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文档简介
2023年四川省南充市成考专升本民法自考预测试题(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________
一、单选题(20题)1.王某(女)与李某婚后一直未育,李某想收养一个女童。在律师提供的咨询意见中,下列选项错误的是()。A.收养必须经王某同意
B.王某与李某必须年满30周岁
C.收养人不能患有医学上认为不应当收养子女的疾病
D.李某与被收养女童的年龄应当相差40岁以上
2.下列不属于定金合同成立要件的是()。
A.主合同有效成立B.定金交付C.合同中未约定违约金D.定金数额在法定限额之内
3.下列对口头遗嘱的表述不正确的是()。A.A.口头遗嘱是要式法律行为
B.口头遗嘱须有两个以上的见证人在场见证
C.口头遗嘱只有在危急情况下,才能采用
D.口头遗嘱不能用书面遗嘱修改
4.不动产物权的权利变动,公示方法通常为()。
A.交付B.占有C.登记D.合意
5.杜某8岁的儿子在校上学期间,因与同学发生口角将潘某打伤,花去医药费近万元。这一损失应由【】
A.杜某承担,如果学校有过错,学校应负连带责任
B.杜某承担,如果学校有过错,学校应当给予适当的赔偿
C.学校承担,如果杜某有过错,杜某应负连带责任
D.学校承担,如果杜某有过错,杜某应当给予适当的赔偿
6.国际货物买卖合同争议的诉讼时效期间为()。
A.1年B.2年C.3年D.4年
7.甲与乙为邻居,甲长期将自家杂物堆放于乙家门前。乙享有()。A.返还原物请求权B.排除妨碍请求权C.消除影响请求权D.赔偿损失请求权
8.某钟表店推出一新款手表,标签上标明:天然钻石手表。甲购得后,送有关部门鉴定,结论为人造钻石手表。依据我国《合同法》,甲可以()。
A.以重大误解为由主张撤销合同B.以欺诈为由主张撤销合同C.以重大误解为由主张合同无效D.以欺诈为由主张合同无效
9.王某欠李某1000元钱,到期未还。王某持续3年未还债,这一现象,构成()。
A.取得时效期间届满B.王某太不讲信用C.李某太不注重自己的权利D.诉讼时效期间届满
10.江某死亡后,遗产已经分割。甲按遗嘱继承5万元现金,乙按遗赠分得字画一幅(价值8万元),丙和丁按法定继承分得住房一套(价值40万元)。经查,江某生前尚欠戊债务6万元。欠戊的债应由()。
A.甲、乙、丙、丁偿还B.甲、丙、丁偿还C.乙偿还D.丙、丁偿还
11.
第
14
题
下列属于法定孳息的为()
12.建设工程承包合同的招标是()。
A.要约B.承诺C.要约邀请D.合同生效的标准
13.依据我国《民法通则》的规定,污染环境致人损害的民事责任归责原则是()。
A.过错责任原则B.过错推定责任原则C.无过错责任原则D.公平责任原则
14.某超市保安员甲怀疑王某偷盗超市化妆品,遂对其进行搜身。下列表述正确的是()。
A.本案的侵权行为人是甲
B.本案的侵权行为人是超市
C.本案的侵权行为人是超市和甲
D.因未给王某造成财产损失,故不构成侵权
15.下列有关债权让与的说法,正确的是()。A.债权让与属于债的内容的变更B.所有的债权都可以让与C.债权让与必须征得债务人同意D.债权让与应当通知债务人
16.下列民事权利中,均属于人格权的是()。
A.生命健康权、姓名权、名誉权B.姓名权、肖像权、监护权C.配偶权、名称权、肖像权D.亲权、荣誉权、生命健康权
17.保管合同的标的物发生毁损、灭失的()。
A.保管期间所发生的保管物毁损、灭失风险由保管人承担
B.保管期间届满无人领取保管物,发生毁损、灭失风险的,保管人不承担责任
C.保管期间内发生的保管物毁损、灭失风险,由双方共同承担
D.保管期间发生保管物的毁损、灭失风险,由寄存人承担
18.张某和刘某夫妇无子女,后收养李某的幼子为养子,该养子()。
A.必须姓张
B.必须姓刘
C.必须姓李
D.可以姓张,可以姓刘,也可以姓李
19.某施工单位修地下管道,未设安全装置,甲、乙两个儿童打闹没有注意到下水道井盖未盖,乙跌人井下摔伤,花去医药费3000元,乙的损失应该由()。
A.该施工单位负责B.甲的监护人负责C.乙的监护人负责D.建设单位负责
20.下列属于无因管理的是()。
A.义务劳动
B.清理垃圾
C.误将他人家畜当做自己家畜饲养
D.路遇他人伤犬,送去救治
二、案例分析题(20题)21.王某与李某系好朋友,王某酷爱集邮,但由于经济上不富裕,很多邮票无法购得。后经人点拨,心生一计,他以李某的名义、地址在某杂志上刊登一则征婚启事。此后,李某收到大量异性来信,要求与其建立恋爱关系。王某从这些来信上挑选了大量邮票,而李某并不知怎么回事,其女朋友得知此事与其大吵一架后分手了。李某只觉得委屈,整天闷闷不乐。后王某将此事告知李某,李某十分气愤,要求王某公开赔礼道歉、消除影响并赔偿损失,王某不同意,李某便以侵害其姓名权为由诉到法院。问:
(1)本案中李某的名誉权是否受到了侵害?
(2)你认为法院应当怎样判决?
22.田燕的送养是否有效?
23.丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人,维修费属于合伙债务,按我国现行法律规定,合伙债务属连带责任,债权人得就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后得就超出其份额的部分向其他合伙人追偿,但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝,应当全部支付维修费,事后再向乙追偿。
24.甲要出国,临行时把房屋钥匙交给邻居乙,让其帮着看家。一天,乙发现,屋里的几盆花由于经常见不到太阳快死掉了,就把花盆都搬到阳台上。不料傍晚,风把其中一盆吹落,正好砸在从楼下经过的丙头上,到医院抢救,共花去医疗费2000元。问:
丙的损失应由谁承担?为什么?
25.某甲是一位养牛专业户,一日某甲的一头奶牛生了重病,医治数日未有好转,某甲害怕该牛的病有传染性,一旦传染给其他的牛,损失将会很惨重,因此某甲便将该牛抛弃在野外。某乙卖完牛回家途经此地时,发现了该病牛。某乙将该牛拉回自家中,经过精心喂养和医治,此牛病愈且成为了一头高产奶牛。事后,某甲听说此事,要求某乙将牛还给他,他愿如数支付某乙喂养该牛期间的合理费用,某乙回应,给出什么样的条件也坚决不答应返还该牛。问:
(1)某甲的要求是否合理?为什么?
(2)某乙的态度是否合法?为什么?
26.甲将自己三间私房出租给乙,后甲因做生意急需资金,要出卖该房。乙表示愿意购买,与甲签订购房协议,约定房价为10万元,一个月内付清,不久,乙依约付清房款,但因甲外出做生意,过户手续一直未办理,后丙听说此事表示愿以12万元购买。甲即要乙补交2万元,乙坚决反对提价,认为自己已交清房款,房子属于自己所有,甲无权要求补交房款,甲见状,即将房子以12万元的价款卖给丙,并办理了过户手续。丙据此要求乙腾房,乙认为自己买房在先,而且租期尚未届至,因此拒绝腾房。
问:(1)此房屋的所有权应属于谁?
(2)丙是否有权要求乙腾房?
27.1998年4月,家住某市的安某把自己继承的三间房屋租给田某居住,因二人平时关系不错,所以安某每月只收30元租金。1998年12月,安某因儿子生病住院,向好友吴某借了1000元。1999年9月,安某还给吴某600元,1999年11月,安某妻子得病,又向吴某借款1000元。这样,安某共欠吴某1400元。2000年1月,安某感到借款较多,遂与妻子商量,如果吴某愿意,就把出租的三间房屋以4000元价款卖给吴某,妻子表示同意。安某找到吴某讲明了此事,吴某当即表示同意,在扣除了安某所借的1400元后将剩余房款2600元交给了安某。付款后,二人即到房管部门办理了有关手续。事后,安某找到田某,讲明卖房之事,田某不同意安某将房屋卖给别人,并表示,如安某确实愿卖房,自己也愿意以4000元价格购买所承租的三间房屋。几天后,吴某要田某腾房,田某不同意,于是吴某起诉到人民法院。请问:(1)安某与吴某之间的房屋买卖合同是否有效?为什么?(2)本案应如何处理?28.甲培训中心急需一批电脑,遂同时向A、B两家电脑公司发函:“我中心急需x型号电脑100台,如果公司有货,速来电,并请告知价格。”A公司收到甲函电后,回函告知有货,并报上电脑价格。A公司在发函的同时,给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前,甲得知B公司电脑质量好且价格合理,因此向B公司发函:“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑,盼速发货,运费由我中心负担。”第二天,A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。问:(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?29.2005年6月,A市某食品公司经理李某委托去B市办事的某个体商行负责人王某将该公司的营业执照副本和盖有该公司合同专用章的空白合同书交给公司驻B市办事处的刘某。王某到BT市后,因事务缠身一直未将营业执照副本和空白合同书交到刘某手中。同年7月2日,王某从朋友处得知B市某粮油加工厂欲购买大豆,便持营业执照副本和空白合同书与加工厂签订了供应300吨大豆的合同。7月4日,加工厂按合同约定将30万元定金汇入A市工商银行王某指定的账户。后因种种原因,王某组织货源不成,致合同无法履行。加工厂便找到李某,要求食品公司承担违约责任。李某以该合同不是本公司人员所签且定金未汇人本公司账户为由,拒绝承担责任。双方争执不下,加工厂诉至法院。问:(1)本案涉及哪些民事法律关系?试作简要分析。(2)食品公司是否应对王某的签约行为承担责任?为什么?(3)本案应如何处理?
30.甲厂与乙公司于2005年11月1日签订了一份服装买卖合同。双方在合同中约定,乙公司购买甲厂大衣1000件,价款30万元。货物由乙公司自提,提货时由乙公司验货付款。同年11月16日,乙公司带车到甲厂,对大衣验货后表示满意,即付清货款。双方商定第二天早上开始装货。当天夜里甲厂又收到丙商场的一份订单。对方愿意以35万元购买1000件大衣。甲厂见有利可图,即将该1000件大衣连夜运到丙商场。致使乙公司没能按时提货。问:
甲厂对乙公司应承担什么责任?
31.付某7岁的儿子小强非常淘气,经常用石头砸别人家的窗户、攀摘树木花草等。一日,当小强在马路边玩耍时,遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧某见状说:“你有本事把那个镜子砸碎,算你厉害。”小强听完当即就拿起石头砸过去,结果致使价值400多元的镜子被砸碎。事后,镜子的主人找到付某要求赔偿,付某支付了相当的价款。但随即得知小强所为乃受萧某唆使,便要萧某赔偿。萧某以自家小孩调皮惹祸当然由自己负责为由拒绝赔偿。问:
(1)小强平时砸坏的东西应由谁赔偿?为什么?
(2)镜子的损失最后应由谁来承担?
32.王某2002年9月9日在乘渡轮时,该渡轮遇大浪而沉没,王某在事故中失踪。后来作为死亡处理,把死亡保险金给了王某的妻子陈某。陈某以为丈夫死了,就把丈夫婚前的财产,包括4间瓦房、1头耕牛都交给了公婆,自己返回娘家。过了两年,在律师的指点下,陈某向县人民法院提出申请,要求宣告其夫王某死亡。法院在调查后,于2005年10月15日宣告王某死亡。陈某遂嫁给邻村一村民。王某的财产分给其父母和陈某,王某的承包责任田也被乡政府收回。
2005年11月6日,王某从温州返回家乡。原来他落水后被渔民救起,以后就留在温州学技术,也没给家里通信。这次回家见妻子与他人结婚,财产被分光,田地也被收回,他想挽回这些损失。可他的房间只收回两间,地也收不回来,妻子更不愿回来。问:
王某的要求是否合理?根据《民法通则》的规定,应该如何处理此事?
33.农民田某于2004年去外国打工时在途中遇海难失踪,从此杳无音讯。2009年其妻胡某向当地人民法院申请宣告田某死亡,人民法院经审理判决宣告田某死亡。由于年幼的女儿田燕一直身体不好,家中又没有足够的经济能力给田燕治疗,2010年胡某将田燕送给膝下无子的邻村姚某收养,并办理了合法的手续。2011年,失踪多年的田某突然返回,法院随即撤销了对田某的死亡宣告。田某要求与胡某恢复夫妻关系,并提出田燕的收养未征得他的同意,违反我国《收养法》,是无效的,要求撤销收养合同。胡某不同意恢复夫妻关系,姚某不同意撤销收养合同,田某诉至法院。问:
田某与胡某间的夫妻关系是否可以恢复?
34.受害乘客丁可以享有哪些损害赔偿请求权?各请求权的依据分别是什么?
35.某日,张女士乘坐一辆无人售票公交车去上班。当时车上很拥挤,张女士只好站在门口的台阶上。当汽车驶离车站约20米处时,驾驶员甲见有乘客招手要上车,在未提醒张女士注意的情况下打开了车门。张女士为避免被甩出车外,情急之下抓住了站在她身边的乘客乙,致使乙肩上的背包滑落,包中的数码相机摔坏。乙要求张女士赔偿。张女士认为,损失是由于驾驶员甲的过错引起的,应由甲来赔偿。问:
(1)张女士的行为是否构成紧急避险?为什么?
(2)乘客乙的损失应该由谁来赔偿?为什么?
36.甲向乙购买一批钢材,已支付价款,约定1个月后,由甲到乙所在地提货。1个月后,乙向甲提出交货,甲以其库存钢材积压不再需要该批钢材为由拒绝提货,并要求乙返还已付购买钢材的价款。乙拒绝,甲诉至法院。问:
本案如何处理?理由是什么?
37.村民某甲因养殖需要资金20万元,向某乙借款10万元,以自己的一套价值10万元的音响设备作抵押,双方立有抵押字据但未办理登记。某甲又向某丙借款10万元,以该音响设备质押,双方立有质押字据,并将音响设备交付某丙占有。后因不可抗力,某甲严重亏损,不能及时偿还借款,某乙和某丙将其诉至法院,法院查证上述事实后又查明:某丙在占有音响设备期间,不慎将该设备损坏,送某丁修理,某丙无力交付某丁修理费1万元,该设备现已被某丁留置。问:(1)某甲和某乙之间的抵押关系是否有效?为什么?(2)某甲和某丙之间的质押关系是否有效?为什么?(3)某丙和某丁之间存在什么样的法律关系?
38.王某承租赵某私房两问。租期届满前,王某向赵某提出愿以6万元购买该房,赵某表示同意。王某当即交给赵某5万元,并约定:(1)余下的1万元于1个月内付清;(2)一周后共同到房管部门办理房屋过户手续。三天后,王某雇请个体户李某将事先委托其制作的家具搬到该房中,并答应办理完房屋过户手续后再给付其加工费和搬运费。不料,当天夜里,该房屋遭雷击着火,房屋和家具均因此损毁。事故发生后,王某向赵某索还自己已经交付的5万元房款,赵某不仅不返还,而且还要求王某给付所欠余款1万元。李某闻讯也前来追索其家具加工费和搬运费,遭到王某拒绝。三人发生争执。问:
(1)本案中损毁房屋的所有权是否移转?为什么?
(2)本案中家具的加工费和搬运费应由谁承担?为什么?
39.甲和乙订立了一份买卖牛的合同,合同约定甲卖给乙3头牛,总价款为6000元。乙向甲预付3000元,余款在半年内付清。双方还约定,在乙向甲付清牛款之前,甲保留三头牛的所有权。甲向乙交付了三头牛,一天,一头牛把丙顶伤,为此,丙花去医疗费2000元。问:
该损失应由谁来承担,理由是什么?
40.2005年3月5日晚,蒋某酒后驾车,车冲上人行道,将走在人行道上的闫某撞伤。闫某花去医药费3000元。同年4月10日,两人就医药费等赔偿问题进行协商,但未达成协议。4月20日,闫某请求当地交警大队进行调解,但调解失败。2006年4月15日,闫某向当地人民法院提起诉讼,请求蒋某赔偿自己所受的损失。问:
(1)该案诉讼时效期间是多长?依据何在?
(2)2006年4月15日,诉讼时效期间是否已届满?为什么?
三、简答题(10题)41.简述缔约过失责任与违约责任的区别。
42.何谓缔约过失责任?其构成要件有哪些?
43.简述法定代理终止的情形。
44.何为单一之债?何为多数人之债?区分二者的意义是什么?
45.简述我国《民法通则》所规定的特殊侵权行为。
46.简述身份法律行为的概念与特征。
47.遗嘱继承的概念、特征是什么?
48.简述相邻关系的概念和特征。
49.简述无效合同的类型。
50.简答继承权丧失的法定事由。
四、主观题(10题)51.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?
52.论民法调整的财产关系的特点。
53.1996年10月6日,杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁,杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定,杨树清以每公斤2角的价格,共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤,约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日,杨树清之子燃放鞭炮,不慎将自家饲草烧光,杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格,但我现在要牛不要钱,购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山,又没有别的办法可想,被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天,杨树清又找到周振华,表示愿以1500元的价格买回两头奶牛,周振华则称“买卖既做,决无反悔之理”,坚持不同意,杨树清只得起诉于人民法院,要求返还两头奶牛。
问:本案应如何处理?
54.简要回答民事法律行为的成立要件。
55.试述双务合同履行中的抗辩权。
56.简述婚姻无效的法律后果。
57.简述合宪性解释。
58.宅基地使用权人的主要权利有哪些?
59.论述合同履行的概念及原则。
60.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙,价值250元。黎某的男朋友白某见后,觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚,白某将白玉兰绘制完毕,准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时,白某下车吃了些东西,待来到黎某家门口时,他发现夹在后座上的连衣裙已丢失,白某急忙顺原路往回找,未找到。
事隔两个月,黎某与白某偶然发现,那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿,他们了解到:这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格,从同事王小姐手中买来的。当时,王小姐声称,连衣裙是托别人代买的,自己穿上不合体,因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下,王小姐不得不承认,连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后,就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的,并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的,拒绝返还。于是,黎某起诉至人民法院,要求返还连衣裙。
请问:(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?
(2)本案应如何处理?说明理由。
五、论述题(0题)61.试述不当得利,并举例说明。六、判断题(0题)62.自然人的权利能力可以抛弃。()
A.正确B.错误
参考答案
1.D《收养法》第6条规定,收养人应当同时具备下列条件:(1)无子女;(2)有抚养教育秧收养人的能力;(3)未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病;(4)年满30周岁。第9条规定,无配偶的男性收养女性的,收养人与被收养人的年龄应当相差40周岁以上。第10条第2款规定,有配偶者收养子女,须夫妻共同收养。故A、B、C三项的说法都是正确的,D项错误。
2.C本题考查定金合同的成立要件。定金合同是从合同,根据民法理论,主合同无效,从合同亦无效。根据《担保法》第90条和第91条的规定,定金的交付和定金数额不违法是定金合同的成立要件。合同中的违约金条款不影响定金的成立。
3.D本题考查口头遗嘱的特征、生效要件以及效力问题。《继承法》第17条第5款对口头遗嘱的生效要件和效力问题作了规定。
4.C
5.B根据《侵权责任法》第32条规定,无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。另外,根据《民通意见》第l60条,在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人,受到伤害或者给他人造成损害的,单位有过错,可以责令其单位适当给予赔偿。所以选B项。
6.D本题属于法条记忆题,考核的知识点是特殊诉讼时效。我国民事立法规定了短期诉讼时效、长期诉讼时效和最长诉讼时效三种特殊诉讼时效。本题涉及的是长期诉讼时效。长期诉讼时效,是指诉讼时效期间在2年至20年(不包括2年和20年)之间的诉讼时效。如我国《合同法》第129条规定,因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年,自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。根据上述规定,本题中选项D是正确的,排除了其他选项。
7.B本题考查了排除妨碍请求权的知识点。甲长期将自家杂物堆放于乙家门前,侵犯了乙家对自家门前的占有,乙有权请求甲排除妨碍、清除占有,因此乙享有排除防碍请求权。
8.B本题为基本概念应用题,考核的知识点是可撤销民事行为的情形。可撤销民事行为,是指行为人因意思表示不真实或者其他法定原因,可以请求人民法院或者仲裁机构予以撤销的民事行为。根据我国《民法通则》及《合同法》的有关规定,可撤销民事行为的情形有:(1)因重大误解而为的民事行为;(2)显失公平的民事行为;(3)受欺诈、胁迫而订立的未损害国家利益的合同;(4)乘人之危订立的合同。本题中,选项C和选项D显然是不正确的表述,因为重大误解和欺诈都不是合同无效的法定情形,被排除掉;重大误解和欺诈在构成方面的主要区别在于重大误解并非由于欺诈而生,如果一方有欺诈的故意,则不能构成重大误解。本题中,钟表店以人造钻石手表冒充天然钻石手表出售,已经构成欺诈,所以选项A也不正确,只有选项B是正确的。
9.D本题考查我国诉讼时效的规定。依照我国法律的规定,债权人不行使其权利达到法定期间的,发生诉讼时效届满的法律效果。因此本题中选项D是正确的,排除其他选项。
10.D本题属于法条应用题,考核的知识点是遗产债务的清偿程序和方法。依据我国《继承法意见》第62条的规定,遗产已被分割而未清偿债务时,如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的,首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务;不足清偿时,剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还;如果只有遗嘱继承和遗赠的,由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。本题中,既有法定继承,又有遗嘱继承,所以应由法定继承人丙和丁首先用其所得遗产清偿债务,丙和丁所得遗产住房一套,价值40万元,被继承人生前欠戊债务6万元,法定继承人丙和丁所得遗产足以清偿债务。因此选项D正确,其他选项不选。
【评注】熟记《继承法意见》第62条关于遗产债务清偿的程序和方法方面的法律规定,就可以轻松应答此类题目了。
11.D
12.C《合同法》第15条规定,要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。
13.C本题属于法条理解记忆题,考核的知识点是环境污染致人损害的民事责任归责原则。我国《民法通则》第124条规定:“违反国家保护环境防止污染的规定,污染环境造成他人损害的,应当依法承担民事责任。”由此可见,污染环境造成他人损害的,无须考虑加害人是否有过错,都应承担民事责任,故污染环境致人损害的民事责任归责原则是无过错责任原则,故选项C正确,排除其他选项。
14.B本题属于法条理解应用题,考核的知识点是职务侵权行为及其责任。职务侵权责任,是指用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担的侵权责任。我国《民法通则》第121条规定:“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中,侵犯公民、法人的合法权益造成损害的,应当承担民事责任。”《侵权责任法》第34条第1款规定:“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。”用人单位既包括国家机关,也包括法人及其他组织。对于职务侵权责任的承担,《侵权责任法》第34条规定,用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。用人单位承担责任的归责原则是无过错责任原则。本题中,保安员甲为超市的工作人员,其因怀疑王某偷窃超市化妆品而对王某搜身,属于因执行工作任务造成他人损害,故应以超市为侵权行为人,所以本题选项B正确,排除其他选项。
【评注】应对职务侵权的民事责任问题有全面的掌握,特别应注意因执行工作任务造成他人损害的认定及承担民事责任的主体认定等问题。
15.D根据《合同法》第80条,债权人转让权利的,应当通知债务人。根据《合同法》第84条,债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。故选D项,排除C项。排除A项,因为债权让与和债务移转都是主体变更。根据《合同法》第79条,有三项权利义务不得转让,所以排除B项。
16.A本题属于概念理解甄别题,考核的知识点是人身权的分类。人身权可以分为人格权和身份权。人格权包括生命健康权、身体权、姓名权(名称权)、名誉权、肖像权和隐私权等。身份权包括荣誉权、亲权、配偶权等。选项B中的监护权不属于人格权的内容,选项C中的配偶权属于身份权,选项D中的亲权也属于身份权,因此选项A是正确的,选项B、C、D都不正确。
17.B本题考查保管物毁损、灭失的风险承担。在保管期间,保管物毁损灭失的风险承担与保管人是否有过错有关。在保管期间届满后,寄存人不领取保管物的,保管人不承担责任。
18.D
19.A根据《民法通则》第125条,在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等,没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的,施工人应当承担民事责任。本题中,施工单位修地下管道,没设置安全装置,应该对乙的损失负担责任。
20.D
21.(1)李某的名誉权受到了侵害。理由:本案王某以正在谈恋爱的李某的名义登征婚广告,无疑降低了李某的社会评价。王某的行为给李某的名誉造成一定的影响,侵害了李某的名誉权。当然,这是由于侵害李某的姓名权而引起的,属于侵权行为的竞合。
(2)法院应当以姓名权侵权为案由,认定王某侵害了李某的姓名权,并判决其承担赔礼道歉、消除影响以及赔偿损失的民事责任。因为,王某是未经李某同意而以李某名义刊登征婚启事的,属于典型的侵害他人姓名权的行为。
【解析】本题首先应从李某的社会评价是否降低来判定他的名誉权是否被侵害,其次再从侵害姓名权的构成要件以及救济方式方面作答。
22.本案中田燕的送养是合法有效的田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定被宣告死亡的人在被宣告死亡期问其子女被他人依法收养被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人送养只能由其配偶决定。本案中,田燕的送养是合法有效的,田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定,被宣告死亡的人在被宣告死亡期问,其子女被他人依法收养,被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后,仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的,一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人,送养只能由其配偶决定。
23.丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务且偿还之后有向甲公司追偿的权利;对于甲公司第二次的4万元贷款丙公司没有清偿义务因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务不承担保证责任。丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务,且偿还之后有向甲公司追偿的权利;对于甲公司第二次的4万元贷款,丙公司没有清偿义务,因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务,不承担保证责任。
24.丙的损失应由乙承担。因为甲虽然是花盆的所有人但他并不是将花盆放在阳台上的责任人即甲对花盆坠落砸伤丙没有过错。而乙则是造成丙被砸伤的责任人因为此时乙是花盆的管理人。根据《民法通则》的规定建筑物上的搁置物坠落造成他人损害的它的所有人或者管理人应当承担民事责任但能证明自己没有过错的除外。本案甲即是能证明自己没有过错的人所以甲对丙的损害不承担责任而乙作为管理人则不能证明自己没有过错。所以其应对丙的损害承担责任。丙的损失应由乙承担。因为甲虽然是花盆的所有人,但他并不是将花盆放在阳台上的责任人,即甲对花盆坠落砸伤丙没有过错。而乙则是造成丙被砸伤的责任人,因为,此时乙是花盆的管理人。根据《民法通则》的规定,建筑物上的搁置物坠落造成他人损害的,它的所有人或者管理人应当承担民事责任,但能证明自己没有过错的除外。本案甲即是能证明自己没有过错的人,所以,甲对丙的损害不承担责任,而乙作为管理人,则不能证明自己没有过错。所以其应对丙的损害承担责任。解析:本题从无因管理和建筑物上的搁置物致人损害的责任入手作答。
25.(1)不合理。理由:因为该牛是某甲主动抛弃的,而非丢失的。如果是丢失或走失的,那么,某甲和某乙之间形成无因管理之债。本案中,该牛是由某甲抛弃的,某甲因此丧失了对该牛的所有权,某甲与某乙之间没有形成债的关系,某甲自然也不能以债权人的身份要求某乙返还该牛。
(2)合法。理由:因为,某甲抛弃该牛的行为使其对该牛的所有权消灭;拾得该牛的行为是先占而取得,因此某乙对该牛拥有所有权,某乙有权拒绝返还该牛。
26.(1)该房屋应归丙所有因为房屋为不动产其所有权的转移必须办理登记故乙未取得所有权而是由已办理完过户手续的丙取得该房屋所有权。(2)虽然丙取得了房屋所有权但是甲乙之间的房屋租赁合同仍有效且租期未届满。根据“买卖不破租赁”的原则丙替代甲成为出租人应承受该租赁契约。所以说如果丙在租赁合同有效期内要求乙腾房乙有权拒绝。(1)该房屋应归丙所有,因为房屋为不动产,其所有权的转移必须办理登记,故乙未取得所有权,而是由已办理完过户手续的丙取得该房屋所有权。(2)虽然丙取得了房屋所有权,但是甲乙之间的房屋租赁合同仍有效且租期未届满。根据“买卖不破租赁”的原则,丙替代甲成为出租人,应承受该租赁契约。所以说如果丙在租赁合同有效期内要求乙腾房,乙有权拒绝。27.(1)安某与吴某的房屋买卖合同无效。理由:在本案中,安某自愿出租房屋,田某自愿承租,双方成立租赁合同关系,合同一旦生效,承租人即取得了房屋的占有权和使用权,出租人虽然保留所有权,但因所有权权能的部分分离,使其所有权受到承租人承租权的一定限制。在合同有效期间,出租人行使所有权,不得侵犯承租人的承租权。安某与吴某之间买卖出租的三间房屋的行为是一种双方法律行为,因其标的物的特殊性,其生效除须具备法律规定的特殊要件外,尚需具备民事法律行为的一般构成要件。另外,依现行法的规定,出租人出卖出租房屋,应提前3个月通知承租人。承租人在同等条件下,享有优先购买权;出租人未按此规定出卖房屋的,承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。在本案中,作为承租人的田某依法取得了优先购买权,安某想卖掉自己的房屋,这是安某的权利,但在卖房时,他有义务通知承租人田某。安某在没有通知承租人的情况下,将房屋卖给了吴某,显然侵犯了田某依法享有的优先购买权,因此,尽管安某与吴某的房屋买卖合同符合法律规定的特殊要件——到房管部门办理了有关手续,但由于不符合民事法律行为应具备的条件之一,即不违反法律或者社会公共利益,因而是无效的。(2)依据上述分析,本案应作如下处理:①田某愿以4000元的价格购买所承租的房屋,与安某和吴某二人约定的价格相同,依照法律规定,田某享有优先购买权,因此,安某的房屋应卖给田某。既然田某愿意购买所租用的房屋,那么就没有义务再为吴某腾房。②安某从吴某手中取得的2600元,由于房屋买卖合同无效而应返还给吴某。28.(1)不构成要约。理由:要约的构成,必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图,并具备合同的主要条款。本案中,甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求,故不构成要约。(2)不构成违约。理由:因为A公司送电脑的行为属于要约,甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约,也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立,甲的行为不构成违约。29.(1)涉及的民事法律关系有四个:①食品公司经理与个体户王某的委托合同关系,委托的内容是代为转送营业执照副本和盖有公章的空白合同书;②王某与食品公司之间的无权代理关系,王某超越委托转送材料的授权范围,未经食品公司同意,擅自代食品公司与粮油加工厂签订买卖合同,属超越代理权的无权代理:③A市食品公司与B市粮油加工厂之间的买卖合同关系,王某是无权代理人,大豆买卖合同当事人是食品公司和粮油加工厂;④王某与食品公司发生侵权行为之债关系,王某未经许可擅自以食品公司的名义对外签订合同,给食品公司造成了损害。(2)应当承担责任,因为王某的行为构成了表见代理。(3)本案应作以下处理:①王某与粮油加工厂签订的买卖合同有效;②合同届期没有履行,食品公司承担违约责任,合同约定有违约金的,违约责任和定金罚则的适用,粮油加工厂有权进行选择;③食品公司在承担违约责任后可以要求王某承担侵权责任。
30.甲厂应承担以下几项责任:(1)继续履行。因为乙公司还需要这批货而甲厂也有供货的能力。(2)赔偿损失。这里的损失包括没能按时提货而丧失的商机损失以及所多支出的运输费、人工费等。(3)迟延履行期间乙公司支付的30万元货款的利息。甲厂应承担以下几项责任:(1)继续履行。因为乙公司还需要这批货,而甲厂也有供货的能力。(2)赔偿损失。这里的损失包括没能按时提货而丧失的商机损失,以及所多支出的运输费、人工费等。(3)迟延履行期间乙公司支付的30万元货款的利息。解析:本题从履行不能的合同责任人手,从继续履行、赔偿损失、支付利息等三方面作答。
31.(1)小强平时造成的他人的损害应由付某来承担因为小强今年只有7岁根据《民法通则》的有关规定不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人无民事行为能力人的监护人是他的法定代理人;未成年人的父母是未成年人的法定代理人。《民法通则》第一百三十三条规定无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的由监护人承担民事责任。付某作为小强的法定监护人当然应对小强的行为负责。(2)镜子的损失最后应由萧某来承担。根据《最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第一百四十八条第二款的规定:“教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人为侵权人应当承担民事责任。”本案中小强砸镜子的行为是由萧某教唆所致所以萧某是侵权人损失应由萧某承担此时小强充当了萧某侵权的工具。(1)小强平时造成的他人的损害应由付某来承担,因为小强今年只有7岁,根据《民法通则》的有关规定,不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人,无民事行为能力人的监护人是他的法定代理人;未成年人的父母是未成年人的法定代理人。《民法通则》第一百三十三条规定,无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担民事责任。付某作为小强的法定监护人,当然应对小强的行为负责。(2)镜子的损失最后应由萧某来承担。根据《最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第一百四十八条第二款的规定:“教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人,为侵权人,应当承担民事责任。”本案中小强砸镜子的行为是由萧某教唆所致,所以萧某是侵权人,损失应由萧某承担,此时小强充当了萧某侵权的工具。
32.首先王某的失踪是属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况失踪人的利害关系人即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。其次在法院作出宣告王某死亡的判决后陈某与他人结婚是合法的受法律保护不受任何人干涉。当王某于2005年11月6日从温州返回家乡后对陈某的婚姻无权干涉无权要求陈某仍然做他的妻子。最后王某因生还而要求返还财产符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以原来属于他的财产只要原物还在就应返还给他。他原来的承包责任刚也应发还给他承包经营使他有一定的生活保障。首先,王某的失踪是属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况,失踪人的利害关系人,即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡,结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。其次,在法院作出宣告王某死亡的判决后,陈某与他人结婚是合法的,受法律保护,不受任何人干涉。当王某于2005年11月6日从温州返回家乡后,对陈某的婚姻无权干涉,无权要求陈某仍然做他的妻子。最后,王某因生还而要求返还财产,符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以,原来属于他的财产,只要原物还在就应返还给他。他原来的承包责任刚也应发还给他承包经营,使他有一定的生活保障。解析:本题可从《民法通则》中关于自然人宣告死亡的要件、效力和撤销死亡宣告的有关规定出发分析回答。
33.田某与胡某间的夫妻关系自动恢复。简称《民通意见》第37条规定被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销如果其配偶尚未再婚的夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复。田某与胡某间的夫妻关系自动恢复。简称《民通意见》第37条规定,被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系,自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销,如果其配偶尚未再婚的,夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复。
34.首先丁可以向个体出租车司机丙提出违约之诉丁和丙存在运输合同关系依据合同丙应将丁安全送达目的地。其次丁也可以向甲、乙提出侵权损害赔偿之诉。丙的行为属紧急避险因此造成的损失应由引起险情发生的人承担赔偿责任。首先,丁可以向个体出租车司机丙提出违约之诉,丁和丙存在运输合同关系,依据合同,丙应将丁安全送达目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵权损害赔偿之诉。丙的行为属紧急避险,因此造成的损失,应由引起险情发生的人承担赔偿责任。
35.【答案要点】(1)构成紧急避险。理由:紧急避险是指为了防止公共利益、本人或者他人的合法权益免受正在发生的危险,不得已而采取的损害较小利益的行为。本案中,张女士为了避免自己的合法人身、财产利益不受损害,面对正在发生的危险,迫不得已采取了相应措施,侵害了乘客乙的较小利益,构成紧急避险。
(2)应当由驾驶员甲所在的公交公司来承担赔偿责任。理由:依据我国法律规定,因紧急避险造成损害的,由引起险情发生的人承担民事责任:企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担责任。本案中,险情系由驾驶员甲的行为引起。所以,应当由驾驶员甲所在的公交公司来承担赔偿责任。
【解析】本题属于案例综合分析题,考核的知识点是职务侵权行为及其责任。
36.本案中乙可将钢材提交有关部门提存。理由是甲无正当理由拒绝接受乙的履行乙可依法以提存方式消灭与甲之间的债权债务关系。甲主张解除合同要求乙返还价款是不合法的因为该案中未发生法定解除事由除非甲、乙协商解除合同否则甲应当按合同履行其受领义务。本案中乙可将钢材提交有关部门提存。理由是甲无正当理由拒绝接受乙的履行,乙可依法以提存方式消灭与甲之间的债权债务关系。甲主张解除合同,要求乙返还价款是不合法的,因为该案中未发生法定解除事由,除非甲、乙协商解除合同,否则甲应当按合同履行其受领义务。解析:本题从债的消灭——提存的角度作答。37.(1)某甲和某乙之间的抵押关系有效,《民法典》第403条规定,以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。某甲的价值10万元的音响不属于必须进行抵押登记的财产,故双方签订抵押合同时,该抵押关系有效。(2)某甲和某丙之间的质押关系有效,根据《民法典》第427条的规定,设立质权,当事人应当采用书面形式订立质押合同。第429条规定,质权自出质人交付质押财产时设立。某甲和某丙之间有质押字据并已将音响设备交付某丙占有。所以质押关系有效。(3)某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系。
38.【答案要点】(1)本案中,损毁房屋的所有权尚未移转。依照我国法律规定,房地产转让时,当事人应当依法办理权属登记。只有在房地产管理部门办理权属登记手续后,房屋的所有权才发生移转。本案中,房屋买卖合同虽然已经签订,但未办理过户登记手续,因此,房屋所有权仍然由赵某享有。
(2)本案中,在李某已经交付王某定做的家具并已经履行搬运劳务之后,王某应当按照和李某之间的承揽合同和提供劳务合同中的约定支付酬金。由于家具已经交付王某,根据《合同法》的规定,家具灭失的风险应当由王某独立承担。
【解析】本题属于案例综合分析题,考核的知识点是买卖合同中不动产所有权的转移条件,以及标的物灭失的风险承担问题的效力。依据我国法律规定,不动产所有权的转移自登记时发生效力,所以本题中房屋的所有权因未登记而不发生变动效力;另外,依我国《合同法》的规定,标的物毁损灭失的风险,除法律另有规定和当事人另有约定外,自标的物支付时起转移。所以本题中家具灭失的风险由王某承担。
【评注】应对相关法条有准确的记忆和理解,并应学会在实例中运用法条。
39.丙的损失应由乙承担。根据《民法通则》的规定饲养的动物造成他人损害的动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲的交付后虽然对三头牛还没有取得所有权但却是牛的饲养人和管理人所以乙应对丙的损失承担赔偿责任丙的损失应由乙承担。根据《民法通则》的规定,饲养的动物造成他人损害的,动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲的交付后,虽然对三头牛还没有取得所有权,但却是牛的饲养人和管理人,所以,乙应对丙的损失承担赔偿责任
40.(1)该案诉讼时效期间为1年。《民法通则》第136条规定,身体受到伤害要求赔偿的,诉讼时效期间为1年。
(2)诉讼时效期间未届满。理由:2005年4月20日,闫某向交警大队提出调解请求时,诉讼时效中断。调解失败,诉讼时效期间重新起算。2006年4月15日仍在诉讼时效期间内。
【解析】本题属于案例分析题,考核的知识点是诉讼时效的确定与计算。
【评注】(1)应熟记关于诉讼时效的法律条文的规定。
(2)在熟记法条的基础上,应学会在实例中加以运用,特别是应准确理解和区分诉讼时效中止与诉讼时效中断的不同。
41.缔约过失责任与违约责任的区别①缔约过失责任是基于合同不成立、合同无效或合同被撤销而产生的民事责任当事人违反的是合同前义务即缔约过失责任以合同前义务为成立前提而合同前义务是法定义务。违约责任是基于有效合同而产生的民事责任当事人违反的是合同义务即违约责任以合同义务为成立前提。而合同义务主要为约定义务核心是给付义务。②缔约过失责任以过错为要件违约责任则不以过错为要件。③缔约过失责任赔偿的范围是信赖利益的损失而违约责任赔偿的范围则是履行利益的损失。④二者的责任方式不同。缔约过失责任只有赔偿损失一种方式而违约责任既有赔偿损失也有支付违约金、强制实行履行等方式。⑤缔约过失责任是基于法律的直接规定具有法定性。而违约责任具有约定性当事人可以在合同中约定责任的内容如约定违约金的计算方法、约定免责事由等。缔约过失责任与违约责任的区别①缔约过失责任是基于合同不成立、合同无效或合同被撤销而产生的民事责任,当事人违反的是合同前义务,即缔约过失责任以合同前义务为成立前提,而合同前义务是法定义务。违约责任是基于有效合同而产生的民事责任,当事人违反的是合同义务,即违约责任以合同义务为成立前提。而合同义务主要为约定义务,核心是给付义务。②缔约过失责任以过错为要件,违约责任则不以过错为要件。③缔约过失责任赔偿的范围是信赖利益的损失,而违约责任赔偿的范围则是履行利益的损失。④二者的责任方式不同。缔约过失责任只有赔偿损失一种方式,而违约责任既有赔偿损失,也有支付违约金、强制实行履行等方式。⑤缔约过失责任是基于法律的直接规定,具有法定性。而违约责任具有约定性,当事人可以在合同中约定责任的内容,如约定违约金的计算方法、约定免责事由等。
42.缔约过失责任是指在合同订立过程中一方当事人因过错导致合同不成立、无效或被撤销并致对方当事人遭受损失时所应承担的民事责任。其构成要件如下:(1)须有损失的存在。该损失包括信赖利益的损失和因过失方未尽照顾、保护义务所造成的其他损失。(2)须行为人违反先合同义务。该义务自要约生效时开始产生。(3)须行为人有过错。即行为人对导致合同的不成立、无效或被撤销主观上存在故意或过失(4)须缔约过失行为与损失之间存在因果关系。即损失是由缔约过失行为造成的而非违约行为或侵权行为造成的。缔约过失责任,是指在合同订立过程中,一方当事人因过错导致合同不成立、无效或被撤销,并致对方当事人遭受损失时所应承担的民事责任。其构成要件如下:(1)须有损失的存在。该损失包括信赖利益的损失和因过失方未尽照顾、保护义务所造成的其他损失。(2)须行为人违反先合同义务。该义务自要约生效时开始产生。(3)须行为人有过错。即行为人对导致合同的不成立、无效或被撤销,主观上存在故意或过失,(4)须缔约过失行为与损失之间存在因果关系。即损失是由缔约过失行为造成的,而非违约行为或侵权行为造成的。
43.有下列情形之一的,法定代理终止:(1)被代理人取得或者恢复完全民事行为能力。(2)代理人丧失民事行为能力。(3)代理人或者被代理人死亡。(4)法律规定的其他情形。
44.单一之债是指债的双方主体即债权人和债务人均为一人的债。多数人之债是指债的双方主体均为二人以上或者其中一方主体为二人以上的债。二者分类的标准是:依债的主体双方人数为单一的还是多数的。区分二者的法律意义在于:因单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间的权利义务关系;而多数人之债当事人之间的关系比较复杂不仅有债权人和债务人之间的权利义务关系而且还发生多数债权人或多数债务人之间的权利义务关系。因此A区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利义务。单一之债是指债的双方主体即债权人和债务人均为一人的债。多数人之债是指债的双方主体均为二人以上或者其中一方主体为二人以上的债。二者分类的标准是:依债的主体双方人数为单一的,还是多数的。区分二者的法律意义在于:因单一之债的主体双方都只有一人,当事人之间的权利、义务比较简单明了,不发生一方主体之间的权利义务关系;而多数人之债,当事人之间的关系比较复杂,不仅有债权人和债务人之间的权利义务关系,而且还发生多数债权人或多数债务人之间的权利义务关系。因此,A区分单一之债和多数人之债,有利于准确地确定债的当事人之间的权利义务。
45.我国《民法通则》规定了以下几种特殊侵权行为:(1)国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中造成损害的侵权行为;(2)产品质量不合格造成他人损害的侵权行为;(3)因从事对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的侵权行为;(4)因环境污染造成他人损害的侵权行为;(5)因地下施工或者地上建筑物或其他设施以及建筑物上的悬置物造成损害的侵权行为;(6)饲养动物造成他人损害的侵权行为;(7)无民事行为能力和限制民事行为能力人致人损害的侵权行为。我国《民法通则》规定了以下几种特殊侵权行为:(1)国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中造成损害的侵权行为;(2)产品质量不合格,造成他人损害的侵权行为;(3)因从事对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的侵权行为;(4)因环境污染造成他人损害的侵权行为;(5)因地下施工或者地上建筑物或其他设施以及建筑物上的悬置物造成损害的侵权行为;(6)饲养动物造成他人损害的侵权行为;(7)无民事行为能力和限制民事行为能力人致人损害的侵权行为。
46.【答案要点】身份法律行为,是指以身份以及身份所引起的人身关系和财产关系的产生、变更或消灭为目的的法律行为。
身份法律行为有以下几个特征:(1)主体资格具有限定性;(2)身份行为不得代理;(3)身份行为不得附条件或期限;(4)身份行为具有要式性;(5)身份行为的评价具有独立的规则。
【解析】本题属于基本知识理解记忆题,考核的知识点是身份法律行为的概念和特征。
【评注】对身份法律行为的概念和特征应有全面准确的理解和记忆,特别应注意身份法律行为与其他法律行为的不同之处。
47.遗嘱继承是指继承人按照被继承人的遗嘱继承被继承人遗产的法律制度。其法律特征如下:
(1)遗嘱是被继承人的一种单方行为,由于遗嘱直接表示了被继承人的最终意愿,遗嘱继承在适用上优先于法定继承;
(2)遗嘱继承的开始须以被继承人生前立有有效遗嘱和立遗嘱人死亡两个法律事实为基础;
(3)遗嘱继承的继承人的继承顺序、继承的遗产份额都由遗嘱人在遗嘱中指定。遗嘱继承的继承人虽然与法定继承的范围相同,但不受法定继承顺序的限制。48.相邻关系是指两个或两个以上相互毗邻不动产的所有人或使用人,因行使不动产的所有权或者使用权而发生的权利义务关系。
相邻关系的法律特征主要在于:
(1)相邻关系的主体是两个或者两个以上的人;
(2)相邻关系的发生是基于两个或者两个以上的民事主体的不动产毗邻;
(3)相邻关系的内容是一方当事人为了行使自身的不动产权利需要对方提供便利,对方有必要接受这些限制。
【解析】本题的考点是相邻关系的概念和特征。相邻关系有三个要素:一是当事人须为不动产的所有人或者使用人;二是当事人之间须有不动产相互毗邻的客观事实;三是须相邻不动产所有人或者使用人之间依照法律规定为对方实现不动产权利提供便利、自己受到一定限制。在理解和能够表述相邻关系的概念的基础上,从这三个要素出发,就能概括出其特征。
49.无效合同的类型有:一、以欺诈手段订立的损害国家利益的合同。二、以胁迫手段订立的损害国家利益的合同。三、恶意串通损害国家、集体或第三人利益的合同。四、以合法形式掩盏非法目的的合同。五、损害社会公共利益的合同。无效合同的类型有:一、以欺诈手段订立的损害国家利益的合同。二、以胁迫手段订立的损害国家利益的合同。三、恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的合同。四、以合法形式掩盏非法目的的合同。五、损害社会公共利益的合同。
50.【答案要点】继承人有下列行为之一的,丧失继承权:(1)故意杀害被继承人的;(2)为争夺遗产而杀害其他继承人的;(3)遗弃被继承人、或者虐待被继承人情节严重的;(4)伪造、篡改或者销毁遗嘱,情节严重的。
【解析】本题属于法条记忆题,考核的知识点是继承权丧失的法定事由。继承权的丧失是指依照法律规定在发生法定事由时,取消继承人的继承权。继承权的丧失实质上是对继承权的剥夺。对于继承权的丧失,我国《继承法》第7条有明确的规定,具体内容在答案要点中已经指出,不再赘述。
【评注】(1)对于继承权丧失的法定事由必须依据法条予以熟记。
(2)在学习中,除熟记相关法条的具体内容外,还应对每项内容的规定有正确的理解和全面的掌握。
51.这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债是指债权人和债务人各为一人的债也称单数主体之债。多数人之债是指以同一给付为标的的债中债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债也称复数主体之债。此分类的法律意义在于:单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之债除存在外部的债权债务关系外在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债,是指债权人和债务人各为一人的债,也称单数主体之债。多数人之债,是指以同一给付为标的的债中,债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债,也称复数主体之债。此分类的法律意义在于:单一之债的主体双方都只有一人,当事人之间的权利、义务比较简单明了,不发生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之债,除存在外部的债权债务关系外,在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系,因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债,有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。
52.民法调整的财产关系具有以下特点:
(1)主体处于平等地位,即财产法律关系的参加者各自独立,彼此互不隶属,不具有命令、服从的关系。
(2)当事人意思表示自由,即财产法律关系的参加者之间发生的财产关系,必须坚持自愿原则,这是由民事主体地位的平等性所决定的。平等、自愿的特点,也是民法区别于行政法和经济法的界限。
(3)坚持等价有偿原则,即当事人之间发生财产关系时,必须按照互惠互利、等价有偿的原则进行,即获得财产利益应支付相应对价,才能为双方所接受。不等价的交换是违背商品经济客观规律的。
(4)民法调整的财产关系包括财产归属关系和财产流转关系。因具有金钱价值的物质资料和智力成果的归属发生的关系,是基本的财产归属关系;财产流转的基本内容是商品交换关系,其表现形式有商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等
【解析】本题是论述题,考核的知识点是财产关系的特点。民法调整财产关系,但并非所
有的财产关系都由民法来调整。民法只调整平等主体之间的财产关系,这种财产关系所具有的特点在答案要点中已明确,在此不赘述。
53.周振华利用杨树清家的饲草被火烧掉,大雪封山,又没有别的办法可想的困难境地,迫使杨树清接受自己提出的苛刻条件,以两头价值1600元的奶牛折抵800元钱购买4000斤饲革。周振华和杨树清之间进行的饲草买卖行为属乘人之危的民事行为,根据《合同法》第54条的规定,一方乘人之危使对方在违背真实意思的情况下所订立的合同,受损害方有权请求变更或撤销。根据上述法律规定,结合本案的实际情况,本案应作如下处理:
(1)周振华应将两头奶牛返还给杨树清;
(2)杨树清应向周振华支付800元人民币。
54.民事法律行为的成立要件,是指决定法律行为本身发生或者不发生的必要条件。
按照是一切民事法律行为都必需的,还是某些民事法律行为特别要求的,分为一般成立要件和特殊成立要件。
一般成立要件,是指一切民事法律行为都必需的必要条件。该要件只有一个,即意思表示。特殊成立要件,是指某些民事法律行为特别要求的必要条件。这些要件,相对于不同的民事法律行为而有所不同:
(1)对于有因行为来说,标的的给付原因是特殊成立要件。也就是说,除要有给付标的的意思表示这个一般成立要件外,还必须有标的给付原因这个特别要件,有因行为才能成立。
(2)对于实践行为来说,标的物的接受是特殊成立要件。实践行为又叫“要物行为”,它的成立以意思表示和标的物的交付为成立要件。其中,意思表示为一般成立要件,标的物的“授”与“受”共同构成特殊成立要件。
55.双务合同履行中的抗辩权是在符合法定条件时当事人一方对抗对方当事人的履行请求权暂时拒绝履行其债务的权利是合同效力的体现为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括:(1)同时履行抗辩权:①由同一双务合同产生互负债务;②合同中未约定履行顺序;③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务;④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务;②债务的履行有先后顺序;③应先履行的一方未履行或履行不符合约定;④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权:①适用于有先后履行顺序的双务合同;②后履行的一方当事人的债务未届履行期;③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况;④后履行债务一方未履行或提供担保。双务合同履行中的抗辩权,是在符合法定条件时,当事人一方对抗对方当事人的履行请求权,暂时拒绝履行其债务的权利,是合同效力的体现,为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括:(1)同时履行抗辩权:①由同一双务合同产生互负债务;②合同中未约定履行顺序;③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务;④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务;②债务的履行有先后顺序;③应先履行的一方未履行或履行不符合约定;④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权:①适用于有先后履行顺序的双务合同;②后履行的一方当事人的债务未届履行期;③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况;④后履行债务一方未履行或提供担保。
56.无效婚姻将产生以下三方面法律后果:
(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定,无效婚姻,自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。
(2)当事人之间财产关系上的效力。其一,不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二,在财产分割时,以协议分割为原则,判决分割为例外;若是判决分割,则推定为当事人共有,主张个人所有的要承担举证责任。其三,判决分割应照顾无过错方利益。其四,保护合法婚姻当事人的财产权益。
(3)亲子关系上的效力。《婚姻法》规定,无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系,他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。57.合宪性解释,指依宪法及阶位较高的法律规范,解释阶位较低的法律规范的一种法律解释方法。法律秩序是一个阶层结构,犹如一座金字塔,最上层为宪法,其次为法律,再次为法规。法律规范的效力,依其阶位而定,即法律和法规不得抵触宪法,法规不得抵触法律。因此产生了一项基本原则,即阶位较低的法律规范,应依阶位较高的法律规范解释之,以贯彻上层法律规范的价值判断,维护法秩序的统一性。此即合宪性解释。
58.宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利:①为保有住宅而长期使用宅基地;②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施;③在宅基地空闲处从事种植并收取收益;④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时负担下列主要义务:①按批准的用途使用宅基地;②按批准的面积建房、造院;③服从国家、集体统一规划;④不得妨碍公共利益和邻人利益。宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得,必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利:①为保有住宅而长期使用宅基地;②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施;③在宅基地空闲处从事种植并收取收益;④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时,负担下列主要义务:①按批准的用途使用宅基地;②按批准的面积建房、造院;③服从国家、集体统一规划;④不得妨碍公共利益和邻人利益。
59.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同当事人依照合同的约定实施属于合同标的的行为从而使合同目的得以实现。合同履行是当事人在整个实施合同过程中全面、适当地完成合同义务的行为是当事人实施给付义务的过程。合同的履行是合同法的核心内容。表现在:合同的订立是为了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依据;合同的移转是履行主体的变更;合同履行是合同终止的原因之一;违约责任则能促使合同当事人履行合同。(2)合同履行的原则①适当履行原则:又称正确履行原则、全面履行原则是指当事人按照合同规定的标的及其数量、质量由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式全面完成合同义务的履行原则。②实际履行原则:是指当事人按照合同约定的标的完成合同义务的原则。该原则要求当事人在履行合同中要实际履行标的不能用其他标的代替原合同的标的也不能以违约或赔偿金代替履行标的。实际履行原则不是绝对的在下列情况下可适用除外:
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