英国内幕交易案例和制度分析

英国内幕交易案例和制度分析摘要：英国的股票交易历史悠久，同时英国一直奉行对经济采取不干预主义为主的策略。在股票交易的监控也采取自律形式为主。其关于内幕交易的法规及法律活动有其特色，在对美国的证券监管制度的分析日益多见时，对其作些分析有益于考虑。关键词：英国证券股票内幕交易案例调查引言股票因股份公司及股份制度的诞生而产生，而股票的交易随股票的产生渐次形成。“股票的出现，促使股票交易所产生。早在1611年，就有一些商人在荷兰的阿姆斯特丹买卖海外贸易公司的股票，形成了股票交易所的雏形。1773年，在伦敦柴思胡同的约那森咖啡馆正式成立了英国的第一个证券交易所，以后演变为伦敦证券交易所。〞[1](P.7)英国作为股票交易行为创始国之一，在股票交易方面有着悠久的历史。但英国经济政策以亚当·斯密的自由主义为根基来构建，故而显得相当保守。政府对经济采取不干预主义，在股票交易方面也如出一辙。所以尽管“伦敦证券交易所是世界上历史最悠久的证券交易所。〞[1](P.478)；尽管“伦敦证券交易所曾为当时英国经济的兴隆立下汗马功绩〞[1](P.478)；当保守的思维形式与时代碾进的车轮不能共步以驱时，竞争力的渐失乃至成为相对后进的市场就存在某种必然。改革就必然成为觉悟者们确实定之策。“伦敦证券交易所于1986年10月进展了重大改革，……这些改革措施使英国证券市场发生了根本性的变化，稳固了其在国际证券市场中的地位。〞[1](P.478)背着历史重负的行路者与肩无所载的奔者是存在不同的前进方式。肩无所载因其无所负，故能轻盈快步，但却会担负较大风险。肩有所负虽步履难快，但却较为坚实。英国人的保守与妥协是其特质，加之其历史的背负，故其对内幕交易的调控没有美国人走的远。但正因为此，与中国其沉重的历史背负相对应，分析一下英国人的形式，也许对如何调控、标准中国的证券市场，尤其内幕交易有所裨益。案件述析由于英国是判例法传统国家，故而其制定法在被法官适用时，法官有相当的裁量权。而且法律、法规在英国真正地起到效力是在于被可以形成判例的判决、裁决引用之后。为此，有必要对案例先进展分析。?英国公司法经典案例?一书有多篇案例，其中有一篇就是与内幕交易有关的案例：关于根据公司证券1985法案〔内幕交易〕的询问〔ReanInquiryunderthepanySeurities(InsiderDealing)At1985〕[2](P.298)。案例所述：财经记者发表了两篇文章，文章中述及有关政府部门的机密决议的第一手资料。而调查人员〔调查内幕交易〕基于同样的资料，要求记者告知其资料的来源，而记者回绝提供。为此，调查人员将事件诉至法庭，要求处记者以藐视法庭之责。上议院的审讯人员对案件陈述了各自意见，然后根据多数意见认为应撤销起诉。结果，上议院裁决记者必须答复调查人员的询问，并对其处以罚金。鉴于资料未对其他审讯人员的意见作详细表述，所以文章仅对审讯人员〔LIVER〕的意见作分析。通过LIVER的审讯陈词，可以看到其分析脉络：先就法律条文的本质进展殚精竭虑地剖析，寻求其法律的核心内蕴。然后再就详细案例中的情况作入木三分的研析。最后得出其所演绎、推敲的结论。从中也可以看出存在三段论的相似形式。就法律条文本质分析时，其先就藐视法庭罪法〔1981〕第10条能否直接适用到金融效劳法〔1986〕第178条所表述的内容上，做出阐释。认为尽管不能直接适用，但应存在相似的规那么相似运用。〔第三段第三句：无论如何我同意，尽管不能直接适用，第10条表现的一般性方针在这样的参考中可以通过相类似的方式来适用。〕并直指案件的本质所在：被调查的信息对于防止犯罪是必要的〔第三段第四句〕。然后又对该法条的立法本意作以阐释：在于保护记者或作者的资料来源〔第四段第二句〕。并通过这一表述来说明不能将该法条作狭义解释〔第四段第三、四、五句〕。接着进一步说明公开信息不能超越为了防止犯罪的目的，并关切针对公开信息源的保护不应被轻易地排除〔第四段第六、七、八句〕。最后陈述记者的义务应解除，并表达了自己的法律意见：其一，义务在狭义上已经解除，不应该认为被法律所提供的保护可以仅仅因为一个保证书上仪式主义的断言而被凌驾。这断言是特殊信息是防止犯罪所需。其二，不能简单的认为调查人员所进展的调查是将侦查和预防犯罪作为目的的调查，也不能简单的因为一宣誓的证人陈述特定的信息是为调查的目的所需，就当然的僵化的认可这样的信息就对预防犯罪是必要的。其三，判决必须至少有充足的资料，使得该判决在一定需要的程度上作为独立的判例适用于理论〔第四段第九——十四句〕。就案件的本质内核分析时，其先通过一个假定来指出案件的核心所在：所要公开的信息的本质是什么〔第五段第一句〕。然后从五个方面阐释这一信息的特质〔第五段第二——六句〕。接着在阐释的根底上对案件中的信息所表现的征貌进展剖析。根据剖析的结果得出自己的法律意见：这一信息应归于“为了预防犯罪而必要〞的信息〔第五段第七——十二句〕。在分析了法律条文及案件中与法律相关的事项后，结合已经陈述了法律意见的议员(Griffiths)的文词，提出法律议决：撤销起诉〔指对于arner藐视法庭罪的诉讼的撤销〕，但裁定其必须答复询问，并承受罚金。仅就上议院对此案件的审理来分析，就会明晰其未对案件的事实做出裁决。这是由于在英国上议院的审理一般仅就案件进展法律审。所以其审讯者主要从法律条文的本质内蕴及案件中与法律相关的内容从法律的角度来阐释，最终得出其处理意见。以案述法首先，案例的发生并不起因于财经记者的报道，而是调查人员已经在调查某一与内幕交易相关联的案件。调查人员在调查过程中发现财经记者的报道与其调查对象有关，故而对记者进展询问。根据英国1986年金融效劳法第177条第〔1〕款[国务大臣认为有迹象说明1993年刑事审讯法第五编〔内幕交易〕规定的犯罪行为可能已经发生的，可以任命一名或多名具有法律资格的调查人员为确定上述犯罪行为是否已经发生进展调查，并将调查结果报告国务大臣][3](P.193)可知：本案例是一宗内幕交易调查的衍生案例。由该款还可看出，调查人员的产生必须基于一定的已然事实，而且存在已经可能发生的犯罪行为。还有，调查的启动必须得到一定机构的授权。其次，案件之所以可以衍生，是调查人员基于法律赋予的调查权限而形成。据第177条第〔3〕款，[调查人员可以要求任何在其看来可以或者可能提供与上述犯罪行为有关的信息的人：(A)向调查人员提供其所掌握或控制的并且在调查人员看来，与调查对象有关的任何文件；〔B〕承受当面质询；或()不能承受当面质询的，应当向调查人员提供与调查对象有关的其所能提供的所有协助。遵守上述要求是该人的责任。][3](P.193)当调查人员发现财经记者所报道的文章与所调查的对象有关联，就有权要求财经记者回复询问。而财经记者可能基于惯例回绝公开其信息的来源。此一情况下，调查人员根据第178条第〔1〕款将案件提交法庭。[任何人假设：〔A〕回绝遵守上面第177条第〔3〕款规定的任何要求，或〔B〕回绝答复根据该条规定被任命的调查人员向其提出的与确定任何可疑罪行是否发生有关的任何质询，经调查人员向法庭出示书面证明，法庭可就上述事实进展调查。][3](P.195-196)此案例文献中未说明案件是否经过别的法庭审理，故将其视为直接起诉到上议院〔appealtHusefLrds〕。由文中所述可知，该次审理由五名法官审理〔GRIFFITHS、LIVER、KEiTH、RSKILL、GFF〕。法官们意见不一致，最终根据多数意见来裁定案件。既没有完全支持调查人员的诉求〔撤销了起诉〕，也没有认可财经记者的回绝理由〔裁决他必须答复对其的询问，并对它的回绝答复处以罚金，尽管罚金由其所效劳的单位来支付〕。其所根据的法律包括第178条第〔2〕款[在听取反对或支持被指控违犯前宽规定的人提供的证据及辩护意见之后，法庭认为该人无合法理由回绝遵守前宽规定的要求或答复上述质询的，可以：(A)对其按藐视法庭罪处以刑罚；][3](P.196)、藐视法庭法〔1981〕第10条。通过解释来发现这两个法律所蕴含的法律本质，并将解释用于案件的审理中。也就是说，审讯官于纸上的法律条文的里面来洞察、寻觅法律的本质意义。法律分析当然，这一案例是因内幕交易的调查而衍生出来的一边际案件。假设要对英国内幕交易的调整标准作分析，还要将其相关法律涉入才能到达较为明晰的脉路。首先，内幕交易案件的产生源于法律所赋予的调查权。而调查权得以产生的根据就是作为秩序的最后防线的刑事法规所呈列的法条：1993刑事审讯法中第五章之内容[内幕交易〔第52-64条〕][3](P.285-294)。该章节法律条文为明确判断相关行为奠定基石。更值得注意的是1986年金融效劳法第177条第〔1〕款[国务大臣认为有迹象说明1993年刑事审讯法第五编〔内幕交易〕规定的犯罪行为可能已经发生的，可以任命一名或多名具有法律资格的调查人员为确定上述犯罪行为是否已经发生进展调查，并将调查结果报告国务大臣][3](P.193)。由该条可知，内幕交易案件的发生权掌握于特定的机关：国务大臣。即并非任何人都可以启动内幕交易案件。综上可看出英国人的固有法律思维：有救济才有法律。作为对内幕交易的规制，其目的在于维护市场的公信力。只有共信力需要救济时才能启动法律。同时救济的发生需源于一个机构而非公民个体。再有，对于内幕交易的调查根据刑事法规中的犯罪可能，呈现一个由后向前递推的〔或者说前溯型〕解决问题方式。这与英国习惯的自由不干预主义思维相符合，即只有你碰线才问你，否那么不问，听任其自为。转贴于论文联盟.ll.其次，内幕交易案件活动的主线在于调查权的行使。当案件产生和权利授予后，针对内幕交易的法律活动便以调查权的行使为主线展开。在调查展开前，需就调查的对象、范围做出明确的规定。第177条第〔3〕、〔4〕款对此有了陈述。[〔3〕调查人员可以要求任何在其看来可以或者可能提供与上述犯罪行为有关的信息的人：(A)向调查人员提供其所掌握或控制的并且在调查人员看来，与调查对象有关的任何文件；〔B〕承受当面质询；或()不能承受当面质询的，应当向调查人员提供与调查对象有关的其所能提供的所有协助。遵守上述要求是该人的责任。〔4〕调查人员在其所认为可以或可能提供与犯罪行为有关的信息的人宣誓后，可以对该人进展审查，为此调查人员可以主持有关宣誓。][3](P.194)调查权是基于法律而授予，故对调查权的行使就需法律的制约，正如第177条〔2〕、〔2A〕、〔5〕、〔5A〕各款所示。[〔2〕根据本条规定对调查人员的任命可以限定调查的期限及被调查事件的范围。〔2A〕在调查过程中，国务大臣可以通过缩短或延长调查人员继续调查的时间或者将调查对象限制在特定范围内变更其任命。〔5〕调查人员应当在其认为适宜的时间或根据国务大臣的要求向国务大成提交中期报告，并在调查完毕后，向国务大臣提交终结报告。〔5A〕国务大臣认为适当的，可以指示调查人员就某项被调查的事件不再采取进一步措施或者仅采取指示中规定的措施；对于该项被调查事件，国务大臣要求提交终期报告的，调查人员应当提交。][3](P.193-194)再次，作为调查活动的相对人，其如何回应调查活动，也是法规所不可忘却调整的。第177条第〔6〕、〔7〕、〔8〕、〔9〕各款对相对人的回应做出明文规定。[〔6〕任何人根据本条规定的要求作出的任何陈述，可以作为对抗该人的证据。〔7〕任何人只要其在高等法院的诉讼程序中基于法律职业特性或在苏格兰最高民事法院的诉讼程序中基于职业法律参谋对当事人负有保密义务有权回绝如此行事，那么该人不得被要求披露本条所指的任何信息或提供任何文件，但律师被要求提供其当事人的名称的住所的，不在此限。〔8〕任何人不得被要求披露或提供根据银行业务规那么该人对其负有保密义务的任何信息和文件，除非：〔A〕保密义务的承受者同意披露该信息或提供该文件。〔B〕披露该信息或提供该文件的要求得到了国务大臣的授权。〔9〕任何人对某份文件恳求留置权的，根据本条规定对该文件的提供不得影响留置权的行使。][3](P.194-195)其四，当调查活动主事者调查人员与调查活动的相对人之间进展法律活动时，必然会产生互相间的对立。对于这一对立如何运用法规来调整也是立法时所需深虑的。为此，就有了第178条相关的规定。法律将调查相对人从大的方面划分为参与内幕交易的人和非参与内幕交易的人。规制了对这两类人统一适用的法规。如第178条第〔1〕、〔2〕、〔6〕款的各法条所示。[〔1〕任何人假设：〔A〕回绝遵守上面第177条第〔3〕款规定的任何要求，或〔B〕回绝答复根据该条规定被任命的调查人员向其提出的与确定任何可疑罪行是否发生有关的任何质询，经调查人员向法庭出示书面证明，法庭可就上述事实进展调查。〔2〕在听取反对或支持被指控违犯前款规定的人提供的证据及辩护意见之后，法庭认为该人无合法理由回绝遵守前款规定的要求或答复上述质询的，可以：(A)对其按藐视法庭罪处以刑罚；或〔B〕指示国务大臣对其行使本条授予的权利。法庭认为该人已经被告知出庭的权利及根据本条规定可以行使的其他权利的，无论法庭对于该违法人是否具有管辖权，均可发出上面〔B〕项规定的指示。〔6〕为本条第〔2〕款规定之目的，如犯罪行为或可疑犯罪行为与某人根据另一人的指示或为别人的利益进展的交易由有关，下述事实不得成为其回绝遵守上面第178的要求或答复该条规定的质询的合理理由：〔A〕该人不理解另一人的真实身份；或者〔B〕该人受结合王国境外的某个国家或地区的法律的约束，并且该国法律制止其在未得到另一人的同意的情况下披露有关交易的信息，只要其有可能获得另一人的同意或得到该国法律的豁免。][3](P.195-197)而从第178条第〔2〕款中分出了对参与内幕交易的人的规制法条：即第178条第〔3〕、〔5〕、〔7〕、〔8〕、〔9〕款法条所述。[〔3〕法庭根据前款〔B〕向发出的指示与被授权人有关的，国务大臣可以向该人发出说明如下意图的通知：〔A〕通知发出后规定期间届满时，撤销对该人经营投资业务的授权；〔B〕规定时间届满时，撤销其成为被授权经营投资业务的人的资格；〔〕在该人履行通知生效前所订立的合同的特定期间内，限制对其经营投资业务的授权；〔D〕制止该人缔结特定种类的交易或制止其在特定条件或特定范围之外缔结交易；〔E〕制止该人向特定种类的人招揽业务或制止其以该种方式之外的任何方式经营业务；〔F〕制止该人以某种特定方式经营业务或制止其以该种方式以外的任何方式经营业务。〔5〕法庭就未被授权人作出本条第〔2〕款〔B〕项规定的指示的，国务大臣可以发出指示，指出任何成心与该人或代表该人进展特定种类的投资业务交易，或在特定条件下或特定程度上进展该种投资业务交易的被授权人，违犯了根据本法第一编第五章制定的任何规那么，该被授权人因被认可的自律组织的会员资格或被认可的职业团体签发的证书获得授权资格的，应当视为违犯了该组织或团体的规那么。〔7〕根据本条第〔3〕款规定向某人发出的通知，可以由国务大臣在任何时候向该人发出撤销通知而撤销；并且国务大臣认为该人已经同意遵守有关要求或答复有关质询的，应当撤销其根据该款规定发出的通知。〔8〕对某人撤销上面第〔3〕款〔A〕项规定的通知，不同时具有恢复由上述通知所撤销的授权的效力，除非该人〔与通知无关〕在被撤销授权之前，其授权资格来自被认可的自律组织的会员资格或被认可的职业团体签发的证书；但本条规定不得阻碍被送达通知的人在通知撤销后重新成为被授权人的权利。〔9〕假设再国务大臣看来：〔A〕根据上面第〔3〕款规定被送达通知的人为被授权人，且其授权资格来自指定代理机关的授权，被认可的自律组织的会员资格或被认可的职业团体签发的证书，或者〔B〕根据上面第〔7〕款规定被送达撤销通知的人在该项被撤销的通知发出之时为前项规定种类的被授权人，国务大臣应当向该指定代理机关、组织、或团体送达上述通知的副本。][3](P.196-198)最后是案件的结局和权利的归复。内幕交易案件的调查的最终结局不外乎以下几个方面：其一，调查顺利完成，中间没有出现相对人的回绝行为。可能没有足够的证据证明犯罪成立，或者有证据证明犯罪成立。这需根据1993年刑事审讯法中的法条来判断。假设犯罪成立，第177条第〔11〕款内容需要遵守。[〔11〕根据本条规定的调查结果被提起诉讼并宣判有罪的，可在同一诉讼中被命令支付规定的调查费用