行政法及行政诉讼法(第7讲)

行政法及行政诉讼法(第7讲)第一页，共23页。1.1行政许可概述：定义和性质定义

行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。

如：法律职业资格证；卫生许可证；会计职业资格证性质——特权说（违反法律面前人人平等原则；且实际上并不具有排他性）——赋权说（行政机关赋予权利的行为，不排他。但是其实该权利本来就存在，当事人本来就有的自由）——解禁说（法律上禁止当事人行使本来拥有的权利，解禁才可以行使。但是法律上并不存在该普遍性禁止）——无害审查说（可能会危害社会公共利益，所以需要检验）【适用于一般许可！！公民行使其固有权利的无害性审查】【社会管理人】——二元说（无害审查+特权）【特别许可！如采矿权具有排他性，国家将权利让渡给个人】【权利让与人】第二页，共23页。1.2行政许可概述：特征授益性行为【赋予相对人获得利益的机会】依申请行为【依职权×】羁束行为+裁量行为一般许可：羁束，符合要件规定即许可，没有数量上的限制；特许：裁量，所有者有选择的余地，因为权利具有排他性所以有数量上的限制（需要竞争）要式行为【严格的要式行为；审查过程、结果、听证etc.每一阶段均需书面作出】第三页，共23页。2.1行政许可的设定：范围许可的设定：设定哪些事项需要许可，其余的不需要！解决界限问题：政府干预vs社会自治！！！肯定性规定——一般许可——特许——认可——核准——登记否定性规定——自主决定事项——市场调节事项——行业自律事项——事后监管事项第四页，共23页。《行政许可法》第12条：五类事项原则上可以设定许可一、三、四、五→一般许可（无害性审查）（认可、核准、登记）二→特别许可（权利让渡）一：典型的无害审查（不危害公共利益）二：有形的自然资源&无形的公共资源（如航权分配）&特定行业的准入（垄断的公共事业）三：认可：进入行业职业的资质【法人】、资格【自然人】许可四：核准：特定产品、设施、设备的检验、检测、检疫【技术指标】如：药品批准文号五：登记：企业或其他组织的设立登记（权利能力行为能力）第13条【12条的除外规定，可以不设定许可】四个条件之一：当事人自主决定、市场机制调节、行业自律、事后监管第五页，共23页。第十二条下列事项可以设定行政许可：【一般许可】（一）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；【特许】（二）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；【认可】（三）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；【核准】（四）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项；【登记】（五）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；（六）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。第六页，共23页。第十三条本法第十二条所列事项，通过下列方式能够予以规范的，可以不设行政许可：（一）公民、法人或者其他组织能够自主决定的；（二）市场竞争机制能够有效调节的；（三）行业组织或者中介机构能够自律管理的；（四）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。第七页，共23页。2.2行政许可的设定：权限创设权的分配【创设：从无到有】——全国人大及其常委会——国务院——地方人大及其常委会——地方政府规定权的分配【已有许可→明确规定（抽象→具体）】——不得增设许可——不得增加违反上位法的许可条件禁止设定许可的事项【禁止对象：地方立法机关及行政机关】——必须全国统一设定的认可事项（如：司考）——企业或其他组织的设立登记（如：工商登记）及其前置性许可（如：营业执照→卫生许可证etc.）——限制外地的生产、经营、服务、商品进入本地的许可（打破地方垄断）第八页，共23页。创设权的分配分类：经常性许可vs非经常性许可（下分：临时性许可）长期实施，无期限限制→经常性许可仅实施一段时间→非经常性许可明显期限确定实施时间→临时性许可无明显期限→一般的非经常性许可①全国人大及其常委会→法律→创设经常性许可（长期、常规）②国务院（两种权力）→行政法规→创设经常性许可；紧急特殊情形下，允许国务院以决定方式创设非经常性许可（可以规定确定期限也可不规定）；嗣后可以报请人大立法或者自行设立行政法规将非经常性许可转为经常性许可，从而长期实施③地方人大及其常委会→地方性法规（范围仅限于当地）→创设经常性许可④地方政府→仅限于省级！！！→地方政府规章→仅可以在必要紧急情况下以规章的形式创设不超过一年的临时性许可→如果需要的话可以报请地方人大及其常委会立法转为经常性许可第九页，共23页。非经常性许可的停止实施：临时性许可→到期则终止；实施条件不存在→终止；转化终止（非经常性许可→经常性许可）第十页，共23页。2.3行政许可的设定：程序形成性程序立法过程（必须召开听证会/论证会）反思性程序社会情形变化→改行政干预，为社会自治（设定机关自行定期检讨；具体实施机关不定期提出建议）修正性程序地方局部变通：省级政府对国务院制定的行政法规所设定的经济事务的许可，认为按照13条规定（社会自治）可以不设定许可的，报国务院同意，允许本区域停止实施该项许可第十一页，共23页。3.1行政许可的实施：主体行政机关被授权组织（法律法规授权组织，自行实施自担责任，具备行政主体资格）受委托机关（以委托者名义实施，后果由委托者自行负责，不具备独立的行政主体资格）*行政许可的委托只能委托给另一个行政机关！！（一般：上级→下级）【特别法规定，与一般委托不同】集中实施统一办理、联合办理、集中办理第十二页，共23页。集中实施（权力转移/集中）：【可行性低】省级政府经国务院授权，可以决定由一个机关集中行使一个许可权统一办理、联合办理、集中办理：【可行性高】一个许可（事项）需要多机关实施许可才能实现没有发生权力的移转和集中，依旧分散，但是办公形式有所改变——统一办理（多窗口→一窗口，一个部门统一收受材料再转交其他部门）联合/集中办理（多个窗口同个地方办公，设办公大厅）第十三页，共23页。3.2行政许可的实施：一般程序（申请、受理、审查、决定）若干制度——委托申请（除非具有人身属性，如驾照，司考证）——电子政务（依据；流程；简便程序）——正当程序（实质审查需要两名以上工作人员；形式审查不要求特定人数）——陈述申辩（利害关系人的陈述申辩；后发展为听证制度）——跨级上报（两级机关审一个事项：初审→终审！）——行政公开（仅公开：准予许可的行政决定！）若干期限【一般规定，若有单行/特别法，则优于一般法】——补正告知期限（情形：材料不全、错误；规定：5天内完整告知，否则推定为受领申请→限制行政机关滥权）——决定期限（三种情况）——颁证期限（10天内：发证，盖章盖戳等书面方式）第十四页，共23页。3.3行政许可的实施：特殊程序变更【情形变更】和延续【期限届满】程序听证程序【环节；似利害关系人陈述申辩】——启动方式：依职权主动进行；依申请被动进行【多】依职权：特别法规定；行政机关自己判断（关系重大公共利益）典型：价格听证依申请：关系申请人的重大利益——公务回避：听证的主持人回避：（实体）有利害冲突的公务员；（程序）参与前一个程序（初步审查材料）的人员（先入为主）第十五页，共23页。——案卷排他根据听证笔录作出许可决定，案卷排除其他任何记录，若考虑其他因素，则可能构成违法！【保持听证的有效性】“记多少算多少，没记的都拉倒”hhhhhhh——若干期限申请听证的期限：5日（自告知有听证权之日起）行政机关接到申请后20日内组织听证提前7日告知听证时间地点第十六页，共23页。3.4行政许可的实施：特别程序特别程序：专门适用于某一种许可行政许可分为五类：一般许可+四种（可能在一般程序的基础上适用特别程序，特别程序优先）特许的程序自然资源、公共资源、特殊行业市场准入（资源有限）——公共资源向私人让渡，排他性特权（结果上不平等）竞争方式保证程序上/机会上的平等（最优者、价高者）典型：国有土地使用权出让（招标、竞标）第十七页，共23页。认可的程序（个人）资格许可【考试】（单位）资质许可【考核】核准的程序特定产品的检测、检验、检疫（技术）→实质审查，两人以上；当场作出许可或者进一步技术分析（法定期限之内）登记的程序企业或者其他组织→形式审查（资料是否齐全）；无人数要求；当场作出许可第十八页，共23页。有数量限制许可的实施程序申请主体均符合条件的，按受理申请的时间先后顺序授予许可【受理申请≠提起申请！】区别于特许程序：价高者、最优者第十九页，共23页。4行政许可的监督检查【实施制度的延续保障】针对许可附加义务的监督检查：责令改正①自然资源利用的特许，没有尽到开发利用的义务（资源荒废）如：打击“囤地”行为（地价上涨）国有土地出让→开发利用的权利和义务→不开发则收回土地②特定行业（垄断）的市场准入，未尽到稳定服务、普遍服务、低廉收费服务③关系重大（人身）安全的设施设备存在安全隐患（保障安全义务）第二十页，共23页。针对被许可行为实施条件的监督检查：注销许可被许可行为实施条件不存在：期限届满（无延续或者延续不被许可）；被许可人主体资格消灭或丧失必要的行为能力；由于法律上的原因许可不能合法存在；客观条件变化（如：不可抗力导致土壤不存在）针对许可实施过程的监督检查：撤销许可是否有违法行为针对对象：行政机关违反程序发证→受害人可获得国家赔偿；申请人违反程序领证→不可获得赔偿；双方均违法→不赔！撤销主体：许可机关或其上级机关！疑问：A机关越权颁证，该证的法定许可主体是B机关，B机关是否可以撤销许可？【有不同意见】第二十一页，共23页。4行政许可的监督检查案例：

2003年7月，十堰市郧西县国土资源局经市县两级政府批准，对汉江归仙河口等4处河砂采矿权公开拍卖。经角逐，郧西县金砂实业有限公司以14.5万元竞拍得其中3处，并在国土部门办理《采矿许可证》。

2004年初，十漫高速公路开工引发河砂价格暴涨。不少采砂船铤而走险，进入金砂公司竞拍所得区域滥采河砂。后来，郧西县国土部门了解到，这些船只大部分属于一家名为“顺畅达”的企业