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2023年安徽省马鞍山市成考专升本民法自考预测试题(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________
一、单选题(20题)1.下列各项中,不属于法定孳息的有()。
A.租金B.牛奶C.利息D.股息
2.确定继承人是否为缺乏劳动能力又没有生活来源的人,时间标准应当是()。
A.遗嘱执行时B.遗嘱生效时C.遗嘱订立时D.遗产分割时
3.根据我国法律的规定,对于共有财产,部分共有人主张按份共有,部分共有人主张共同共有,如果双方均没有证据证明,应当()。
A.认定为共同共有B.认定为按份共有C.按照多数人的意见认定D.由法院用判决确定
4.在双务合同中,当事人没有约定履行先后顺序时,一方在对方未为对待给付之前,拒绝对方请求履行合同的权利为()
A.不安抗辩权B.先履行抗辩权C.永久性抗辩权D.同时履行抗辩权
5.下列选项中,不能作为保证人的是()。
A.某公司财务部主任B.某实验中学C.某建材公司D.某信托投资公司
6.下列社会关系中,由民法调整的是()。
A.个人之间的友谊关系
B.公司同其公关部之间的财产关系
C.司法机关对违法行为人的处罚关系
D.不满18周岁的小王和他姐姐之问的财产关系
7.下列各项收入中,不计入应纳税所得额的是()。A.对外投资入股份得的股息、红利收入B.教育费附加返还C.罚款收入D.购买国债的利息收入
8.某化工厂厂长张某因违纪被免职。张某在任职期间代表企业所签订的合同()。
A.应继续履行B.自动解除C.应中止D.经新厂长同意方可履行
9.下列选项中,不能作为遗产被继承的是()。
A.文物B.债券C.抵押权D.宅基地使用权
10.甲、乙、丙三人进山打猎,见草丛中有动静,三人同时开枪,结果造成采药人李某重伤。现无法确定是谁射中的。李某的损害应由()。A.A.甲、乙、丙共同承担B.甲、乙、丙与李某共同承担C.李某自己承担D.山林的管理人承担
11.债的标的物于提存期间发生的毁损、灭失风险,由()。A.A.债权人承担B.提存人承担C.提存机关承担D.债务人承担
12.杨某夫妇有子女甲、乙、丙三人,均已成家并独立生活。1998年6月,杨某夫妇立下公证遗嘱,指定自己夫妇共同所有的18间私房由甲、乙、丙平均继承。1999年,夫妇二人相继去世。丙明确表示放弃继承。那么,对这18间私房()
A.甲、乙每人继承6间,其余归国有B.甲、乙每人继承9间C.甲、乙、丙每人继承6问D.由人民法院裁定如何继承
13.依据我国《合同法》的规定,在合同迟延履行期间发生不可抗力的,迟延履行的违约责任()。
A.不成立B.不得免除C.可以部分免除D.应当免除
14.根据我国法律的规定,当几种继承之间发生冲突时,按效力的高低排列顺序应是()。
A.法定继承,遗嘱继承和遗赠,遗赠扶养协议
B.遗嘱继承和遗赠,法定继承,遗赠扶养协议
C.遗赠扶养协议,法定继承,遗嘱继承和遗赠
D.遗赠扶养协议,遗嘱继承和遗赠,法定继承
15.甲为向乙借款,请丙提供抵押物,乙享有债权和抵押权,乙将债权转让给丁以后,除另有约定外,抵押权将()。
A.消灭B.由乙继续享有C.由丁享有D.由乙、丙共同享有
16.下列合同中,合同一方在合同终止后有返还原物义务的是()。
A.买卖合同B.租赁合同C.赠与合同D.委托合同
17.根据我国《著作权法》规定,下列作品中,不属于著作权客体的作品是()
A.工程设计B.计算机软件C.人民法院的判决书D.地图、示意图
18.下列当事人中,相互间当然地享有继承权的是()。
A.养子女与继子女B.继子女与婚生子女C.养子女与婚生子女D.非婚生子女与继子女
19.根据我国民法理论,债权的客体是()
A.物B.特定的人身利益C.行为D.权利
20.
第
4
题
甲创作一部长篇小说已发表。乙经甲同意,将该长篇小说改编成戏剧剧本也已发表。丙表演该戏剧并由丁音像公司制作成录像制品予以出售。丁应()
二、案例分析题(20题)21.张某出国前将家中祖传的一对花瓶交给胡某保管。几个月后,胡某突发心肌梗塞病故。胡某的女儿胡楠以为花瓶为其父所有,因为丧事需大笔现金,故将花瓶以合理价格卖给了朋友陈某。第二天,陈某依约交付了全款,并将花瓶取走。一年后,张某回国,到胡某家欲取走花瓶,得知胡楠已将花瓶卖给了陈某。(1)张某是否有权向陈某要回花瓶?为什么?(2)张某对胡楠是否可以请求损害赔偿?为什么?22.张山在回家的路上,拾得一只名贵宠物狗。张山将该狗带回家精心照料,同时登报寻找失主。某日,张山牵着该狗外出散步,遇见领着10岁的女儿玩耍的李文田。于是,两人聊起天来,未顾及小孩,结果李文田的女儿被该狗咬伤,花去医疗费人民币500元,并在脸上留下疤痕。李文田要求张山承担其女儿的500元医疗费,并要求赔偿其女儿被狗咬伤、脸上留下疤痕造成的精神损害。此时,狗的主人刘卓从报上得知了狗的下落,找到张山认领。李文田也向刘卓提出上述赔偿请求。张、刘二人均以李文田自己未照看好女儿为由,拒绝李文田的请求。问:(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)该案应如何处理?理由是什么?
23.小李在某影楼为自己拍摄了一幅艺术照片。后影楼未经小李同意,将该照片交给某杂志当封面。小李得知后,十分气愤,遂诉至法院。问:
(1)该照片属于何种类型的作品?
(2)小李对自己的照片享有什么权利?
(3)试对本案提出处理意见。
24.一天,某石灰厂放炮炸石。在经过观望、呼喊、吹哨等程序后,在认为安全的情况下点火。于某这一天赶着马车来装石灰,正赶上放炮,碎石将于某砸伤,花去医药费若干。于某让石灰厂赔偿,石灰厂认为自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己对损伤有过错,所以,石灰厂不承担责任。问:
(1)对于某的损失,石灰厂有无责任?
(2)于某可以提出哪些理由支持自己的诉讼请求?
25.燃气公司是否应承担责任?
26.2000年5月,甲公司向乙银行贷款6万元,双方订立贷款合同,合同约定由丙公司担任甲公司到期还款的保证人,贷款期限至2005年10月。2004年8月,甲公司因需又向乙银行贷款4万元,并约定与第一次贷款同期清偿。对于第二次贷款合同,甲、乙均未告知丙公司。2005年10月,甲公司因无力偿债,乙银行请求丙公司承担保证责任,偿还甲公司所欠10万元贷款。丙公司拒绝,乙公司诉至法院。问:
本案如何处理?为什么?
27.2009年5月,某县电力公司经批准架设的高压电线路,与某甲的私有平房屋之间垂直距离大于4米。2011年4月,某甲未经当地有关部门批准,将平房加盖为三层半楼房,东边三楼阳台与高压电线之间最近的距离只有40厘米,当地电力部门对某甲的翻建行为未加阻止。2011年7月,某乙到某甲家中度暑假,于晚上在阳台乘凉时,被高压电路所吸而触电受伤。经过某县人民法院法医鉴定,其伤情属于重伤范围。同年9月某乙向某县法院起诉,要求电力公司承担责任。
问:(1)电力公司是否应该承担责任,其归责原则是什么?
(2)某甲是否应当承担责任,其归责原则是什么?
28.某影楼摄影师甲为新婚夫妇乙、丙制作婚纱照效果极佳,经乙、丙同意参加摄影展,受到好评。某药业公司见后便与甲协商,利用该照片进行药品的广告宣传,甲未经乙、丙同意擅自做主,将照片交给某药业公司并收取稿费1000元。某药业公司便将该照片使用于其壮阳药品的广告宣传上,且将该照片上丈夫乙的头像以另一男子的形象进行覆盖,配以“某某药,安神固精,有效增进夫妻感情”等广告词。该广告大肆传播后,造成不良影响。问:
(1)甲的行为具有什么性质?为什么?
(2)某药业公司侵犯了丙的什么权利?为什么?
(3)本案中侵权人分别应承担什么法律责任?为什么?
29.陆某与朋友几人到一火锅店就餐,该店所提供的卡式炉由某用具厂出品,所使用燃气由某燃气公司提供。陆某等人正在就餐时,正在使用的卡式炉燃气罐发生爆炸,致使陆某多处烧伤,造成财产损失3万元。经查:燃气罐和卡式炉均为不合格产品,火锅店提供服务时不存在过错,陆某将火锅店、某用具厂和燃气公司告上法庭,要求其承担责任。
问:(1)上述三个被告与陆某之间存在什么法律关系?
(2)火锅店是否应承担责任?
(3)燃气公司和用具厂应否承担责任?对陆某受到的损害应如何承担责任?
(4)假设燃气公司赔偿了陆某3万元,则其取得什么权利?
30.王某在某商店买回一箱啤酒,后在开箱饮用该啤酒时,其中一瓶发生爆炸,将王某的左手手指炸伤,经治疗花去医药费300余元。王某到商店要求赔偿,商店声称此啤酒是从某批发商张某处购得,应向张某索赔。张某言道,我并没有将此啤酒直接售于你,再说,此爆炸应为产品质量问题,要找也应该找厂家。王某找到厂家,啤酒厂称生产的啤酒无论包装还是质量都有保证,引起爆炸应是仓储中出现的问题,应找张某或商店解决。王某最后以商店为被告将其诉至法院。问:(1)王某可以向谁索赔?(2)若产品是因在运输中和仓储中出现的问题,王某可否向商店索赔,为什么?(3)此案属于一般侵权还是特殊侵权?31.贾某与家人到宏宇餐厅就餐。该餐厅所提供的卡式炉是由某用具厂生产的,卡式炉所使用的燃气是由某燃气公司生产的,贾某与家人在用餐时,正在使用的卡式炉和燃气罐发生爆炸,致使贾某面部、双手烧伤,共花去医疗费等财产损失7万元。经查:燃气公司以及用具厂生产的燃气和炉子均不合格,宏宇餐厅在提供服务时不存在过错。
问:(1)宏宇餐厅是否应承担责任,为什么?(2)燃气公司是否应承担责任?(3)对于贾某受到的损害,燃气公司、用具厂是否应该承担共同赔偿责任,为什么?
32.甲有祖传珍贵字画一幅,乙、丙均欲购买。甲先与乙达成协议,以5万元的价格出售,双方约定次日交付货物。丙知晓后,当晚即携款至甲处,欲以6万元价格购买。
甲欣然应允,并立即交货付款。次日,乙要求甲交付字画不得而发生纠纷。问:
(1)字画归谁所有?为什么?
(2)本案应该如何处理?
33.李军是个体运输户,2002年5月在运输过程中不幸坠入山谷而车毁人亡,妻子徐小英得知消息后上吊自杀,留下一12岁儿子李明明,村委会在处理丧事后,对其财产和债务作了清查,其财产有:房屋一栋,价值10000元,现金500元,家庭用具和其他财产约5000元,共计15500元,其债务有,购车银行贷款20000元,货损4000元,丧葬费5000元,共计29000元,于是村委员与银行、货主一起召开了一个会议,到会的还有李明明和李明明的叔叔李民,会议达成一个书面协议。(1)李明明由李民抚养,房屋由其处理,货损4000元由李民负责。(2)丧葬费5000元由李军的家庭用具和其他财产折抵。(3)银行贷款由李明明在18岁后5年内还清,与会各方表示同意,并在协议上签字。
问:(1)李明明在协议上的签字是否有效?为什么?
(2)在债务大于遗产时,李明明能否分得遗产,为什么?
(3)银行贷款由李明明还的约定是否合法?为什么?
(4)货损赔偿是否应先于银行贷款的偿还?为什么?
34.甲、乙、丙、丁四人于1999年2月份合伙开办一公司,每人投资15万元,约定盈利平分,亏损共担,半年后,甲与其他人在经营管理上发生矛盾,遂退出合伙,对于甲的15万元的投资及5000元盈利,由于公司资金周转不过,甲与乙、丙、丁商定,年终结算后退款、分利,同年11月份,乙与丙发生矛盾,乙也退伙,同时带走了自己的15万元投资和盈利2万元,当时乙与丙、丁商定,甲的155000元由丙、丁二人年终结算偿还,年终结算后,丙、丁二人散伙,并商定甲的155000元每人偿还一半,丙依约偿还了甲的72500元,而丁因散伙后用于炒股票的72500元亏本,无力偿还72500元。试问:(1)乙、丙、丁是否应对72500元负责?为什么?(2)乙与丙二人负责清偿后,乙、丙二人是否要求丁以后有钱偿还,为什么?35.周某10岁时父母离婚,其随母亲王某生活,不久王某与高某结婚,高某与王某一起将周某抚养成人,高某因病去世,周某继承了高某部分财产,时隔一年,周某的生父也因病去世,周某帮助料理完后事,要求与其父后娶妻子胡某共同继承财产,而胡某称,周某已经继承了继父财产,不能再继承生父财产。问:(1)周某是否有权继承继父高某的财产?(2)周某是否有权继承其生父遗产?为什么?36.甲继承祖传古董花瓶一个,误认为是赝品,遂以500元价格出售给乙。乙购得瓷花瓶后,即以1000元价格转卖于知情的丙。一年后,甲经回家探亲的叔叔谈起,方知该花瓶是真品,价值50万元。甲遂找到乙要求其返还该花瓶。为此,二人发生争议:甲诉至法院,要求撤销与乙之间的交易,并要求丙返还花瓶。问:1)甲是否有权要求撤销与乙之间的交易?为什么?2)甲是否有权要求丙返还花瓶?为什么?37.甲研究所根据与乙公司签订的委托开发合同,完成一项发明。合同没有对专利权的归属作出规定。现甲研究所单独向专利局提出了专利申请,而乙公司未经甲研究所同意便已开始使用这项发明。双方均对他方表示异议。问:(1)专利申请权应当归准享有?(2)乙公司是否有权不经甲研究所的许可而实施该项专利?
38.某甲是一位养牛专业户,一日某甲的一头奶牛生了重病,医治数日未有好转,某甲害怕该牛的病有传染性,一旦传染给其他的牛,损失将会很惨重,因此某甲便将该牛抛弃在野外。某乙卖完牛回家途经此地时,发现了该病牛。某乙将该牛拉回自家中,经过精心喂养和医治,此牛病愈且成为了一头高产奶牛。事后,某甲听说此事,要求某乙将牛还给他,他愿如数支付某乙喂养该牛期间的合理费用,某乙回应,给出什么样的条件也坚决不答应返还该牛。问:
(1)某甲的要求是否合理?为什么?
(2)某乙的态度是否合法?为什么?
39.甲在国外研修一年,将其一套房屋委托其朋友乙照看。期间发生地震,甲的房屋在地震中受到损坏,需及时修复。甲便让乙帮他进行修缮,同时告诉乙有一批建材堆放在房屋附近,数量不少,可以使用。于是乙就叫人用这些材料将房屋修缮了一番。事后,甲的邻居丙称乙使用的建材是他的,而不是甲的,要求乙赔偿他因此遭受的损失。问:
(1)乙已经使用过的建材应该归谁所有?为什么?
(2)乙是否应对丙的损失承担赔偿责任?为什么?
40.甲以A车与乙所有的B车互易,2个月后依协议交付。甲在交付之后以受乙胁迫为理由主张互易合同无效,并主张乙返还A车。但乙已将A车转卖他人。问:
本案如何处理?为什么?
三、简答题(10题)41.简述缔约过失责任的构成要件。
42.简答代理人的义务。
43.简述债权人行使代位权的法定条件。
44.简述赠与与遗赠的区别。
45.法人的民事权利能力有哪些特点?
46.简述我国《物权法》规定的物权种类。
47.简答相邻关系的概念和特征。
48.简述婚姻无效的法律后果。
49.简述保管合同及其法律特征。
50.简述善意取得的构成要件。
四、主观题(10题)51.宅基地使用权人的主要权利有哪些?
52.甲培训中心急需一批电脑,遂同时向A、B两家电脑公司发函:“我中心急需x型号电脑100台,如果公司有货,速来电,并请告知价格。”A公司收到甲函电后,回函告知有货,并报上电脑价格。A公司在发函的同时,给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前,甲得知B公司电脑质量好且价格合理,因此向B公司发函:“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑,盼速发货,运费由我中心负担。”第二天,A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。
问:(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?
(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?
53.论民法调整的财产关系的特点。
54.简述婚姻无效的法律后果。
55.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙,价值250元。黎某的男朋友白某见后,觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚,白某将白玉兰绘制完毕,准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时,白某下车吃了些东西,待来到黎某家门口时,他发现夹在后座上的连衣裙已丢失,白某急忙顺原路往回找,未找到。
事隔两个月,黎某与白某偶然发现,那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿,他们了解到:这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格,从同事王小姐手中买来的。当时,王小姐声称,连衣裙是托别人代买的,自己穿上不合体,因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下,王小姐不得不承认,连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后,就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的,并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的,拒绝返还。于是,黎某起诉至人民法院,要求返还连衣裙。
请问:(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?
(2)本案应如何处理?说明理由。
56.1996年10月6日,杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁,杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定,杨树清以每公斤2角的价格,共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤,约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日,杨树清之子燃放鞭炮,不慎将自家饲草烧光,杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格,但我现在要牛不要钱,购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山,又没有别的办法可想,被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天,杨树清又找到周振华,表示愿以1500元的价格买回两头奶牛,周振华则称“买卖既做,决无反悔之理”,坚持不同意,杨树清只得起诉于人民法院,要求返还两头奶牛。
问:本案应如何处理?
57.公民A、B、C订立协议,约定:三人各出资2万元共同购买汽车从事货物运输,共同管理,按出资比例分利和承担亏损。后三人依约出资买下一台卡车,由A驾驶,B、C负责装卸货物,长期为飞云公司运输货物。某日,A、B、C三人饮酒吃饭后运送货物,途中A操作失当发生车祸,致使卡车毁坏,所运价值6万元的货物全部损失。飞云公司向三人索赔时,B、C称此车祸系由A不慎驾驶所导致,因此发生的货物损失应由A承担全部赔偿责任;A辩称该车系自己同B、C三人共同购置,因车祸引起的损失应由三人共同承担,故不同意承担全部赔偿责任。飞云公司遂向人民法院起诉,要求A、B、C三人共同承担赔偿责任。问:
(1)A、B、C三人系何种法律关系?理由是什么?
(2)飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿?根据何在?
58.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?
59.简述合宪性解释。60.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员,某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同,约定于新年晚会上由某甲出演小品节目,演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天,由于当地雾气较重,航班停飞,某甲无法按计划赶赴晚会。于是,某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?(2)其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?五、论述题(0题)61.试论债的主体的变更。
六、判断题(0题)62.在民法理论中,按照法人形成的基础条件的不同,可以把法人分为营利法人和不营利法人。()
参考答案
1.B本题考查对法定孳息与天然孳息的区别的理解。牛奶是天然孳息,故选项B正确。
2.B我国《继承法》规定,遗嘱不能剥夺缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权,故B是正确选项。
3.A本题考查我国关于共有种类的法律规定。根据《民通意见》第88条的规定,此种情况,应当认定为共同共有。
4.D在双务合同中,当事人没有约定履行先后顺序时,一方在对方未为对待给付之前,有权拒绝对方请求履行合同的权利,这种权利在对方为对待给付时即消灭,所以非永久性抗辩权。由此可排除C项。不安抗辩权和先履行抗辩权都有履行合同的先后顺序。所以选D项。
5.B本题属于法条记忆理解题,考核的知识点是保证人的范围。保证是以保证人的信用为基础的担保方式,属于人的担保。债权人之所以接受保证,是基于对保证人代偿能力的信任。根据我国《担保法》第7~10条的规定,具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作保证人。但是,国家机关不得为保证人,经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人;企业法人的分支机构、内部职能部门未经法人书面授权的,不得为保证人。由此可见,只有选项B符合题意,是正确的,其他选项均不正确。
6.D本题考查对民法调整对象的理解。在四个选项中,仅选项D是平等主体之间的财产关系,因而是正确选项。
7.D
8.A本题属于基本知识应用题,考核的知识点是合同的效力及履行问题。本题中张某曾是厂长,在其任职期间代表企业所签订的合同当然是有效的,其权利义务承受者是某化工厂,不能因为厂长被免职就免除其在任时签订的合同的履行责任。厂长虽然换了,但法人没有变,还是原法人,因此该合同应该继续履行。故选项A是正确的,排除其他选项。
【评注】(1)应熟练掌握关于合同效力及合同履行方面的相关法律规定;
(2)同时对于合同履行的主体问题应有准确的把握。特别是对于法定代表人发生变动时以及法人本身发生分立、合并等变更时原合同的效力及履行问题,应予以准确的理解和判断。
9.D本题属于法条记忆理解题,考核的知识点是遗产的范围。我国《继承法》第3条所规定的遗产的具体内容,上题中已加以阐述,此处不再赘述。选项A中的文物依法属于遗产的范围;选项B中的债券属于公民的其他合法财产;选项C中的抵押权是以财产为履行标的的债权,也属于公民的其他合法财产。可见选项A、B、C均在遗产的范围之内,只有选项D中的宅基地使用权不在法定遗产范围之内,因此选项D正确。
【评注】应熟记《继承法》第3条所规定的遗产的范围,继承权的标的只能是遗产。
10.AA。本题考查侵权行为理论中的共同危险问题。在二人以上的侵权人共同实施加害危险行为难以确定具体行为人时,由共同实施危险行为的人负担,故应选A。
11.A提存之后,从法律上产生了提存物所有权转移的效果,提存物灭失的风险也转移至债权人,故A正确。
12.B
13.B本题属于法条理解记忆题,考核的知识点是违约责任的一般构成要件。违约责任的构成要件,是指违约当事人应具备何种条件才承担违约责任。违约责任的一般构成要件包括存在违约行为和不存在免责情形两个方面。我国《合同法》第117条第1款规定:“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。”可见,本题中选项B是符合法律规定亦符合题意的,因此是正确的,排除其他选项。
14.D本题考查对不同遗产移转方式效力的理解。按照《继承法》的有关规定,选项D正确。
15.C依照民法理论,债权移转时,抵押权、保证债权、利息债权等从属的权利也随之转移,所以本题中选项C是正确的,排除其他选项。
16.B根据合同的性质,租赁合同终止后,承租人必然负有原物返还的义务。
17.C
18.C本题考查的是继承人的范围。根据《继承法意见》第24条的规定,继兄弟姐妹之间的继承权,因继兄弟姐妹之间的扶养关系而发生。没有扶养关系的,不能互为第-N序继承人。而对于养子女却没有这样的限制性规定。因此,选项A、B、D表述不准确,只有选项C是正确的。
19.C
20.D21.(1)张某无权向陈某要回花瓶。理由:胡楠将花瓶卖给陈某,属无权处分行为。而陈某取得花瓶时是符合善意取得所有权条件的,故I冻某已取得花瓶所有权。(2)张某对胡楠有权请求损害赔偿。理由:胡楠的无权处分行为使张某丧失了对花瓶的所有权,损害了张某的权益。22.(1)本案涉及的民事法律关系包括:张山与刘卓之间的无因管理关系;动物致人损害的侵权赔偿关系。(2)对于受害人的损害,应当由刘卓、张山承担侵权责任,其抗辩事由不成立。根据《民法通则》的规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任;由于受害人的过错造成损害的,动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人的过错造成损害的,第三人应当承担民事责任。动物致人损害民事责任适用无过错责任原则,即只要具备饲养的动物伤人事实存在、损害事实存在、动物加害与损害之间有因果关系等三项条件,动物的所有人或管理人就应当承担责任。刘卓、张山作为动物的所有人和管理人,应当对损害承担责任。张山、刘卓如果能够证明损害是受害人的过错或者第三人的过错造成的,方可免责。
23.(1)委托作品。委托作品是作者根据委托合同而创作的作品。(2)所有权和肖像权。(3)影楼的行为侵犯了小李的肖像权。根据《民法通则》应让影楼停止侵害赔礼道歉赔偿损失。(1)委托作品。委托作品是作者根据委托合同而创作的作品。(2)所有权和肖像权。(3)影楼的行为侵犯了小李的肖像权。根据《民法通则》,应让影楼停止侵害,赔礼道歉,赔偿损失。24.(1)对于某的损失,石灰厂有责任。
(2)于某可以从以下两个方面支持自己的诉讼请求:
第一,石灰厂放炮炸石的作业属于《民法通则》中列入的高度危险作业,对周围环境有高度危险,因高度危险作业造成他人损害的,属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可,而无须证明作业人有过错。本案中,石灰厂虽然在放炮时也采取了一些安全防范措施,但因为仍造成了于某的损伤,所以,石灰厂应承担相应责任。
第二,根据《民法通则》的规定,高度危险作业造成他人损害的免责条件是:证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区,故意要造成自己受伤的。所以本案不存在作业人免责的条件,石灰厂应对于某的损失负责任。
25.应承担产品的瑕疵致人损害的民事责任。应承担产品的瑕疵致人损害的民事责任。
26.丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务且偿还之后有向甲公司追偿的权利;对于甲公司第二次的4万元贷款丙公司没有清偿义务因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务不承担保证责任。丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务,且偿还之后有向甲公司追偿的权利;对于甲公司第二次的4万元贷款,丙公司没有清偿义务,因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务,不承担保证责任。解析:本题考查保证人的责任问题。根据我国法律的规定,在债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任。但保证人对于保证合同成立后未经其同意增加的债务不承担保证责任。
27.(1)电力公司应承担责任,电力公司的高压线,在客观上造成了原告某乙的人身损害的结果,属于高度危险作业致人损害的情况,构成特殊侵权。其归责原则是无过错责任原则,(2)某甲违章翻建三层半楼房,特别是东边阳台距离高压电线只有40厘米,而未能采取安全防范措施,主观上存在过错,对乙的损害负有一定责任。其归责原则是过链责任原则。
28.(1)甲将乙、丙的婚纱照用于参展是合法行为。甲将照片交给某药业公司并获取报酬的行为是侵权行为。理由:《民法通则》规定公民享有肖像权未经本人同意不得以营利为目的使用公民的肖像。甲将乙、丙的婚纱照用于参展是经过照片所有人同意的且不是以营利为目的因而是合法行为。而甲以营利为目的收取药业公司的报酬不经照片所有人乙、丙的同意将照片交由药业公司使用却是侵犯乙、丙肖像权的行为。(2)某药业公司的行为侵犯了丙的肖像权和名誉权。理由一:《民通意见》第139条规定:“以营利为目的未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等应当认定为侵犯公民肖像权的行为。”本案中某药业公司未经照片所有人丙的同意而将照片用于该公司药品的广告宣传上其行为侵犯了丙的肖像权。理由二:《民通意见》第140条的规定:“以书面、口头等形式宣扬他人隐私或者捏造事实公然丑化他人人格以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉造成一定影响的应当认定为侵害公民的名誉权的行为。”本案中该药业公司将丙的照片用于壮阳药品并配以“某某药安神固精有效增进夫妻感情”等广告词广泛传播给丙造成了不良影响因此药业公司的行为侵犯了公民丙的名誉权。(3)甲应对乙、丙承担侵害乙、丙肖像权的责任某药业公司承担侵害丙肖像权和名誉权的责任。理由:依据我国《民法通则》第120条的规定公民的人格权受到侵犯的有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉并可要求赔偿损失。本案中甲侵犯了乙、丙的肖像权药业公司侵犯了丙的肖像权和名誉权肖像权和名誉权都属公民的人格权受害人有权依法要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉并可要求赔偿损失。(1)甲将乙、丙的婚纱照用于参展是合法行为。甲将照片交给某药业公司并获取报酬的行为,是侵权行为。理由:《民法通则》规定,公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。甲将乙、丙的婚纱照用于参展,是经过照片所有人同意的,且不是以营利为目的,因而是合法行为。而甲以营利为目的收取药业公司的报酬,不经照片所有人乙、丙的同意,将照片交由药业公司使用,却是侵犯乙、丙肖像权的行为。(2)某药业公司的行为侵犯了丙的肖像权和名誉权。理由一:《民通意见》第139条规定:“以营利为目的,未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等,应当认定为侵犯公民肖像权的行为。”本案中,某药业公司未经照片所有人丙的同意,而将照片用于该公司药品的广告宣传上,其行为侵犯了丙的肖像权。理由二:《民通意见》第140条的规定:“以书面、口头等形式宣扬他人隐私,或者捏造事实公然丑化他人人格,以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉,造成一定影响的,应当认定为侵害公民的名誉权的行为。”本案中,该药业公司将丙的照片用于壮阳药品并配以“某某药,安神固精,有效增进夫妻感情”等广告词广泛传播,给丙造成了不良影响,因此,药业公司的行为侵犯了公民丙的名誉权。(3)甲应对乙、丙承担侵害乙、丙肖像权的责任,某药业公司承担侵害丙肖像权和名誉权的责任。理由:依据我国《民法通则》第120条的规定,公民的人格权受到侵犯的,有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉,并可要求赔偿损失。本案中,甲侵犯了乙、丙的肖像权,药业公司侵犯了丙的肖像权和名誉权,肖像权和名誉权都属公民的人格权,受害人有权依法要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉,并可要求赔偿损失。
29.(1)燃气公司和用具厂与陆某之间存在侵权法律关系火锅店与陆某之间存在提供就餐服务的法律关系。(2)不承担。(3)应承担。因为其提供了不合格产品对该瑕疵产品致人损害承担民事责任。由于燃气公司和用具厂提供的不合格产品共同造成陆某的损害所以两者应承担连带责任。(4)取得请求用具厂偿还其应当承担的数额。(1)燃气公司和用具厂与陆某之间存在侵权法律关系,火锅店与陆某之间存在提供就餐服务的法律关系。(2)不承担。(3)应承担。因为其提供了不合格产品,对该瑕疵产品致人损害承担民事责任。由于燃气公司和用具厂提供的不合格产品共同造成陆某的损害,所以两者应承担连带责任。(4)取得请求用具厂偿还其应当承担的数额。30.(1)王某可以向商品的销售者或制造商索赔。(2)可以。根据相关规定,即便商品瑕疵是由仓储者、运输者造成的,受害人也可以直接向销售者、制造者索赔。但是他们赔偿之后,可以向仓储者、运输者进行追偿。(3)属于相关法律规定的特殊侵权。31.(1)承担,因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。(2)应承担产品的瑕疵致人损害的民事责任。(3)应当,因为燃气公司和用具厂提供的产品不合格是共同造成贾某损害的原因。
32.(1)归丙。因为买卖合同中标的物的所有权自交付时转移。(2)应该由甲向乙承担违约责任乙不享有对丙的占有返还权。因为甲乙之间的合同有效乙对甲享有合同请求权现甲无法交付合同的标的物——字画构成违约应承担违约责任。同时丙对字画取得的所有权是合法有效的。(1)归丙。因为买卖合同中标的物的所有权自交付时转移。(2)应该由甲向乙承担违约责任,乙不享有对丙的占有返还权。因为甲乙之间的合同有效,乙对甲享有合同请求权,现甲无法交付合同的标的物——字画,构成违约,应承担违约责任。同时丙对字画取得的所有权是合法有效的。
33.(1)无效李明明是限制民事行为能力人不具有签订此类协议的主体资格。(2)李明明有权分得遗产因为他是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人。清偿债务时应确保其生活需要。(3)不合法继承人只在接受遗产的范围内承担债务清偿责任。不应由李明明在18岁以后偿还银行债务。(4)不能优先无担保的债权应均等受偿银行的货款和货损应按比例受偿。(1)无效,李明明是限制民事行为能力人,不具有签订此类协议的主体资格。(2)李明明有权分得遗产,因为他是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人。清偿债务时,应确保其生活需要。(3)不合法,继承人只在接受遗产的范围内承担债务清偿责任。不应由李明明在18岁以后偿还银行债务。(4)不能优先,无担保的债权应均等受偿,银行的货款和货损应按比例受偿。34.剩余的72500元,乙、丙、丁三人应承担连带清偿责任,在丁暂时无力清偿的情况下,甲有权要求乙、丙二人清偿,乙、丙二人清偿后,对丁有追偿权。35.(1)周某有权继承继父的财产,按照我国法律,有扶养关系的继父母与继子女之间互为继承人。(2)根据我国法律规定继子女继承了继父母遗产的,不影响其继承生父母的遗产,与继父母有扶养关系的继子女享有双重继承权,因此周某有权继承其生父的遗产。36.(1)有权。因为重大误解而订立的合同为可撤销的合同,受损害当事人有权在知道或应当知道情形之日起1年内申请人民法院撤销。本案中,甲因为对花瓶的品质发生B认识,致使造成较大损失,因此,依法甲可以在知道或应当知道情形之日起1年内申请人民法院予以撤销交易(合同)。(2)有权。丙不能取得该花瓶的所有权。因为依照《合同法》,经撤销的合同自始无效。乙因为不能取得该花瓶的所有权,故乙卖掉花瓶是无权处分,该行为未经过甲的追认而无效。又因为丙是知情人,构成恶意,不能根据善意第三人的理论而取得该花瓶的所有权,故甲有权要求丙返还花瓶。37.(1)专利申请权应当归甲研究所单独享有。(2)乙公司有权实施该项专利,而无须取得甲研究所的许可。解析:本题涉及《专利法》和《合同法》规定的委托开发合同制度。依《专利法》规定,委托合同没有约定的,发明人有专利申请权。依《合同法》规定,委托人可以免费实施。
38.(1)不合理。理由:因为该牛是某甲主动抛弃的,而非丢失的。如果是丢失或走失的,那么,某甲和某乙之间形成无因管理之债。本案中,该牛是由某甲抛弃的,某甲因此丧失了对该牛的所有权,某甲与某乙之间没有形成债的关系,某甲自然也不能以债权人的身份要求某乙返还该牛。
(2)合法。理由:因为,某甲抛弃该牛的行为使其对该牛的所有权消灭;拾得该牛的行为是先占而取得,因此某乙对该牛拥有所有权,某乙有权拒绝返还该牛。
39.(1)乙已经使用过的建材应该归甲所有。理由:乙在修缮过程中使用的建材于该房屋修缮完毕后,便成为甲的房屋的不可分割的一部分,因而甲通过附合取得这些建材的所有权。附合是添附的一种。它是指不同的所有人的两个或者两个以上的有体物相结合,从而形成一个物体。本案中,乙误以为丙的建材为甲所有而用其为甲修缮房屋,客观上导致了丙的动产成为了甲的不动产房屋的不可分割的一部分。法律特别规定,不同所有人的动产与不动产附合时,动产成为不动产的重要组成部分,不能分离或者可以分离但是所需费用巨大,不动产所有权人取得动产的所有权。因为不动产的价值比动产大,但是应当支付给动产的原所有权人相当的费用。甲因此而取得该建材的所有权,并应当由甲支付给丙相关的费用。
(2)乙不应对丙的损失承担赔偿责任。理由:丙要求乙赔偿其因此遭受的损失是没有法律依据的,乙虽然是具体侵权行为的实施者,但乙是受甲的委托而为该行为的,因此该行为的后果应由甲来承担。
【解析】对于所有权的相关理论和知识有充分的理解和掌握,才能应对此类题目。
40.甲应当将B车交还乙。乙无法向甲交还A车则应就A车卖得价款负偿还责任。甲、乙之间的互易合同因甲行使撤销权而归于无效甲、乙之间相互所取得的利益丧失合法根据。甲、乙互负不当得利的返还义务。甲应当将B车交还乙。乙无法向甲交还A车,则应就A车卖得价款负偿还责任。甲、乙之间的互易合同因甲行使撤销权而归于无效,甲、乙之间相互所取得的利益丧失合法根据。甲、乙互负不当得利的返还义务。解析:本案考查合同的撤销问题。根据《合同法》第54条的规定,一方以胁迫的手段,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有撤销合同的权利。根据《合同法》第58条的规定,合同被撤销后,因该合同取得的财产应予返还,不能返还的,应当折价赔偿。
41.(1)一方当事人有违反先合同义务的行为。(2)一方当事人主观上存在过错。(3)相对人遭受信赖利益的损失。(4)缔约过失行为与损害之间存在因果关系。42.代理人的主要义务有:(1)代理人应在代理权限范围内行使代理权。(2)代理人应亲自行使代理权.不得任意转托他人。(3)代理人应维护被代理人的利益,积极、谨慎、勤勉地履行义务。
43.债权人行使代位权必须符合下列法定条件:
(1)须债权人对债务人的债权合法有效且已届清偿期;
(2)须债务人怠于行使其到期债权;
(3)债务人怠于行使其到期债权已对债权人造成损害;
(4)须债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。
【解析】债权人的代位权,是指因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。我国《合同法》第73条第1款规定:“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。”代位权是一种法定权利,无论当事人是否约定,债权人都可以享有。债权人代位权的成立须具备的要件,在答案中已经指出,不再赘述。44.(1)两者都是把自己的财产赠给他人所有的法律行为。赠与是赠与人把自己的财产无偿地给予受赠人,受赠人表示接受赠与的合同。遗赠是遗赠人用遗嘱的方式把财产无偿地赠给国家、集体或法定继承人以外的人,并于立遗嘱人死亡后开始生效的民事法律行为。(2)两者的区别是:第一,赠与是生前行为,遗嘱是死后行为;第二,赠与是双方法律行为,遗嘱是单方法律行为;第三,赠与是不要式行为,遗嘱是要式法律行为;第四,赠与适用《合同法》,遗赠适用《继承法》。
45.答案要点:法人的民事权利能力是指法人享有民事权利和承担民事义务的资格。
法人,由于具有团体性以及与自然人自然属性的差异,其民事权利能力与自然人比较,有其特殊性,主要表现在:
(1)法人不能享有某些属于自然人固有的因身体、生命、年龄、亲属关系等而产生的权利义务。
(2)法人民事权利能力受法律、行政命令和其章程、目的的限制有特殊性,而自然人的民事权利能力则具有一般性;法人的活动范围受到其设立目的的限制,设立的目的不同,决定了法人的民事权利能力也不同。
(3)法人的民事权利能力于法人成立时发生,于法人依法撤销或解散时终止;而自然人的民事权利能力则始于出生,终于死亡。
46.我国《物权法》规定了三种物权的类型包括所有权、用益物权和担保物权。(1)所有权。是指所有人对属于自己的特定物依法全面支配和排他的权利。所有权是最完整、最充分的物权。为充分发挥物的效用从所有权中可以分离、派生出其他各种物权。(2)用益物权。是指对他人所有的物在一定范围内进行占有、使用和收益的权利。我国《物权法》规定的用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。(3)担保物权。是指为确保债权的实现在债务人或者第三人的物上设定的以直接取得或者支配其交换价值为内容的物权。我国《物权法》规定的担保物权主要有抵押权、质权和留置权。我国《物权法》规定了三种物权的类型,包括所有权、用益物权和担保物权。(1)所有权。是指所有人对属于自己的特定物依法全面支配和排他的权利。所有权是最完整、最充分的物权。为充分发挥物的效用,从所有权中可以分离、派生出其他各种物权。(2)用益物权。是指对他人所有的物,在一定范围内进行占有、使用和收益的权利。我国《物权法》规定的用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。(3)担保物权。是指为确保债权的实现,在债务人或者第三人的物上设定的以直接取得或者支配其交换价值为内容的物权。我国《物权法》规定的担保物权主要有抵押权、质权和留置权。47.相邻关系是指两个或两个以上相互毗邻不动产的所有人或使用人因行使不动产的所有权或者使用权而发生的权利义务关系。相邻关系的法律特征主要在于:(1)相邻关系的主体是两个或者两个以上的人;(2)相邻关系的发生是基于两个或者两个以上的民事主体的不动产相互毗邻;(3)相邻关系的内容是一方当事人为了行使自身的不动产权利需要对方提供便利对方有必要接受这些限制。解析:本题的考点是相邻关系的概念和特征。相邻关系有三个要素:一是当事人须为不动产的所有人或者使用人;二是当事人之间须有不动产相互毗邻的客观事实;三是须相邻不动产所有人或使用人之间依据法律规定为对方实现不动产权利提供便利、自己受到一定限制。在理解和能够表述相邻关系的概念的基础上,从这三个要素出发,就能概括出其特征。[错误防范]注意掌握相邻关系和地役权的区别:相邻关系依据法律的规定发生,当事人按照法律的规定享有权利、承担义务;地役权由当事人双方签订地役权合同而发生,双方的权利义务由合同约定;相邻关系须有因不动产相互毗邻而必须为对方提供方便的客观事实,而地役权则以需役地和供役地的客观存在为必要。
48.无效婚姻将产生以下三方面法律后果:(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定无效婚姻自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。(2)当事人之间财产关系上的效力。其一不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二在财产分割时以协议分割为原则判决分割为例外;若是判决分割则推定为当事人共有主张个人所有的要承担举证责任。其三判决分割应照顾无过错方利益。其四保护合法婚姻当事人的财产权益。(3)亲子关系上的效力。根据《婚姻法》规定无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。无效婚姻将产生以下三方面法律后果:(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定,无效婚姻,自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。(2)当事人之间财产关系上的效力。其一,不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二,在财产分割时,以协议分割为原则,判决分割为例外;若是判决分割,则推定为当事人共有,主张个人所有的要承担举证责任。其三,判决分割应照顾无过错方利益。其四,保护合法婚姻当事人的财产权益。(3)亲子关系上的效力。根据《婚姻法》规定,无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系,他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。
49.保管合同也称寄托合同是指当事人约定一方将物品交付他方由他方给予保管的合同。保管合同的法律特征如下:(1)保管合同原则上为要物合同。即实践性合同除当事人另有约定外保管合同自保管物交付时成立。(2)保管合同的标的是保管行为。保管合同的目的在于保管物品故保管人不得对寄托人的物品进行利用和改造。(3)保管合同可以有偿也可以无偿。此由当事人自由约定。当事人对有偿、无偿没有约定或约定不明依合同其他条款或交易惯例仍无法确定的保管合同视为无偿。(4)保管合同为不要式合同。保管合同,也称寄托合同,是指当事人约定,一方将物品交付他方,由他方给予保管的合同。保管合同的法律特征如下:(1)保管合同原则上为要物合同。即实践性合同,除当事人另有约定外,保管合同自保管物交付时成立。(2)保管合同的标的是保管行为。保管合同的目的在于保管物品,故保管人不得对寄托人的物品进行利用和改造。(3)保管合同可以有偿,也可以无偿。此由当事人自由约定。当事人对有偿、无偿没有约定或约定不明,依合同其他条款或交易惯例仍无法确定的,保管合同视为无偿。(4)保管合同为不要式合同。
50.(1)概念:善意取得是指动产由元权处分的占有人转让给不知情(善意)的第三人时该善意第三人依法取得该动产所有权或他物权的制度又称即时取得。(2)适用善意取得制度应具备以下条件:第一善意取得的标的必须是法律允许自由流通的动产;第二善意第三人必须是有偿取得对动产的占有;第三善意第三人须自无处分权人处取得占有;第四第三人必须是公然和善意取得占有。所谓公然即非隐秘;所谓善意是指第三人不知道且不可能知道占有人系非法转让;第五非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得。(1)概念:善意取得是指动产由元权处分的占有人转让给不知情(善意)的第三人时,该善意第三人依法取得该动产所有权或他物权的制度,又称即时取得。(2)适用善意取得制度应具备以下条件:第一,善意取得的标的必须是法律允许自由流通的动产;第二,善意第三人必须是有偿取得对动产的占有;第三,善意第三人须自无处分权人处取得占有;第四,第三人必须是公然和善意取得占有。所谓公然,即非隐秘;所谓善意,是指第三人不知道且不可能知道占有人系非法转让;第五,非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得。
51.宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利:①为保有住宅而长期使用宅基地;②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施;③在宅基地空闲处从事种植并收取收益;④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时负担下列主要义务:①按批准的用途使用宅基地;②按批准的面积建房、造院;③服从国家、集体统一规划;④不得妨碍公共利益和邻人利益。宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得,必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利:①为保有住宅而长期使用宅基地;②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施;③在宅基地空闲处从事种植并收取收益;④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时,负担下列主要义务:①按批准的用途使用宅基地;②按批准的面积建房、造院;③服从国家、集体统一规划;④不得妨碍公共利益和邻人利益。
52.(1)不构成要约。理由:要约的构成必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图并具备合同的主要条款。本案中甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求故不构成要约。(2)不构成违约。理由:因为A公司送电脑的行为属于要约甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立甲的行为不构成违约。(1)不构成要约。理由:要约的构成,必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图,并具备合同的主要条款。本案中,甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求,故不构成要约。(2)不构成违约。理由:因为A公司送电脑的行为属于要约,甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约,也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立,甲的行为不构成违约。
53.民法调整的财产关系具有以下特点:
(1)主体处于平等地位,即财产法律关系的参加者各自独立,彼此互不隶属,不具有命令、服从的关系。
(2)当事人意思表示自由,即财产法律关系的参加者之间发生的财产关系,必须坚持自愿原则,这是由民事主体地位的平等性所决定的。平等、自愿的特点,也是民法区别于行政法和经济法的界限。
(3)坚持等价有偿原则,即当事人之间发生财产关系时,必须按照互惠互利、等价有偿的原则进行,即获得财产利益应支付相应对价,才能为双方所接受。不等价的交换是违背商品经济客观规律的。
(4)民法调整的财产关系包括财产归属关系和财产流转关系。因具有金钱价值的物质资料和智力成果的归属发生的关系,是基本的财产归属关系;财产流转的基本内容是商品交换关系,其表现形式有商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等
【解析】本题是论述题,考核的知识点是财产关系的特点。民法调整财产关系,但并非所
有的财产关系都由民法来调整。民法只调整平等主体之间的财产关系,这种财产关系所具有的特点在答案要点中已明确,在此不赘述。
54.无效婚姻将产生以下三方面法律后果:
(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定,无效婚姻,自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。
(2)当事人之间财产关系上的效力。其一,不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二,在财产分割时,以协议分割为原则,判决分割为例外;若是判决分割,则推定为当事人共有,主张个人所有的要承担举证责任。其三,判决分割应照顾无过错方利益。其四,保护合法婚姻当事人的财产权益。
(3)亲子关系上的效力。《婚姻法》规定,无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系,他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。
55.(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理物权有追及力即物权人的财产被他人非法占有时无论辗转落入何人之手物权所有人皆可追回。同时民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力保护交易安全。在本案中张小姐在向王小姐购买连衣裙时并不知道连衣裙的来历也不可能知道其来历这个行为没有过错她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为只符合善意取得制度的前四个条件不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙并不是连衣裙所有人黎某的意思所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说虽然张小姐取得连衣裙是善意的但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力不因动产善意取得而阻却可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理:①张小姐将连衣裙返还给黎某;②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由:根据《民法通则》第79条的规定拾得遗失物应当归还原主。本案中王小姐拾到连衣裙后非但没有归还原主反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”他们的买卖行为违反了法律规定因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理,物权有追及力,即物权人的财产被他人非法占有时,无论辗转落入何人之手,物权所有人皆可追回。同时,民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力,保护交易安全。在本案中,张小姐在向王小姐购买连衣裙时,并不知道连衣裙的来历,也不可能知道其来历,这个行为没有过错,她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中,张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为,只符合善意取得制度的前四个条件,不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙,并不是连衣裙所有人黎某的意思,所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说,虽然张小姐取得连衣裙是善意的,但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权,黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力,不因动产善意取得而阻却,可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理:①张小姐将连衣裙返还给黎某;②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由:根据《民法通则》第79条的规定,拾得遗失物应当归还原主。本案中,王小姐拾到连衣裙后,非但没有归还原主,反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定,民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”,他们的买卖行为违反了法律规定,因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款,因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定,王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。
56.周振华利用杨树清家的饲草被火烧掉,大雪封山,又没有别的办法可想的困难境地,迫使杨树清接受自己提出的苛刻条件,以两头价值1600元的奶牛折抵800元钱购买4000斤饲革。周振华和杨树清之间进行的饲草买卖行为属乘人之危的民事行为,根据《合同法》第54条的规定,一方乘人之危使对方在违背真实意思的情况下所订立的合同,受损害方有权请求变更或撤销。根据上述法律规定,结合本案的实际情况,本案应作如下处理:
(1)周振华应将两头奶牛返还给杨树清;
(2)杨树清应向周振华支付800元人民币。
57.(1)A、B、C三人系合伙法律关系。理由是:三人共同出资、共同劳动、共同管理按出资比例分红和承担风险完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。根据是:飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系因此A、B、C三人在共同运输过
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