但因甲外出做生意,过户手续一直未办理,后丙听说此事表示愿以12万元购买。甲即要乙补交2万元,乙坚决反对提价,认为自己已交清房款,房子属于自己所有,甲无权要求补交房款,甲见状,即将房子以12万元的价款卖给丙,并办理了过户手续。丙据此要求乙腾房,乙认为自己买房在先,而且租期尚未届至,因此拒绝腾房。

问:(1)此房屋的所有权应属于谁?

(2)丙是否有权要求乙腾房?

23.某日,8岁的甲与12岁的乙一起到所住的12层楼顶平台玩耍。玩耍过程中,甲捡起散落的砖头往下扔,乙阻止甲,但甲不听劝阻,继续扔。此时,丙骑自行车路过此地,甲扔下的砖头恰巧砸中其头部,致使其受伤昏迷。路人见状,立即将其送至医院。经抢救无效,丙于次日死亡。问:

(1)本案的侵权人是谁?为什么?

(2)本案应由谁承担民事责任?为什么?

24.李大成与儿子李晓光及孙子李蓓蓓出去旅游,不幸遇到车祸,无一生还。闻此讯后,李晓光的妻子王平突发心脏病而死。李大成的妻子郭氏与王平之父王某料理丧事后,对遗产分割发生争议。据查,李大成有遗产价值1.2万元,李晓光及妻子、儿子共有遗产价值3万元,其中李蓓蓓生前接受李晓光朋友赠与2000元。

问:(1)此案中,如何推定三名死者的死亡时间?

(2)本案中所涉及的遗产应如何分割?郭氏和王某各应分得多少遗产?

25.村民某甲因养殖需要资金20万元,向某乙借款10万元,以自己的一套价值10万元的音响设备作抵押,双方立有抵押字据但未办理登记。某甲又向某丙借款10万元,以该音响设备质押,双方立有质押字据,并将音响设备交付某丙占有。后因不可抗力,某甲严重亏损,不能及时偿还借款,某乙和某丙将其诉至法院,法院查证上述事实后又查明:某丙在占有音响设备期间,不慎将该设备损坏,送某丁修理,某丙无力交付某丁修理费1万元,该设备现已被某丁留置。问:

某甲和某乙之间的抵押关系是否有效?为什么?

26.甲和乙订立了一份买卖牛的合同,合同约定甲卖给乙3头牛,总价款为6000元。乙向甲预付3000元,余款在半年内付清。双方还约定,在乙向甲付清牛款之前,甲保留三头牛的所有权。甲向乙交付了三头牛,一天,一头牛把丙顶伤,为此,丙花去医疗费2000元。问:

该损失应由谁来承担,理由是什么?

27.张某是画家,刘某是图画爱好者,两人是好朋友。平日里,张某常常作画赠与刘某。几年下来,刘某收藏张某赠画已经近百幅。后来,刘某精选其中的35幅画,以《张某画册》命名出版。张某得知后,认为刘某没有经过自己的同意,便将自己相赠的画予以出版,侵犯了自己的著作权。刘某则认为,既然张某已经将画赠与自己,自己便取得包括处分权在内的所有权。《张某画册》中收集的35幅画,原封不动地均以张某名义出版,不发生侵犯著作权问题。请问:(1)刘某是否侵犯了张某的著作权?为什么?(2)刘某的行为属于什么性质?

28.乙与妻子共有房子12间,1978年生一个儿子丙,1980年乙不幸去世,乙的母亲也于第二年去世(乙的父亲早死)。乙的妻子因劳累过度在1985年病逝,丙就与乙惟一的兄弟甲一起生活。现在丙要求继承财产,与甲发生争议。以上死者均没有遗嘱。

问:(1)乙死亡后,房屋应该由谁继承,各分多少间?

(2)乙母死后,谁继承她的房产,各有多少间?

(3)乙的妻子死后,谁继承她的房产,有多少间?

29.甲、乙二人平均出资购买一套洗衣机房设备,拟共同经营一家洗衣店,洗衣店建成营运之后半年,洗衣机设备出现故障。甲找到一位机械师丙进行维修,维修费为2万元。修好之后,甲仅向丙支付1万元,要求丙向乙索要剩余的1万元,理由是,自己仅就其出资份额承担债务。丙多次向甲索要剩余维修费均遭拒绝,无奈诉至法院。问:

丙是否能向法院请求由甲支付剩余的1万元维修费?为什么?

30.一天,某石灰厂放炮炸石。在经过观望、呼喊、吹哨等程序后,在认为安全的情况下点火。于某这一天赶着马车来装石灰,正赶上放炮,碎石将于某砸伤,花去医药费若干。于某让石灰厂赔偿,石灰厂认为自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己对损伤有过错,所以,石灰厂不承担责任。问:

(1)对于某的损失,石灰厂有无责任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的诉讼请求?

31.某刺绣厂女工李某因其绣工好,深受客户喜爱。许多爱刺绣的客户慕名前来向其定作绣品。某年,港商向其一次性订购10幅绣品,每幅1000元,言明1年后取货,并预付了5000元定金。李某因当年家中杂事太多,就把活儿分给本厂几名女工合干,言明到时货钱平分。1年后,货款两清。后港商在欣赏这些绣品时,发现有的并不精致,不像出自李某之手。经查明,确系出自不同人之手。港商遂要求退货,并赔偿损失。李某辩称,这些绣品是我托人干的,别人的手艺也不差,我已经按照你们所要的款式、花型绣好交货了,不存在赔偿问题。

问:(1)李某所承揽的工作能否由他人代理完成?为什么?

(2)本案中,李某应作何赔偿?

32.某刺绣厂女工李某因其绣工好,深受客户喜爱。许多爱刺绣的客户慕名前来向其定作绣品。某年,港商向其一次性订购10幅绣品,每幅1000元,言明1年后取货,并预付了5000元定金。李某因当年家中杂事太多,就把活儿分给本厂几名女工合干,言明到时货钱平分。1年后,货款两清。后港商在欣赏这些绣品时,发现有的并不精致,不像出自李某之手。经查明,确系出自不同人之手。港商遂要求退货,并赔偿损失。李某辩称,这些绣品是我托人干的,别人的手艺也不差,我已经按照你们所要的款式、花型绣好交货了,不存在赔偿问题。问:

李某所承揽的工作能否由他人代理完成?为什么?

33.某影楼摄影师甲为新婚夫妇乙、丙制作婚纱照,效果极佳,经乙、丙同意参加摄影展,受到好评。某药业公司见后便与甲协商,利用该照片进行药品的广告宣传,甲未经乙、丙同意擅自做主,将照片交给某药业公司并收取稿费1000元。某药业公司便将该照片使用于其壮阳药品的广告宣传上,且将该照片上丈夫乙的头像以另一男子的形象进行覆盖,配以“某某药,安神固精,有效增进夫妻感情”等广告词。该广告大肆传播后,造成不良影响。问:

(1)甲的行为具有什么性质?为什么?

(2)某药业公司侵犯了丙的什么权利?为什么?

(3)本案中侵权人分别应承担什么法律责任?为什么?

34.甲、乙二人平均出资购买一套洗衣机房设备,拟共同经营一家洗衣店,洗衣店建成营运之后半年,洗衣机设备出现故障。甲找到一位机械师丙进行维修,维修费为2万元。修好之后,甲仅向丙支付1万元,要求丙向乙索要剩余的1万元,理由是,自己仅就其出资份额承担债务。丙多次向甲索要剩余维修费均遭拒绝,无奈诉至法院。问:

丙是否能向法院请求由甲支付剩余的1万元维修费?为什么?

35.贾某与家人到宏宇餐厅就餐。该餐厅所提供的卡式炉是由某用具厂生产的,卡式炉所使用的燃气是由某燃气公司生产的,贾某与家人在用餐时,正在使用的卡式炉和燃气罐发生爆炸,致使贾某面部、双手烧伤,共花去医疗费等财产损失7万元。经查:燃气公司以及用具厂生产的燃气和炉子均不合格,宏宇餐厅在提供服务时不存在过错。问:

宏宇餐厅是否应承担责任,为什么?

36.甲、乙二人拟共同经营一家洗衣店,平均出资购买一套洗衣机房设备,洗衣店建成营运之后半年,洗衣机设备出现故障。甲找到一位机械师丙进行维修,维修费为2万元。修好之后,甲仅向丙支付1万元,要求丙向乙索要剩余的1万元,理由是,自己仅就其出资份额承担债务。丙多次向甲索要剩余维修费均遭拒绝,无奈诉至法院。问:丙能否向法院请求由甲支付剩余的1万元维修费?为什么?

37.孙秀英与16周岁的刘毅是养母与养子的关系。孙秀英有两处住房,其中一处位于市区临街,一直闲置。刘毅得知同学的哥哥陈志欲租用临街房开设小卖部,便主动将闲置房出租给他。刘毅未经养母同意,擅自与陈志签订了房屋租赁合同,月租金500元,租期5年。随后,陈志请来装修工人拆改房屋,装修店面。孙秀英得知后,立即向陈志提出该房屋租赁合同无效,并要求陈志对房屋恢复原状,而陈志置之不理。孙秀英诉至人民法院。问:

(1)刘毅与陈志所签订的房屋租赁合同是否有效?为什么?

(2)孙秀英是否有权要求陈志立即停工、恢复原状?为什么?

38.2000年3月25日A市公司甲与张某签订购销合同一份。合同约定由公司甲供给张某散装香水1200毫升。价款20400元,张某同时配购价值6000元的各类香水瓶。付款方式为货到时付款14160元,余款12240元在1个月内付清。公司甲承诺向张某免费提供香水分销机一台,合同签订后,公司甲依约于3月28日将货物及香水分销机交由A市运输公司乙托运,3月29日张某收到后向公司甲出具欠条一份,确认已付款1万元,尚欠货款16400元张某装机后迟迟未向公司甲付款,在公司甲催要支付货款时张某以香水分销机有质量问题拒付。问:(1)香水,配套香水瓶自何时已完成交付?(2)在货物运输过程中,风险由谁承担?(3)公司甲免费提供香水分销机的行为性质如何?张某可否以香水分销机有质量问题抗辩?39.甲在国外研修一年,将其一套房屋委托其朋友乙照看。期间发生地震,甲的房屋在地震中受到损坏,需及时修复。甲便让乙帮他进行修缮,同时告诉乙有一批建材堆放在房屋附近,数量不少,可以使用。于是乙就叫人用这些材料将房屋修缮了一番。事后,甲的邻居丙称乙使用的建材是他的,而不是甲的,要求乙赔偿他因此遭受的损失。问:

(1)乙已经使用过的建材应该归谁所有?为什么?

(2)乙是否应对丙的损失承担赔偿责任?为什么?40.2000年5月,甲公司向乙银行贷款6万元,双方订立贷款合同,合同约定由丙公司担任甲公司到期还款的保证人,贷款期限至2005年10月。2004年8月,甲公司因需又向乙银行贷款4万元,并约定与第一次贷款同期清偿。对于第二次贷款合同,甲、乙均未告知丙公司。2005年10月,甲公司因无力偿债,乙银行请求丙公司承担保证责任,偿还甲公司所欠10万元贷款。丙公司拒绝,乙银行诉至法院。问:本案如何处理?为什么?三、简答题(10题)41.简述无效婚姻的概念及婚姻无效的情形。

42.简述动物致人损害的民事责任的构成要件。

43.简述婚姻无效的法律后果。

44.简述可撤销的民事行为的概念和我国法律规定的可撤销民事行为的类型。

45.何为单一之债?何为多数人之债?区分二者的意义是什么?

46.简述留置权的成立条件。

47.简述物权变动的原因。

48.简答继承权的法律特征。

49.简述动产质押和抵押的主要区别。

50.简述用益物权和担保物权的区别。

四、主观题(10题)51.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员,某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同,约定于新年晚会上由某甲出演小品节目,演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天,由于当地雾气较重,航班停飞,某甲无法按计划赶赴晚会。于是,某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?(2)其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?

52.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙,价值250元。黎某的男朋友白某见后,觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚,白某将白玉兰绘制完毕,准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时,白某下车吃了些东西,待来到黎某家门口时,他发现夹在后座上的连衣裙已丢失,白某急忙顺原路往回找,未找到。

事隔两个月,黎某与白某偶然发现,那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿,他们了解到:这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格,从同事王小姐手中买来的。当时,王小姐声称,连衣裙是托别人代买的,自己穿上不合体,因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下,王小姐不得不承认,连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后,就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的,并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的,拒绝返还。于是,黎某起诉至人民法院,要求返还连衣裙。

请问:(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?

(2)本案应如何处理?说明理由。

53.简述合宪性解释。

54.试述双务合同履行中的抗辩权。

55.简述婚姻无效的法律后果。

56.简要回答民事法律行为的成立要件。

57.公民A、B、C订立协议,约定:三人各出资2万元共同购买汽车从事货物运输,共同管理,按出资比例分利和承担亏损。后三人依约出资买下一台卡车,由A驾驶,B、C负责装卸货物,长期为飞云公司运输货物。某日,A、B、C三人饮酒吃饭后运送货物,途中A操作失当发生车祸,致使卡车毁坏,所运价值6万元的货物全部损失。飞云公司向三人索赔时,B、C称此车祸系由A不慎驾驶所导致,因此发生的货物损失应由A承担全部赔偿责任;A辩称该车系自己同B、C三人共同购置,因车祸引起的损失应由三人共同承担,故不同意承担全部赔偿责任。飞云公司遂向人民法院起诉,要求A、B、C三人共同承担赔偿责任。问:

(1)A、B、C三人系何种法律关系?理由是什么?

(2)飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿?根据何在?

58.论他物权和自物权的联系与区别。

59.论述合同履行的概念及原则。

60.1996年10月6日,杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁,杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定,杨树清以每公斤2角的价格,共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤,约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日,杨树清之子燃放鞭炮,不慎将自家饲草烧光,杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格,但我现在要牛不要钱,购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山,又没有别的办法可想,被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天,杨树清又找到周振华,表示愿以1500元的价格买回两头奶牛,周振华则称“买卖既做,决无反悔之理”,坚持不同意,杨树清只得起诉于人民法院,要求返还两头奶牛。

问:本案应如何处理?

五、论述题(0题)61.论双务合同中的抗辩权。

六、判断题(0题)62.

31

我国著作权法规定,作品的署名保护期限为50年。()

A.否B.是

参考答案

1.D

2.AA项是法人,B、D两项是法人的内设机构,不是法人,C项是法人的分支机构,不具有法人资格。

3.C本题考查保证期间的问题。担保法规定,当事人应在保证合同中约定保证期间,如未约定该期限或约定不明,保证期间应为主债务履行期届满之日起6个月,本题中间的是自贷款合同成立之日起算的保证期间,故应加上1个月的贷款期限,即7个月,故c正确。

4.B本题属于小的综合理解题,考核的知识点是无因管理的概念和债的分类。无因管理,是指没有法定或约定的义务,为避免他人利益受损失而对他人事务进行管理或服务的行为。无因管理能引起债的发生,是一种法律事实。虽然无因管理行为与管理人的意志有关,但管理人并不是以发生一定的民事法律后果为目的。因此,无因管理属于法律事实中的事实行为。以债发生的原因为标准,债可分为意定之债与法定之债。所谓意定之债,是指基于当事人的意愿而发生的债。合同之债为其典型。所谓法定之债,是指根据法律规定,因某一法律事实的发生而产生的债。不当得利之债、无因管理之债、侵权行为之债等,均属此类之债。因此选项B是正确的,排除了选项A、C、D。故本题应选B。

【评注】(1)对于无因管理之债的概念和特征应有准确的理解和把握。

(2)对于无因管理之债与债的相关理论联系起来进行学习和理解,就可以加深对无因管理之债的理解,同时也可以轻松地应对一些综合考查题了。本题中,如果对无因管理的概念和特征有准确的理解和把握的话,很快就能排除掉选项A和选项D;如果对债的分类有准确的理解和把握的话,也能马上就判断出无因管理为法定之债,进而排除选项A、选项C和选项D。将无因管理之债与债的分类联系起来进行理解和掌握,这类题目就不难做了。

5.C本题考查债的消灭的原因之一,即混同。混同是指债权和债务同归于一人的法律事实。

6.C抵押权属于依附于债权的从权利,主权利转移,从权利也随之转移。

7.C

8.C本题属于基本知识应用题,考核的知识点是定金的效力。定金是合同当事人一方在合同成立后履行前,为保证合同的履行而先行交付给对方一定数额金钱的担保方式。定金的效力主要表现在以下三个方面:其一,主债履行后,定金作为从债即告消灭;其二,定金具有证约的效力;其三,定金具有担保的效力。这是定金最主要的效力,定金的担保效力表现在定金罚则上。我国《担保法》第89条规定,给付定金的一方不履行约定债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定债务的,应当双倍返还定金。本题中,甲公司依约向乙公司交付定金5000元,后乙公司违约,故甲公司有权要求乙公司双倍返还定金,即10000元,因此只有选项C是正确的,其他选项被排除。

【评注】应对定金及其定金的效力有准确的理解和掌握,特别是应注意掌握定金罚则。

9.C本题考查了直系血亲的知识点。直系血亲是指生育自己或自己生育的上下各代血亲。丙虽是甲与乙婚外同居所生子女,但仍是甲的亲生子女,即甲丙之间属于直系血亲关系。

10.D本题中,甲、乙约定乙在A站叫醒甲,但乙并没有在法律上受该约定约束的意思,属于好意施惠关系,甲、乙之间并不存在合同关系,因此A、C两项均不正确。既然甲、乙的约定对于乙没有法律上的约束力,就无义务叫醒甲,也谈不上侵权责任的问题,因此B项错误。

11.D肖像权是自然人对客观再现自己形象所享有的权利,即自然人自行决定是否再现、展示、何时展示自己形象的权利。A、B、C、三项中的情形均属于合理使用公民肖像,不属于侵害公民的肖像权。

12.B地役权是指利用他人土地以便有效的使用或经营自己的土地的权利。本题该小学为方便乘坐地铁才借地通行,不是最基本的通行便利,因此双方之间是关于地役权的约定。

13.C本题考查相邻权的效力。依据最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第99条的规定,相邻一方必须使用另一方的土地排水的,应当予以准许;但应在必要的限度内使用并采取适当的保护措施排水,如仍造成损失的,由受益人合理补偿。C为正确答案。

14.C本题属于基本概念理解题,考核的知识点是债的特征。债是发生于特定当事人之间的民事法律关系,即债权人和债务人都是特定的。由债的概念即可体现出债的特征之一:债的主体是特定的,即债权人和债务人都是特定的。由上可得,本题中选项C是正确的,进而排除其他选项。

【评注】对债的概念及其特征应有准确的理解和把握,可以将债权与物权特别是所有权的特征加以比较,对债的特征的理解会有益处。

15.B本题考查违约责任的免责事由。根据《民法通则》第107条的规定,不可抗力是违约责任的免责事由。

16.C《民法通则》第126条规定,建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的,它的所有人或者管理人应当承担民事责任,但能够证明自己没有过错的除外。本题中,因为广告牌的安装存在质量问题,大华商场是广告牌的所有者,因此,应当承担赔偿责任,但是根据《合同法》第406条的规定,有偿的委托合同,因受托的过错给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同,因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。据此,大华商场承担责任之后,有权向飞达公司追偿,本题C的说法正确。

17.D本题属于基本概念理解辨析题,考核的知识点是同时履行抗辩权。同时履行抗辩权,是指在双务合同中,当事人没有约定先后履行顺序的,一方在对方未为对待给付以前,可拒绝履行自己债务的权利。由此可直接得出结论:本题中选项D是正确的答案,进而排除选项A、B、C。

18.C

19.C

20.A本题中的摩托车属于公民个人的特有财产的范畴。依据《婚姻法》第18条的规定,夫妻特有财产由以下财产组成:(1)夫妻一方所有的婚前财产;(2)因一方身体受到伤害而获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;(3)遗嘱或赠与合同中指明归一方的财产;(4)一方专用的生活用品;(5)其他应当归一方所有的财产。题中杨某继承其父亲的摩托车在结婚之前,所以该摩托车应为杨某的个人财产。21.(1)构成侵权民事责任。理由:这是一起因饲养的动物致人损害的民事责任案件。本案中张老太太受到的伤害虽然不是由于狗的咬伤,但是与狗扑向张老太太的动作有直接的关系,因此,构成侵权的民事责任。

(2)刘莉有义务承担民事责任。理由:根据《民法通则》、《侵权责任法》的规定,饲养的动物致人损害,如果是受害人的过错造成的,或者是由于第三人的过错造成的,动物的饲养人或管理人不承担民事责任。本案中,张老太太看狗的行为没有过错,狗扑向张老太太也不是第三人的过错造成的,狗的主人没有免责的理由;《民法通则》规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。刘莉是狗的所有人,有义务承担民事责任。

【解析】首先,饲养动物损害责任,是指动物饲养人或者管理人因其饲养的动物致人损害而应当承担的侵权责任。饲养动物损害责任的成立须具有以下要件:第一,须有饲养动物的加害行为。首先,加害动物必须为饲养动物,即为人们管束喂养的动物。野生动物,因无管理人,其造成的损害,谈不上由谁承担责任。其次,饲养动物所为加害行为,必须是指基于动物的本能,而非受人的驱使。如无人看管的狗在大街上咬伤行人,这属于动物的本能动作。但如果狗是在人的驱使下去咬伤路人,则此情形不构成饲养动物损害责任,而是应由动物驱使者承担一般侵权责任。第二,须有造成他人损害的事实。第三,须饲养动物的加害行为与损害之间存在因果关系。

因此本案构成饲养动物损害责任。我国《民法通则》及《侵权责任法》都规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任,但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。据此,饲养动物损害责任一般适用无过错责任原则,即只要饲养的动物造成他人损害,动物饲养人或者管理人就应当承担侵权责任。因此无论刘莉有没有过错,只要是她饲养的狗造成了他人的损害,她就要承担民事责任。

22.(1)该房屋应归丙所有因为房屋为不动产其所有权的转移必须办理登记故乙未取得所有权而是由已办理完过户手续的丙取得该房屋所有权。(2)虽然丙取得了房屋所有权但是甲乙之间的房屋租赁合同仍有效且租期未届满。根据“买卖不破租赁”的原则丙替代甲成为出租人应承受该租赁契约。所以说如果丙在租赁合同有效期内要求乙腾房乙有权拒绝。(1)该房屋应归丙所有,因为房屋为不动产,其所有权的转移必须办理登记,故乙未取得所有权,而是由已办理完过户手续的丙取得该房屋所有权。(2)虽然丙取得了房屋所有权,但是甲乙之间的房屋租赁合同仍有效且租期未届满。根据“买卖不破租赁”的原则,丙替代甲成为出租人,应承受该租赁契约。所以说如果丙在租赁合同有效期内要求乙腾房,乙有权拒绝。

23.【答案要点】(1)侵权人是甲。理由:甲基于过错,实施了侵害丙的行为,构成侵权行为。

(2)应由甲的法定监护人承担民事责任。理由:甲是无民事行为能力人,所造成的损害,应由其法定监护人承担民事责任。

【解析】本题属于案例分析题,考核的知识点是监护人的责任。

【评注】对于监护人的民事责任的法律规定应有全面准确的把握,特别应注意监护人承担责任的归责原则是无过错责任;如果监护人尽到了监护责任,可以减轻其责任;如果被监护人自己有财产的,则从其本人财产中支付赔偿费用,不足部分由监护人赔偿。

24.(1)根据我国法律规定,相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡,如不能确定死亡的先后时间,推定没有继承人的人先死亡;死亡人各有继承人的,如几个继承人辈分不同,推定长辈先死亡。具体到本案中,应推定李大成先死亡,其次是李晓光,最后是李蓓蓓。(2)李大成遗产1.2万元应分别归李晓光与郭氏继承,各得6000元;李晓光生前留下的3万元,除去儿子的2000元,属于夫妻共有财产,其中李晓光个人财产为1.4万元,加上其继承父亲的遗产6000元,其中3000元归其妻子,共计1.7万元应由其妻子、儿子和母亲共同分配,每人得到0.57万元。李蓓蓓原有财产2000元,加上已分的0.57万元遗产,共计0.77万元,应由其母亲王平全部继承。王平个人财产1.4万元,加上3000元,再加上继承的遗产0.57+0.77万元,共3.O4万元,可以由其父全部继承。郭氏继承李大成的6000元和儿子李晓光的0.57万元,共计1.17万元。

25.某甲和某乙之问的抵押关系有效根据《担保法》第43条规定当事人以其他财产抵押的可以自愿办理抵押物登记抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的不得对抗第三人。某甲的价值l0万元的音响不属于必须进行抵押登记的财产故双方签汀抵押合同时该抵押关系有效。某甲和某乙之问的抵押关系有效,根据《担保法》第43条规定,当事人以其他财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的,不得对抗第三人。某甲的价值l0万元的音响不属于必须进行抵押登记的财产,故双方签汀抵押合同时,该抵押关系有效。

26.丙的损失应由乙承担。根据《民法通则》的规定,饲养的动物造成他人损害的,动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲的交付后,虽然对三头牛还没有取得所有权,但却是牛的饲养人和管理人,所以,乙应对丙的损失承担赔偿责任。27.(1)刘某侵犯了张某的著作权。理由是:张某将画赠与刘某只是将作品原件所有权移转给刘某。依我国《著作权法》的规定美术等作品原件所有权的转移不视为作品著作权的转移刘某只享有对作品原件的展览权著作权中的其他权利仍然属于作者张某。(2)刘某未经张某同意而擅自出版张某所赠之画属于“未经著作权人许可发表其作品”的侵权行为。

28.(1)乙死后他的遗产共有房屋6间这是乙夫妻共有房产12间分割所得。乙的第一顺序的继承人有乙的妻子、乙的儿子丙和乙的母亲他们各分得2间房子。(2)乙母亲死后由乙的弟弟甲和乙的儿子丙继承乙的儿子的继承是作为乙的晚辈直系血亲而进行的代位继承。他们各自继承1间房屋。(3)乙的妻子死后.由其儿子丙继承共继承房子8间这其中包括乙的妻子从乙那里继承的2间房子。(1)乙死后,他的遗产共有房屋6间,这是乙夫妻共有房产12间分割所得。乙的第一顺序的继承人有乙的妻子、乙的儿子丙和乙的母亲,他们各分得2间房子。(2)乙母亲死后,由乙的弟弟甲和乙的儿子丙继承,乙的儿子的继承是作为乙的晚辈直系血亲而进行的代位继承。他们各自继承1间房屋。(3)乙的妻子死后.由其儿子丙继承,共继承房子8间,这其中包括乙的妻子从乙那里继承的2间房子。

29.丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人维修费属于合伙债务按我国现行法律规定合伙债务属连带责任债权人得就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后得就超出其份额的部分向其他合伙人追偿但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝应当全部支付维修费事后再向乙追偿。丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人,维修费属于合伙债务,按我国现行法律规定,合伙债务属连带责任,债权人得就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后得就超出其份额的部分向其他合伙人追偿,但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝,应当全部支付维修费,事后再向乙追偿。解析:本题考查合伙人的责任问题。根据我国法律的规定,就合伙的债务,合伙人对外承担连带责任,只有在合伙人内部,合伙人才承担按份责任。30.(1)对于某的损失,石灰厂有责任。

(2)于某可以从以下两个方面支持自己的诉讼请求:

第一,石灰厂放炮炸石的作业属于《民法通则》中列入的高度危险作业,对周围环境有高度危险,因高度危险作业造成他人损害的,属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可,而无须证明作业人有过错。本案中,石灰厂虽然在放炮时也采取了一些安全防范措施,但因为仍造成了于某的损伤,所以,石灰厂应承担相应责任。

第二,根据《民法通则》的规定,高度危险作业造成他人损害的免责条件是:证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区,故意要造成自己受伤的。所以本案不存在作业人免责的条件,石灰厂应对于某的损失负责任。

31.(1)不能。依照民法规定,按照当事人双方的约定,应当由本人实施的民事法律行为不得代理。此案中,这些绣品只能由李某自己单独完成。(2)李某应依约给港商重做由别人代做的几件绣品,并赔偿因此给港商造成的损失。

32.不能。依照民法规定按照当事人双方的约定应当由本人实施的民事法律行为不得代理。此案中这些绣品只能由李某自己单独完成。不能。依照民法规定,按照当事人双方的约定,应当由本人实施的民事法律行为不得代理。此案中,这些绣品只能由李某自己单独完成。33.(1)甲将乙、丙的婚纱照用于参展是合法行为。甲将照片交给某药业公

司并获取报酬的行为,是侵权行为。

理由:《民法通则》规定,公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。甲将乙、丙的婚纱照用于参展,是经过照片所有人同意的,且不是以营利为目的,因而是合法行为。而甲以营利为目的收取药业公司的报酬,未经照片所有人乙、丙的同意将照片交由药业公司使用,是侵犯乙、丙肖像权的行为。

(2)某药业公司的行为侵犯了丙的肖像权和名誉权。

理由一:《民通意见》第139条规定:“以营利为目的,未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等,应当认定为侵犯公民肖像权的行为。”本案中,某药业公司未经照片所有人丙的同意,而将照片用于该公司药品的广告宣传上,其行为侵犯了丙的肖像权。

理由二:《民通意见》第140条规定:“以书面、口头等形式宣扬他人的隐私,或者捏造事实公然丑化他人人格,以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉,造成一定影响的,应当认定为侵害公民名誉权的行为。”本案中,该药业公司将丙的照片用于壮阳药品并配以“某某药,安神固精,有效增进夫妻感情”等广告词广泛传播,给丙造成了不良影响,因此,药业公司的行为侵犯了公民丙的名誉权。

(3)甲应对乙、丙承担侵害乙、丙肖像权的责任,某药业公司承担侵害丙肖像权和名誉权的

责任。

理由:依据我国《民法通则》第120条的规定,公民的人格权受到侵犯的,有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉,并可要求赔偿损失。本案中,甲侵犯了乙、丙的肖像权,药业公司侵犯了丙的肖像权和名誉权,肖像权和名誉权都属公民的人格权,受害人有权依法要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉,并可要求赔偿损失。

34.答案要点:丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人,维修费属于合伙债务,按我国现行法律规定,合伙债务属连带责任,债权人得就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后得就超出其份额的部分向其他合伙人追偿,但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝,应当全部支付维修费,事后再向乙追偿。

[解题指导]本题考查合伙人的责任问题。根据我国法律的规定,就合伙的债务,合伙人对外承担连带责任,只有在合伙人内部,合伙人才承担按份责任。

35.承担因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。承担,因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。

36.丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人,维修费属于合伙债务,按我国现行法律规定,合伙债务属连带责任,债权人有权就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后有权就超出其份额的部分向其他合伙人追偿,但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝,应当全部支付维修费,事后再向乙追偿。

37.【答案要点】(1)租赁合同无效。理由:刘毅年仅16周岁,属限制民事行为能力人,其对租房这样重大的民事行为,应经其法定代理人孙秀英同意或追认后,才具有效力。现孙秀英明确表示了反对意见,应认定房屋租赁合同无效。

(2)有权要求停工、恢复原状。理由:民事法律行为被确认无效后,行为人应承担相应的法律后果,孙秀英作为刘毅的法定监护人,对于因租赁合同而导致的拆改房屋行为,有权要求陈志立即停工、恢复原状。

【解析】本题属于案例综合分析题,考核的知识点是民事行为效力的认定及其民事责任的承担方式。38.(1)公司甲将货物交由公司乙托运时即完成交付。(2)张某承担。标的物毁损,灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担。(3)公司甲免费提供香水分销机的行为属赠与行为,张某不可以香水分销机的质量问题抗辩。因为香水分销机不是该买卖合同的标的物,张某不能以此抗辩而拒付购进货物的价款。39.(1)乙已经使用过的建材应该归甲所有。理由:乙在修缮过程中使用的建材于该房屋修缮完毕后,便成为甲的房屋的不可分割的一部分,因而甲通过附合取得这些建材的所有权。附合是添附的一种。它是指不同的所有人的两个或者两个以上的有体物相结合,从而形成一个物体。本案中,乙误以为丙的建材为甲所有而用其为甲修缮房屋,客观上导致了丙的动产成为了甲的不动产房屋的不可分割的一部分。法律特别规定,不同所有人的动产与不动产附合时,动产成为不动产的重要组成部分,不能分离或者可以分离但是所需费用巨大,不动产所有权人取得动产的所有权。因为不动产的价值比动产大,但是应当支付给动产的原所有权人相当的费用。甲因此而取得该建材的所有权,并应当由甲支付给丙相关的费用。

二、应试模拟

(2)乙不应对丙的损失承担赔偿责任。理由:丙要求乙赔偿其因此遭受的损失是没有法律依据的,乙虽然是具体侵权行为的实施者,但乙是受甲的委托而为该行为的,因此该行为的后果应由甲来承担。

【解析】对于所有权的相关理论和知识有充分的理解和掌握,才能应对此类题目。40.丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务,且偿还之后有向甲公司追偿的权利;对于甲公司第二次的4万元贷款,丙公司没有清偿义务,因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务,不承担保证责任。

41.【答案要点】无效婚姻,是指男女两性的结合因违反了法定的结婚要件而不具有法律效力的一种婚姻形式。

根据我国《婚姻法》第10条的规定,有下列情形之一的,婚姻无效:

(1)重婚的;(2)有禁止结婚的亲属关系的;(3)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病,婚后尚未治愈的;(4)未到法定婚龄的。

【解析】本题属于法条理解记忆题,考核的知识点是婚姻的概念及婚姻无效的情形。有关该知识点的内容不再重复。

【评注】应熟记无效婚姻的概念及婚姻无效的情形,特别应注意,无效婚姻自始无效,当事人不具有夫妻的权利和义务。

42.饲养动物致人损害的民事责任构成要件包括:(1)须为饲养的动物。饲养表明动物与人的活动之间的关系。即它须为特定的人所有或管理。(2)须为动物加害。即必须是指基于动物本身的性质(本能行为)所造成的损害。(3)须有损害后果。(4)须损害后果与饲养动物的加害之间有因果关系。饲养动物致人损害的民事责任构成要件包括:(1)须为饲养的动物。饲养,表明动物与人的活动之间的关系。即它须为特定的人所有或管理。(2)须为动物加害。即必须是指基于动物本身的性质(本能行为)所造成的损害。(3)须有损害后果。(4)须损害后果与饲养动物的加害之间有因果关系。

43.无效婚姻将产生以下三方面法律后果:

(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定,无效婚姻,自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。

(2)当事人之间财产关系上的效力。其一,不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二,在财产分割时,以协议分割为原则,判决分割为例外;若是判决分割,则推定为当事人共有,主张个人所有的要承担举证责任。其三,判决分割应照顾无过错方利益。其四,保护合法婚姻当事人的财产权益。

(3)亲子关系上的效力。《婚姻法》规定,无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系,他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。

44.可撤销的民事行为.指行为人对行为有重大误解或者当事人双方的经济利益明显不公平因而一方当事人有权请求法院予以撤销的民事行为。这种民事行为的特征是:行为在撤销之前有效撤销之时行为自始无效也就是撤销的效力溯及至行为开始时。因此可撤销的民事行为又叫相对无效的民事行为。可撤销民事行为的类型:(1)重大误解的民事行为。(2)显失公平的民事行为。(3)一方以欺诈胁迫的手段订立合同没有损害国家利益的。(4)乘人之危订立的合同。可撤销的民事行为.指行为人对行为有重大误解,或者当事人双方的经济利益明显不公平,因而一方当事人有权请求法院予以撤销的民事行为。这种民事行为的特征是:行为在撤销之前有效,撤销之时,行为自始无效,也就是撤销的效力溯及至行为开始时。因此,可撤销的民事行为又叫相对无效的民事行为。可撤销民事行为的类型:(1)重大误解的民事行为。(2)显失公平的民事行为。(3)一方以欺诈,胁迫的手段订立合同,没有损害国家利益的。(4)乘人之危订立的合同。

45.单一之债是指债的双方主体即债权人和债务人均为一人的债。多数人之债是指债的双方主体均为二人以上或者其中一方主体为二人以上的债。二者分类的标准是:依债的主体双方人数为单一的还是多数的。区分二者的法律意义在于:因单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间的权利义务关系;而多数人之债当事人之间的关系比较复杂不仅有债权人和债务人之间的权利义务关系而且还发生多数债权人或多数债务人之间的权利义务关系。因此A区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利义务。单一之债是指债的双方主体即债权人和债务人均为一人的债。多数人之债是指债的双方主体均为二人以上或者其中一方主体为二人以上的债。二者分类的标准是:依债的主体双方人数为单一的,还是多数的。区分二者的法律意义在于:因单一之债的主体双方都只有一人,当事人之间的权利、义务比较简单明了,不发生一方主体之间的权利义务关系;而多数人之债,当事人之间的关系比较复杂,不仅有债权人和债务人之间的权利义务关系,而且还发生多数债权人或多数债务人之间的权利义务关系。因此,A区分单一之债和多数人之债,有利于准确地确定债的当事人之间的权利义务。

46.留置权人的权利主要有:第一对留置财产的占有权。第二对留置物孳息收取权。留置权人有权收取留置物的孳息以抵偿债权。第三请求偿还留置物保管的必要费用如维修费、养护费等。第四以留置物折价或变卖留置物的价款优先受偿的权利。第五对留置物的必要使用权。留置权人的义务主要有:第一妥善保管留置物。留置权人应以善良管理人的注意保管留置物。第二不得擅自使用、出租留置物及在留置物上再设立担保。第三催告义务。留置权人的权利主要有:第一,对留置财产的占有权。第二,对留置物孳息收取权。留置权人有权收取留置物的孳息以抵偿债权。第三,请求偿还留置物保管的必要费用,如维修费、养护费等。第四,以留置物折价或变卖留置物的价款优先受偿的权利。第五,对留置物的必要使用权。留置权人的义务主要有:第一,妥善保管留置物。留置权人应以善良管理人的注意保管留置物。第二,不得擅自使用、出租留置物及在留置物上再设立担保。第三,催告义务。

47.答案要点:(1)物权变动的原因是指引起物权发生、变动、终止的法律事实,包括民事法律行为和法律行为之外的法律事实。

(2)能够引起物权变动的法律行为主要有买卖、互易、提存、赠与、遗赠以及设定或变更、终止他物权的各种法律行为等。

48.【答案要点】继承权的法律特征主要有:(1)继承权是自然人基于一定身份关系享有的权利;(2)继承权的产生是基于法律的规定或合法有效的遗嘱;(3)继承权的标的是遗产;(4)继承权是于被继承人死亡时才可行使的权利。

【解析】本题属于基本知识记忆题,考核的知识点是继承权的法律特征。继承权是指自然人根据法律的规定或者被继承人生前有效遗嘱的指定取得被继承人遗产的权利。在阐述某种权利的法律特征时,可以考虑从继承权的主体、继承权的客体、继承权产生的依据、继承权取得和实现的时间和方式等方面进行回答。

【评注】(1)应熟记继承权的法律特征;

(2)对该知识点的掌握应注意其与物权、债权、人身权等权利的区别。

49.(1)标的物方面不同:动产质押以动产为标的;抵押的标的主要是不动产也可以是动产及不动产权利。(2)抵押权的设立不移转抵押物的占有;动产质押权的设立须移转质押物的占有。(3)抵押多以登记为生效要件动产质押无须登记;(4)在抵押中债权人无保管标的物的义务;在动产质押中债权人有保管标的物的义务。(1)标的物方面不同:动产质押以动产为标的;抵押的标的主要是不动产,也可以是动产及不动产权利。(2)抵押权的设立不移转抵押物的占有;动产质押权的设立须移转质押物的占有。(3)抵押多以登记为生效要件,动产质押无须登记;(4)在抵押中,债权人无保管标的物的义务;在动产质押中,债权人有保管标的物的义务。

50.用益物权和担保物权虽然同属定限物权(他物权)但存在明显差别:(1)设置用益物权的目的在于享有对他人之物的使用收益即实现物的使用价值而设置担保物权则在于实现物的交换价值目的是以物的交换价值担保债权的实现;(2)用益物权多为具有独立性的主权利其存在不必以其他权利为前提条件而担保物权则具有从属性质其存在以权利人对物之所有人或者关系人享有债权为前提;(3)用益物权的标的物主要为不动产而担保物权则不然;(4)用益物权客体的价值形态如果发生变化就会对权利人使用收益权产生直接影响甚至导致权利消灭而担保物权标的物的价值形态发生变化并不影响担保物权的存在(担保物权以变形物为客体而继续存在)。用益物权和担保物权虽然同属定限物权(他物权),但存在明显差别:(1)设置用益物权的目的在于享有对他人之物的使用收益,即实现物的使用价值,而设置担保物权则在于实现物的交换价值,目的是以物的交换价值担保债权的实现;(2)用益物权多为具有独立性的主权利,其存在不必以其他权利为前提条件,而担保物权则具有从属性质,其存在以权利人对物之所有人或者关系人享有债权为前提;(3)用益物权的标的物主要为不动产,而担保物权则不然;(4)用益物权客体的价值形态如果发生变化,就会对权利人使用收益权产生直接影响,甚至导致权利消灭,而担保物权标的物的价值形态发生变化,并不影响担保物权的存在(担保物权以变形物为客体而继续存在)。51.(1)不能。理由:《民法通则》第63条第3款规定,依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目,其演出行为具有很强的人身属性,又由于某甲是著名演员,有相对的知名度和人气,具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施,是属于依法不得代理的行为,因此,某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由:无权代理,是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为,它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的,即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此,其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析:本题中,首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为,即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出,其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系,所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为,某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定,具有人身属性的行为不得代理,必须由义务人自己亲自实施。

52.(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理物权有追及力即物权人的财产被他人非法占有时无论辗转落入何人之手物权所有人皆可追回。同时民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力保护交易安全。在本案中张小姐在向王小姐购买连衣裙时并不知道连衣裙的来历也不可能知道其来历这个行为没有过错她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为只符合善意取得制度的前四个条件不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙并不是连衣裙所有人黎某的意思所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说虽然张小姐取得连衣裙是善意的但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力不因动产善意取得而阻却可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理:①张小姐将连衣裙返还给黎某;②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由:根据《民法通则》第79条的规定拾得遗失物应当归还原主。本案中王小姐拾到连衣裙后非但没有归还原主反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”他们的买卖行为违反了法律规定因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理,物权有追及力,即物权人的财产被他人非法占有时,无论辗转落入何人之手,物权所有人皆可追回。同时,民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力,保护交易安全。在本案中,张小姐在向王小姐购买连衣裙时,并不知道连衣裙的来历,也不可能知道其来历,这个行为没有过错,她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中,张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为,只符合善意取得制度的前四个条件,不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙,并不是连衣裙所有人黎某的意思,所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说,虽然张小姐取得连衣裙是善意的,但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权,黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力,不因动产善意取得而阻却,可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理:①张小姐将连衣裙返还给黎某;②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由:根据《民法通则》第79条的规定,拾得遗失物应当归还原主。本案中,王小姐拾到连衣裙后,非但没有归还原主,反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定,民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”,他们的买卖行为违反了法律规定,因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款,因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定,王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。53.合宪性解释,指依宪法及阶位较高的法律规范,解释阶位较低的法律规范的一种法律解释方法。法律秩序是一个阶层结构,犹如一座金字塔,最上层为宪法,其次为法律,再次为法规。法律规范的效力,依其阶位而定,即法律和法规不得抵触宪法,法规不得抵触法律。因此产生了一项基本原则,即阶位较低的法律规范,应依阶位较高的法律规范解释之,以贯彻上层法律规范的价值判断,维护法秩序的统一性。此即合宪性解释。

54.双务合同履行中的抗辩权是在符合法定条件时当事人一方对抗对方当事人的履行请求权暂时拒绝履行其债务的权利是合同效力的体现为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括:(1)同时履行抗辩权:①由同一双务合同产生互负债务;②合同中未约定履行顺序;③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务;④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务;②债务的履行有先后顺序;③应先履行的一方未履行或履行不符合约定;④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权:①适用于有先后履行顺序的双务合同;②后履行的一方当事人的债务未届履行期;③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况;④后履行债务一方未履行或提供担保。双务合同履行中的抗辩权,是在符合法定条件时,当事人一方对抗对方当事人的履行请求权,暂时拒绝履行其债务的权利,是合同效力的体现,为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括:(1)同时履行抗辩权:①由同一双务合同产生互负债务;②合同中未约定履行顺序;③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务;④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务;②债务的履行有先后顺序;③应先履行的一方未履行或履行不符合约定;④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权:①适用于有先后履行顺序的双务合同;②后履行的一方当事人的债务未届履行期;③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况;④后履行债务一方未履行或提供担保。

55.无效婚姻将产生以下三方面法律后果:

(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定,无效婚姻,自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。

(2)当事人之间财产关系上的效力。其一,不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二,在财产分割时,以协议分割为原则,判决分割为例外;若是判决分割,则推定为当事人共有,主张个人所有的要承担举证责任。其三,判决分割应照顾无过错方利益。其四,保护合法婚姻当事人的财产权益。

(3)亲子关系上的效力。《婚姻法》规定,无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系,他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。

56.民事法律行为的成立要件,是指决定法律行为本身发生或者不发生的必要条件。

按照是一切民事法律行为都必需的,还是某些民事法律行为特别要求的,分为一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件,是指一切民事法律行为都必需的必要条件。该要件只有一个,即意思表示。特殊成立要件,是指某些民事法律行为特别要求的必要条件。这些要件,相对于不同的民事法律行为而有所不同:

(1)对于有因行为来说,标的的给付原因是特殊成立要件。也就是说,除要有给付标的的意思表示这个一般成立要件外,还必须有标的给付原因这个特别要件,有因行为才能成立。

(2)对于实践行为来说,标的物的接受是特殊成立要件。实践行为又叫“要物行为”,它的成立以意思表示和标的物的交付为成立要件。其中,意思表示为一般成立要件,标的物的“授”与“受”共同构成特殊成立要件。

57.(1)A、B、C三人系合伙法律关系。理由是:三人共同出资、共同劳动、共同管理按出资比例分红和承担风险完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。根据是:飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系因此A、B、C三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损只能由A、B、C三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。(1)A、B、C三人系合伙法律关系。理由是:三人共同出资、共同劳动、共同管理,按出资比例分红和承担风险,完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。根据是:飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系,因此A、B、C三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损,只能由A、B、C三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。58.自物权就是所有权,是指所有人对自己的财产进行占有、使用、收益和处分的权利。他物权是指民事主体对他人的物进行直接支配的权利。自物权是他物权产生的基础和根据,他物权是财产所有人行使其所有权的必要方式,是财产所有权的权能和财产所有人分离的结果,他物权与自物权有着密切的联系。他物权与自物权的主要区别是两者的客体不同,一个是自己的物,一个是他人的物;自物权是完全物权,权利人可以行使法律所允许的各种权能,他物权则是限制物权,权利人行使权利除受法律限制外,还要受到来自财产所有人的某些限制。他物权在我国民法通则

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