浅谈买卖合同的管辖

第页共页浅谈买卖合同的管辖浅谈买卖合同的管辖。合同管辖确实定问题在现实中是一个比拟复杂的问题，特别是买卖合同管辖确实定，这在我国相关法律中虽有规定，但却因规定不是很明确而导致详细案件中不好操作，在此，我仅就自己的认识发表一点个人看法：首先，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条这规定，“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖，论买卖合同的管辖。”那么，要确定买卖合同的管辖，就应首先确定被告住所地或合同履行地。被告住所地，应根据《民法通那么》第十五条、第三十九条、《____关于贯彻执行〈民法通那么〉假设干问题的意见》第9条确定。买卖合同履行地应如何确定呢？在此我想重点谈谈这个问题。____关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》假设干问题的意见第19条规定：购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约定的交货地点为合同履行地；没有约定的，依交货方式确定合同履行地：采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地；采用自提方式的，以提货地为合同履行地；代办托运或按木材、煤炭送货方法送货的，以货物发运地为合同履行地。购销合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的，以实际履行地点为合同履行地。同时《合同法》第一百四十一条规定：出卖人应当按照约定的地点交付标的物。当事人没有约定交付地点或者约定不明确，按照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用以下规定：〔一〕标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；〔二〕标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物，法学论文《论买卖合同的管辖》。综合上述规定，可否这样理解？当事人没有约定交付地点或者约定不明确，按照《合同法》第六十一条的规定仍不能确定的，可以适用以下规定确定合同交货地点：〔一〕标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；〔二〕标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。〔三〕用送货方式的，以货物送达地为合同交货地；〔四〕采用自提方式的，以提货地为合同交货地；〔五〕代办托运或按木材、煤炭送货方法送货的，以货物发运地为合同交货地。因此，对买卖合同履行地点确实定原那么应理解为：1、双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约定的交货地点为合同履行地；2、双方当事人在合同中对交货地点没有约定的，但依法可以确定的，以法律所确定的交货地点为合同履行地；〔注：这里的所指的法律应包含①《合同法》第一百四十一条②结合《合同法》第一百四十一条，对《____关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉假设干问题的意见》第19条规定的交货地点的理解。〕3、买卖合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的，以实际履行地点为合同履行地；4、依上述方法对买卖合同的履行地点尚不能确定的，那么依《合同法》第六十二条确定。即：履行地点不明确，给付货币的，在承受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。其次，在实际中还应注意到，《____关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉假设干问题的意见》第18条之规定，因合同纠纷提起的诉讼，假如合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。附：《民法通那么》第十五条公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。《民法通那么》第三十九条法人以它的主要办事机构所在地为住所。《____关于贯彻执行〈民法通那么〉假设干问题的意见》第9条公民分开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地。但住医院治病的除外。公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以其原户籍所在地为住所。编辑推荐浅谈借款合同的担保【摘要】：^p：借款合同的担保,是指借款合同当事人根据法律规定或者当事人约定,经双方协商采取的促使一方履行合同义务,保证他方权利得以实现的法律手段。它是保证借款合同履行,防止或减少贷款风险,维护债权人利益的一种法律制度。借款合同的担保于债的担保制度。在民法理论上,债的担保有一般担保和特别担保之分。〔1〕一般担保是指债务人必须以其所有的全部财产作为履行债务的总担保。〔2〕特别担保是相对一般担保而言,它并非以债务人的一般财产作为债权担保,而是以债务人或者第三人的特定财产或者特定的人一般财产〔包括信誉〕作为债权担保,其目的就在于保障特定的债权。根据担保内容的不同,又将特别担保分为人的、物的担保和金钱担保三类。所谓人的担保,是指由当事人以外的第三人以其一般财产和信誉为债务人的债务提供担保,其典型形态为保证；所谓物的担保,是指以当事人或第三人的特定财产为债务人的债务提供担保,主要方式有抵押、质押、留置、让与担保、所有权保存等；所谓金钱担保,指通过一定金钱的得失来催促当事人积极地、适当地履行自己的债务,保障债权实现,主要用定金方式。我国《担保法》所称担保专指特别担保,不包括一般担保。担保法确立的担保方式主要有五种,即保证、抵押、质押、留置和定金,既有人的担保,也有物的担保和金钱担保。而按照《贷款通那么》的规定,借款合同的担保只能适用保证、抵押、质押三种方式,留置和定金这两种担保方式不适用于借款合同。《担保法》明确规定,保证、抵押、质押均必须采取书面形式。考虑到经济生活的复杂性和多样性《,担保法》在第93条又作了说明性规定“:本法所称保证合同、抵押合同、质押合同、定金合同可以是单独订立的书面合同,包括当事人之间的具有担保性质的信函、,也可以是主合同的担保条款”。因此,借款合同的当事人既可以采用由出借方、借款方、担保方三方当事人共同协商在借款合同中设立担保条款、并由担保方在合同中签字的方式,也可以采用由贷款方与担保方签订担保合同的方式。终究采用何种方式,由担保人和借款合同的当事人共同协商确定。一、担保法律关系研究担保法律关系,对于正确确定诉讼主体,认定合同的法律效力,明确当事人的民事责任,具有重要意义。担保法律关系的构成要素,包括主体、客体和内容三个方面:〔一〕主体担保法律关系的主体包括承受担保的一方和提供担保的一方。1.承受担保的一方在担保借款合同纠纷中,承受担保的一方是贷款人,一般是案件中的原告。2.提供担保的一方在担保借款合同的纠纷中,提供担保一方,在保证担保中,只能是第三人,在抵押和质押担保中,既可以是借款人,也可以是第三人,他们一般是诉讼中的被告。保证人、抵押人和出质人是有资格限制的,对此《,担保法》分别作了明确规定:〔1〕保证人。《担保法》第7条规定,具有代为清偿才能的法人、其他组织或者公民,可以作担保人。根据《担保法》第8条、第9条、第10条的规定,国家机关〔除经国务院批准主使用外国政府或者国际经济组织贷款进展转贷的以外〕、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体,未经企业法人受权的分支机构、职能部门不得为保证人。〔2〕抵押人。抵押人必须是可以设立抵押的财产的所有权人、处分权人或所有权人受权的人；依法不能抵押的财产的所有权人或处分权人不能作为抵押人。根据《担保法》第34条第5项的规定,抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权可以设立抵押。这里,承包人既不是土地的所有权人,也不是土地的处分权人,仅是土地的使用权人,但因经发包人既所有权人受权同意,承包人便可以将土地使用权进展抵押。财产所有权人的受权同意,应认为是抵押权利的让渡,实际上也是处分权的转让。在此种情况下,假如发生纠纷,因财产所有权人不是抵押人,而不能成为被告,但案件处理结果与其有法律上的利害关系,故应将其作为无独立恳求权的第三人参加诉讼。理论中应注意的是,国家机关、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体,未经受权的企业法人的分支机构、职能部门,既然不能作为保证人,也就不能以自己的财产为别人借款设立抵押。也就是说,当抵押人为借款合同当事人以外的第三人时,应受前述有关保证人的资格限制。当然,这些单位以自己的财产为自己借款设立抵押是允许的。〔3〕出质人。出质人必须是动产质物的所有权人、质押权利凭证中的债权人,依法可以转让的股票、股份的持有人,商标专用权、专利权、著作权中的财产权的享有人等。〔二〕客体担保法律关系的客体,是指担保合同双方当事____利义务所指向的对象。在保证担保中,客体是行为；在抵押担保中,客体是抵押财产,包括动产和不动产,以及不动产上的权利,如土地使用权；在质押担保中,客体既可以是法律允许流通的动产,也可以是无形的财产权利,如依法可以转让的债权、股票、股份,商标专用权、专利权、著作权中的财产权。〔三〕内容担保法律关系的内容,是指担保合同双方当事人之间的权利义务关系。因担保方式不同,权利义务的内容也不尽一样。我国《担保法》对此作了明确的规定。因为权利义务是确定法律责任的根底和根据,我们将在担保法律责任中进展讨论。二、担保合同的成立和生效借款合同纠纷中的担保,无论是保证,还是抵押、质押,都必须采用书面形式签订。担保合同一经签订既告成立,这一点是共同的。但因为担保方式不同,其生效方式也不同。〔一〕保证合同的生效借款合同纠纷中的保证,主要有三种情况:一是第三人与贷款人签订保证合同。保证合同一经签订即生效；二是第三人和贷款人、借款人共同签订担保贷款合同。担保贷款合同中有保证条款,或虽无保证条款,但第三人在“保证人”栏目内签名或者盖章,保证合同也即告成立并生效。三是担保人单独出具保证书,这是一种比拟常见的情况。最为典型的,是第三人在贷款人出具的格式化的“不可撤销保证书”上签名或盖章并交回贷款人。除此以外,第三人出具的具有保证性质的书面文件,包括信函、等,也属于保证书的范围。在这种情况下,只要贷款人没有明确表示回绝,都应认定保证合同成立并生效。可见,保证是诺成性法律行为,保证合同一经订立即告生效。〔二〕抵押的生效借款合同纠纷中的抵押,是指借款人或第三人不转移《担保法》第三十四条所列财产的占有,将该财产作为借款人归还借款的担保。当借款人不按期归还借款时,贷款人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。其中,贷款人称为抵押权人,以财产设立抵押的借款人或第三人称为抵押人。抵押权人和抵押人签订抵押合同的方式主权有两种,一是签订单独的抵押合同,二是在借款合同中订立抵押条款。但抵押合同签订后,抵押权并不当然生效。按照《担保法》第42条的规定,以该条所列财产抵押的必须向法定的登记部门办理抵押物登记,登记之日即为抵押合同生效之日。未办理抵押物登记,或者登记机关不是法定机关的,抵押合同不生效《；担保法》第43条规定,抵押人以第42条规定所列财产以外的其它财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,抵押合同自签订时生效,因此,抵押合同签订后,因抵押物的不同性质,分为签订当即生效和签订并经抵押物登记才生效两种情况。但《担保法》第43条第2款同时又规定:当事人未办理抵押物登记的,不得对抗第三人。因此,为了保证信贷资金平安,《贷款通那么》规定,抵押贷款应当由抵押人与贷款人签订抵押合同,并办理登记。〔三〕质押的生效根据《担保法》第63条和第75条的规定,质押分为动产质押和权利质押两种。质押合同和抵押合同一样,必须采取书面形式,签订方式也主要有单独签订质押合同和在借款合同中设立质押条款两种方式。但两者不仅在客体即担保上不同,在合同生效要件上也是不同的。有的抵押合同的生效要件是办理抵押物登记,而质押合同的生效要件是转移质押物的占有,或者是办理质押权利的登记。三、担保的法律责任担保合同法律效力不同,担保人承当的民事责任的方式、范围也不一样。〔1〕保证人的责任。在一般保证的借款合同纠纷中,保证人承当的法律责任是代为履行归还贷款本息及其他费用的义务。根据《担保法》第17条第2款的规定:“一般保证人在主合同纠纷未经审讯或者仲裁,并就债务人财产依法强迫执行仍不能履行债务前,对债权人可以回绝承当保证责任”的规定,一般保证的保证人在诉讼中的地位一般是第二被告,并且,只有当主债务人在法律文书生效后,法院依法强迫执行其财产仍不能清偿全部款项时,一般保证的保证人才能产生代为归还的义务。这就是一般保证人的“检索抗辩权”或称“先诉抗辩权”。但是《,担保法》第17条第3款又规定了三种例外情况:〔1〕债务人在住所变更,致使债权人要求其履行义务发生重大困难的；〔2〕人民法院受理债务人破产案件,中止执行程序的；〔3〕保证人以书面形式放弃检索抗辩权的。只要具备其中一种情况,一般保证的保证人就不得行使检索抗辩权。在连带保证中,贷款人不归还贷款本息的,法院即可以强迫执行作为第一被告的借款人的财产,也可以强迫执行作为第二被告的保证财产《,担保法》第18条第2款规定,连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承当保证责任。根据这一规定,从理论上讲,贷款人既可以将借款人作为第一被告,保证人作为第二被告,也可以将借款人、保证人单独作为被告向法院提起诉讼。但从审讯理论上看,除非出现借款人破产、撤销、注销、下落不明等情况,贷款人不宜仅起诉保证人,仍应将借款人作为第一被告、保证人作为第二被告提起诉讼。这是因为,法院在审理担保借款合同纠纷时,要查清某些案件事实,如贷款人是否按时汇付贷款,借款人是否已归还借款本金和利息,主合同是否合法有效,主合同双方当事人是否存在互相串通,骗取保证人提供保证等,都应有借款人参加。否那么,不利于查清事实,正确裁判案件。因此,当贷款人将保证人单独作为被告提起诉讼时,如不存在上述情况,法院应追加借款人作为被告参加诉讼。〔2〕抵押人的责任。在抵押担保合同纠纷中,借款人不按生效法律文书确定的日期履行还款义务时,贷款人有权将该抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿。抵押人丧失对抵押物的所有权或处分权。〔3〕出质人的责任。在质押借款合同纠纷中,借款人不按生效法律文书确定的日期履行还款义务时,贷款人有权将质押动产折价或拍卖、变卖,或者将质押权利兑现、转让,所得价款先受偿。出质人丧失质物的所有权或处分权,或丧失债权、股东权、知识产权中的财产权。管辖权异议上诉状买卖合同买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。买受人承受此项财产并支付约定价款的合同法。以下是关于管辖权异议上诉状买卖合同，!管辖权异议上诉状买卖合同【1】上诉人(原审被告):山东某某有限责任公司法定代表人:张某某，董事长住所地:山东省济南市某某区某某路南代理人:山东法杰律师事务所____律师被上诉人(原审原告):安徽某某股份法定代表人:杨某某，董事长住所地:安徽省某某市某某县某某街某某号上诉恳求1、依法撤销某某县人民法院(20xx)来民二初字第00099-1号民事裁定书;2、将本案移送至山东省济南市某某区人民法院进展审理。事实和理由20xx年7月15日，上诉人山东某某有限责任公司就某某县人民法院受理被上诉人安徽某某股份诉上诉人买卖合同纠纷一案向某某县人民法院提出管辖权异议，认为某某县人民法院没有管辖权，该案应移送上诉人山东某某有限责任公司住所地人民法院管辖。20xx年7月22日，某某县人民法院就此作出了(20xx)来民二初字第00099-1号《民事裁定书》，裁定驳回上诉人提出管辖权异议。上诉人认为某某县人民法院的裁定违犯了事实和法律规定，属于错误的裁定，应根照《民事诉讼法》第22条的规定，根据原告就被告的原那么将本案移送至上诉人的住所地人民法院(山东省济南市某某区人民法院)审理。详细理由如下:一、原审认定事实和适用法律错误原审裁定认为:本案中的双方当事人在买卖合同中第十二条解决合同纠纷的方式约定:合同发生争议时，双方协商解决。协商不成时，双方均可向当地仲裁委员会申请仲裁或直接向起诉方所在地人民法院起诉;并根据《中华人民共和国民事诉讼法》第25条规定认定该院对该案具有管辖权。上诉人认为:1、根据____《关于适用中华人民共和国民事诉讼法假设干问题的意见》第24条之规定:合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选____事诉讼法第二十五条规定人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖无效的协议无效，按照民事诉讼法第二十四的规定确定管辖。2、在本案合同中的争议解决方式问题上，当事人双方约定了申请仲裁或起诉两个不同的争议解决方式。因此，在合同中，既选择仲裁机构仲裁，又选择人民法院管辖，违背了仲裁管辖权与法院管辖权相排挤的原那么，可以认定双方对于以何种方式来解决双方争议并未达成合意，意思表示不一致，应当属于约定不明确，该争议解决方式的约定不明应属无效，因此，上诉人认为原审认定事实和适用法律错误。二、某某县人民法院对本案无管辖权根据上诉人与被上诉人签订的《购货合同》第十二条条款中既约定仲裁又约定诉讼，应为无效。故应根据原告就被告的原那么确定法定管辖界定本案管辖权，由于本案的上诉人(原审被告)山东某某有限责任公司住所地在山东省济南市某某区，因此上诉人认为某某县人民法院对本案无管辖权。三、本案应移送至上诉人的住所地人民法院管辖，即山东省济南市某某区人民法院。本案中既约定仲裁又约定诉讼，应为无效，故应该以法定管辖界定本案管辖权;根据《民事诉讼法》第二十二条确定的原告就被告的原那么，由于本案的上诉人山东某某有限责任公司住所地在山东省济南市某某区，因此上诉人认为该案应移送至山东省济南市某某区人民法院审理即符合法律规定，也充分表达了合同双方当事人的真实意愿，显得更为适宜。综上所述，上诉人认为:原审法院认定事实和适用法律错误，必然导致裁判的错误，故上诉人依法向贵院提起上诉，望裁如所请。此致某某市中级人民法院上诉人:山东某某有限责任公司xxxx年八月一日管辖权异议上诉状买卖合同【2】民事上诉状上诉人(原审被告):***，女，汉族，19**年**月**日出生，现住福建省****被上诉人(原审被告):******，住所地浙江省东阳市******，法定代表人:****被上诉人因原告******诉被告***买卖合同纠纷一案提出管辖异议，上诉人不服东阳市人民法院(20xx)东***商初字第***号民事裁定书，现提出上诉。上诉恳求1、恳求依法裁定撤销东阳市人民法院(20xx)东***商初字第***号民事裁定书。2、将本案依法移送至福州市***区人民法院审理。事实和理由上诉人就东阳市人民法院受理被上诉人东阳市******诉上诉人***买卖合同纠纷一案向东阳市人民法院提出管辖权异议，认为东阳市人民法院没有管辖权，该案应移送至福州市***区人民法院管辖。20xx年***月***日，东阳市人民法院做出(20xx)东***商初字第***号民事裁定书，裁定驳回上诉人提出的管辖权异议。上诉人认为裁定书认定事实及适用法律错误，应予以撤销，并将本案依法移送至福州市***区人民法院审理。详细理由如下:一、原审认定事实和适用法律错误。原审裁定认为:原被告于20xx年签订的***协议书中明确约定如发生纠纷，由起诉方所在管辖地为首选地。20xx年签订的***协议书中明确约定如发生纠纷，由甲方所在地法院管辖地为首选地。该条款系原被告对协议管辖的约定。因原告住所地属我院管辖，该协议管辖亦不违背相关法律规定，应认定有效。上诉人认为:根据____《关于适用中华人民共和国民事诉讼法假设干问题的意见》第24条之规定:合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选____事诉讼法第二十五条规定人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖无效的协议无效，按照民事诉讼法第二十三的规定确定管辖。在本案合同中的争议解决方式问题上，20xx年签订的***协议书第九条约定:双方假如发生纠纷，可以协商解决，或者申请仲裁、诉讼。由起诉方所在管辖地为首选地。20xx年签订的***协议书中第十条约定:双方假如发生纠纷，可以协商解决，或者申请仲裁、诉讼。由甲方所在管辖地为首选地。两份协议书中当事人双方均约定了申请仲裁或起诉两个不同的争议解决方式。因此，在合同中既选择仲裁，又选择起诉，违背了仲裁管辖权与法院管辖权相排挤的原那么，可以认定双方对于以何种方式来解决双方争议并未达成合意，意思表示不一致，应当属于约定不明确，该争议解决方式的约定不明应属无效。另外根据民事诉讼法第23条、34条的规定，协议管辖必须做出确定、单一的选择。协议不明或协议选择了两个以上可选择的法院管辖的，协议无效。详细到本案，双方在两份代理销售协议书分别是这样约定的:由起诉方所在管辖地为首选地;由甲方所在管辖地为首选地。理论中，穿插违约情形非常多，至于谁是起诉方往往存在争议，双方可能都指责对方违约，故不具有唯一性。况且根据首选地的字面意思说明双方仍可存在选择次选地法院起诉的可能，首选地并非唯一确定的起诉地。因此，双方当事人对管辖法院的约定视为约定不明确，约定无效。上诉人认为原审认定事实和适用法律错误。二、东阳市人民法院对本案无管辖权，应将本案依法移送至福州市***区人民法院审理。本案双方系买卖合同关系，根据《民事诉讼法》第23条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖及《民诉意见》第19条以约定的交货地点为合同履行地;没有约定的，依交货方式确定合同履行地;实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的，以实际履行地点为合同履行地的规定。本案中被上诉人采取送货上门的交货方式，因此合同履行地应为福州市***区。另外上诉人经营场所也位于福州市***区，因此，在约定管辖无效的情况下，东阳市人民法院对本案无管辖权，应将本案移送至***区人民法院受理。综上所述，上诉人认为:原审法院认定事实和适用法律错误，必然导致裁判的错误，故上诉人依法向贵院提起上诉，望裁如所请。此致金华市中级人民法院上诉人:xxxx年月日管辖权异议上诉状买卖合同【3】上诉人:浙江永康XX汽车配件厂住址:浙江省永康市法定代表人:徐XX职务:厂长被上诉人:江西XX实业住址:江西省XX县法定代表人:龚XX职务:董事长上诉人因不服江西省XX县人民法院20xx年X月XX日作出的(20xx)X民二初字第30号《民事裁定书》，上诉至贵院。上诉恳求:恳求撤销江西省XX县人民法院20xx年X月XX日作出的(20xx)X民二初字第30号《民事裁定书》，裁定将该案移送浙江省永康市人民法院审理。事实和理由:原审法院以上诉人超过辩论期提出管辖权异议为由，裁定驳回上诉人的管辖权异议。上诉人认为该理由不能成立，理由如下:首先，主动审查对系争案件是否有管辖权是受诉人民法院的义务根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条第一款第(四)项及第三十六条的规定，受诉人民法院对系争案件有管辖权，是受理案件的前提，受理后发现没有管辖权的应该移送有管辖权的人民法院审理，不得自行审理。受诉人民法院是否有管辖权，不以当事人是否提出管辖权异议而改变，即使当事人没有提出管辖权异议，受诉法院也应主动审查并作出相应处理。假如没有管辖权的法院强行对案件进展实体裁判，当事人有权根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第(七)项之规定申请再审。其次、上诉人在辩论期内提出了书面管辖权异议原审法院裁定书中称20xx年12月8日以特快专递方式向被告送达了相关起诉状和应诉材料，实际上上诉人并没有收到上述材料，而是由原审法院20xx年1月初通知后，派人至原审法院当面收取相关起诉状和应诉材料。上诉人收到诉讼材料后在法定期限内提出了管辖权异议。另外，即使当事人不是在法定期限内提出管辖权异议，也不说明受诉法院当然获得管辖权，仅仅是免除受诉法院就当人事的异议作出裁定的义务而已。第三，原审法院对本案没有管辖权上诉人和被上诉人之间是非书面的买卖合同关系，合同履行的地点是浙江省永康市，无论是按上诉人(被告)住所地还是合同履行地，本案都应由浙江省永康市人民法院审理，原审法院并无管辖权。综上，请贵院支持上诉人的上诉恳求。此致江西省南昌市中级人民法院上诉人:永康市XX汽车配件厂xxxx年3月6日浅谈聘用合同的审理特点聘用合同属于劳动合同的范畴。有关聘用合同的法律规定，散见在诸多标准性文件之中。如劳动部在19XX年5月15日《关于各地招聘职工的暂行规定》，国务院19XX年7月12日发布的《国营企业实行劳动合同制暂行规定》〔以下简称《劳动合同规定》〕，国务院19XX年7月31日发布的《国家企业劳动争议处理暂行规定》〔以下简称《劳动争议处理规定》〕，国务院19XX年6月25日发布的《私营企业暂行条例》〔以下简称《私营企业条例》〕等都是调整聘用合同的法律根据。聘用合同在签订时当然首先应当符合签订一般合同的条件，但其一旦生效那么具有单独的特点。第一，聘用合同要求特殊的主体格。聘用合同的一方主体通常是企业、事业、机关团体等用人单位。另一方主体是一个或数个劳动者。第二，聘用合同主体在地位上具有附属性。聘用合同成立后，受聘用的劳动者即成为聘用单位的一名职工，承受聘用单位的行政管理。劳动者与聘用单位形成一种行政隶属关系。劳动者按协议或国家规定享有工作、休息、福利等权利。第三，劳动者主要以工资形式获得报酬。劳动者只要按合同，通过自己的工作完成一定的数量、质量指标或任务，即可以获得报酬。该报酬与劳动者所完成的工作直接挂钩。第四，劳动者在工作中不承当经营风险。经营风险不直接影响劳动者的根底工资，而只可能影响奖励工资。理论中，聘用合同与联营、合伙、承包等合同容易混淆。弄清它们之间的关系，对于准确认定案由有着非常重要的意义。1、聘用合同与联营合同的区别联营是平等的法人之间，法人与个人之间结合消费经营的一种经济组织形式。其中法人与个人的联营合同容易与聘用合同混淆。它们的区别主要表如今合同主体、分配方式及风险承当方面。联营合同的主体地位是平等的，联营各方按约共负盈亏，共担风险。而聘用合同的主体之间存在行政上的隶属关系。被聘用人主要以工资形式获得报酬，消费及经营风险那么由聘用人承当。严密型的联营还将成立新的法人体，聘用那么无此特殊要求。例如，个体经营户王某与某热水器厂签订一份协议。协议言明热水器厂聘用王某为产品推销员。王某自费为热水器厂推销产品，并按销售利润的30%获得报酬。这本质上是一份结合销售合同。王某自己支付产品的推销费用，并承当产品卖不出去的风险。热水器厂那么要对产品的质量负责。联营各方的法律地位是平等的。尽管这份协议中有“聘用”字样，但这并不能证明它是一份聘用合同。而以合同规定的利润分配方式及风险承当方式的条款，可以看出它的联营合同的本质。2、聘用合同与合伙合同的区别个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等合伙经营、共同劳动并按约获得的协议。个人聘用个人的合同关系在外表上与个人合伙相比，都是个人与个人之间的关系。但聘用合同中表现出雇主与雇员之间的附属关系，而合伙中每个合伙人的地位是完全平等的。在分配方式和风险承当上，聘用人以工资形式支付被聘用人报酬。聘用人单独承当风险，而各合伙人那么以共同劳动按约分得报酬，共同承当风险，且各合伙人之间对外承当无限清偿的连带责任。法律形式上合伙与聘用亦有不同要求。合伙经营必须到工商部门申请营业执照，而聘用那么无此要求。3、聘用合同与承包合同的区别聘用合同与企业内部的各种形式承包合同容易混淆。聘用与内部承包的一样之处，表现为主体之间均存在一定的行政隶属关系。它们的不同之处在于承包者对消费、经营承当风险，承包者报酬与承包所实现的利润直接挂钩。而被聘用人以工资形式获得劳动报酬，消费经营中的风险那么由聘用人承当。聘用与承当的联络表现为，有聘用不一定有承包。但有承包必定有聘用。聘用是承包的前提条件。聘用合同确定着主体之间的行政、人事关系，承当合同决定双方的经济关系。聘用与承包属不同的实体法调整，两者不能混淆和代替。在司法理论中，聘用合同主体双方发生纠纷时，有的法院将其接作为经济纠纷案件受理，并且将“聘用合同纠纷”作为经济纠纷案件的一种案由。笔者以为不妥。根据____关于经济纠纷案件的统计表，以及最近江苏省高级人民法院关于经济合同纠纷案由的征求意见稿，均无聘用合同纠纷这一案由的规定。那么聘用合同纠纷处理的部门及程序终究如何呢？____〔研〕发〔1985〕28号《关于加强经济审讯工作的通知》〔以下简称《通知》〕中指出：“许多企业内部的经济纠纷要求法院受理。这类纠纷原那么上应由企业或其上级主管机关处理。工资、福利、奖金等方面的纠纷，因各单位情况不同，而且变化很多，由企业或其上级主管机关调处比拟适宜”。对于聘用合同履行过程中所发生的诸如工资、福利等方面的争议。一般可由企业或其上级主管机关，通过行政手段进展协调。处理聘用合同纠纷的法律手段，可适用《劳动争议处理规定》。其程序是当事人向企业劳动争议调解委员会申请仲裁。当事人对仲裁不服的，可以在收到仲裁决定书之日起十五日内向人民法院起诉，一方当事人期满不起诉又不执行的，另一方当事人可以申请人民法院强迫执行。聘用合同纠纷的处理必须先经过仲裁程序。如原告未先申请仲裁，而直接向法院起诉的聘用合同纠纷，法院不宜直承受理，应告知原告先向有关部门申请解决。关于聘用合同纠纷的性质及其案件的当事人主体问题，____19XX年10月19日法〔经〕复50号《关于审理劳动争议案件诉讼当事人问题的批复》中规定：“劳动争议当事人不服劳动争议仲裁委员会的仲裁决定，向人民法院起诉，争议的双方仍是企业与职工。双方当事人不服劳动争议仲裁委员会的仲裁决定，向人民法院起诉，争议的双方仍是企业与职工。双方当事人在适用法律上和诉讼地位上是平等的。此类案件不是行政案件。人民法院在审理时，应以争议的双方为诉讼当事人”。可见，此类案件属经济行政案件，诉讼主体不同于行政案件，由仲裁机关所在地的人民法院负责审理。软件买卖合同纠纷管辖【篇一】房屋合同纠纷是指房屋买卖过程中出现的纠纷，包括售房广告引起的纠纷、认购书相关的纠纷、房屋买卖合同价款支付相关纠纷、房屋交付相关的'纠纷、延期办证的纠纷、惩罚性赔偿的纠纷、二手房买卖的纠纷、商品房买卖合同解除与房屋按揭关系的冲突与协调、有关包销的纠纷等。房屋买卖合同纠纷产生的原因房屋作为根本的生活资料和消费资料，对单位、对个人事关重大。一方面，经济的开展、人口的增长以及人们的消费程度和消费愿望的进步，使得土地、房屋的供给跟不上需求，供需失调容易引起利益矛盾;另一方面，某些客观情况的变化，如价格波动、质量问题、因特殊原因不能按时交付房屋等，也会引起利益矛盾;第三，商品房买卖合同本身不标准、不详细、不明确，或者在合同履行过程中，当事人一方甚至双方发生违约现象，同样会引发利益矛盾;第四，商品房买卖合同当事人一方甚至双方违背房地产管理法律、法规，进犯别人的合法权益，也是造成商品房买卖合同纠纷的一个主要原因。房屋买卖合同纠纷出现的司法难题第一，关于认购协议与定金的效力问题。认购协议是广泛存在于房屋销售中的一种文书，因认购协议签署后无法达成房屋买卖合同而引发的案件的数量已经在不断地上升。由于买受人在签订认购协议后，往往要先行支付几千元到几万元的定金，假如双方不能达成正式的商品房买卖合同，买受人更容易成为受损方，买受人索还定金那么成为必然，从各个区县法院审理的案件看，因认购协议产生的纠纷原告全部为买受人。第二，关于办理房屋权属证书义务承当问题。现因办证发生的纠纷，往往是出卖人无法办理房屋所有权证和国有土地使用证导致的买受人办证迟延。那么买受人购置房屋后只能自己居住，出租、出售受到限制;有的经营者在集体土地上开发建造商品房，消费者根本领不到产权证书。现此类案件审理中出现的难点问题是在合同没有约定的情况下，如何认定办证义务以及关于违约金的计算标准如何确定的问题。第三，政策调整后的税费分摊。税费分摊争议是指受税收政策的影响，一些房屋买卖合同的履行跨越两个或者两个以上的税收政策时期，税收政策的变化对交易双方均可能产生影响，税收政策变化引起的营业税、契税增加或者减少所引发的本钱分摊和合同效力问题争议。房屋买卖合同纠纷的司法应对首先，签订合同前，要严格审查售房的主体资格。房屋买卖纠纷有很大一局部是由于对售房者的资格或者资信情况不理解而产生的。要防止和减少纠纷的发生，在签订正式房屋买卖合同前，包括签订意向书或缴纳定金时，要先审查开展商的“五证”，即《国有土地使用证》、《建立用地规划答应证》、《建立工程规划答应证》、《建立工程施工答应证》和《商品房屋预售答应证》，特别是《国有土地使用证》和《商品房屋预售答应证》这两证，要认真查看其中批准销售的面积、地点、工程名称、销售内容等，防止开发商将批准销售范围之外的房屋对外出售。因此，在签订认购协议缴纳定金时，要先理解主合同无法签订时，定金是否可以返还;买受人在签订认购书，被收取数万元的定金后，开发商是否会有“潜规那么”抛出不合理交易条件，胁迫买受人签订违心合同。其次，在办理房屋权属证书的问题上，根据国务院《城市房地产开发经营管理条例》第33条的规定，预售商品房的购置人应当自商品房交付使用之日起90日内，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续;现售商品房的购置人应当自销售合同签订之日起90日内，办理土地使用权和房屋所有权的登记手续。房地产开发企业应当协助商品房购置人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续，并提供必要的证明文件。在出卖人不按时提供产权证书，或者不提供相应的证明文件的情况下，买受人房屋的产权证书就无法办理。所以，在买受人与出卖人两者之间互有协助履行之义务。因此，在尊重双方当事人意思自治的根底上，买受人要要求出卖人承当相应的义务。买受人可以要求出卖人签订协议，严格根据合同的约定，按照双方约定的办证种类进展办证;在双方没有进展约定的情况下，应该由相关的房地产主管部门决定房屋的办证种类。最后，当事人对税费的支付有明确约定的，应遵守约定;当事人对税费的支付没有约定或约定不明的，应根据国家税费法规确定承当主体。假设双方当事人对税费的支付做出约定后，又因宏观政策调控而发生税费增减的，除当事人协商一致外，增减局部仍应按国家税费法规确定承当主体。双方不能达成一致意见的，人民法院不宜直接对合同予以适当调整或判决解除合同，双方仍应履行合同义务。总之，房屋买卖并不是像一般的商品买卖那样简单，它是一个系统工程。在买卖房屋过程中，不仅涉及到合同的合理确定，要对合同条款仔细研究琢磨，更重要的是要站在把握全局的高度上，理解交易双方买卖的动机和实力，理解相关的法律条款，防止在法律已经明确的问题上犯常规性的错误。即使在发生房屋买卖合同纠纷，我们也要保持镇定。软件买卖合同纠纷管辖【篇二】根据《中华人民共和国民法典》及相关法律的规定，买卖双方在平等、自愿、公平、老实信誉的根底上，就_________买卖的有关事宜达成协议如下：第一条标的、数量、价款及交货时间商品名称商标牌号含量规格计量单位数量单价金额送取货时间及数量合计合计金额第二条质量标准标的物的质量，有国家标准或专业标准的，按国家标准或专业标准执行无上述标准的，按消费厂的企业标准执行无消费厂企业标准的，由双方协商确定。第三条包装标准标的物包装必须结实，卖方应保障商品在运输途中的平安。买方对商品包装有特殊要求，双方应在合同中注明，增加的包装费用由买方负担。第四条合理损耗标准及计算方法：_________。第五条标的物所有权自时起转移，但买方未履行支付价款义务的，标的属于_________所有。第六条交货方式、地点交货方式：_________交货地点：_________交货期限：_________运输方式及费用承当：_________。第七条验收买方应在卖方交货后_________日内进展验收其中标的物包装必须注明标的物名称、企业名称、产品批号、有效成份及含量、重量、消费答应证号、标的物登记证号和考前须知等，并应另附说明书，说明产品性能、用处、实用技术、使用方法等，产品合格证上还应注明消费日期、有效期法律、法规另有规定的，从其规定。第八条付款买方应在_________年_________月_________日前向卖方支付合同价款_________元约定由买方支付定金的，因买方违约解除合同，那么定金不予返还，因卖方违约解除合同，那么卖方应双倍返还定金。第九条违约责任1.标的物经历收不符合第一条或第七条要求的，买方有权要求补足、换货或退货。2.标的物不符合第二条质量标准的，买方有权要求退货，并要求赔偿损失。3.一方迟延交货或迟延支付价款的，应每日按照迟延局部价款_________%的标准向对方支付违约金。4.其他：_________。第十条声明及保证买方：1.买方为一家依法设立并合法存续的企业，有权签署并有才能履行本合同。2.买方签署和履行本合同所需的一切手续_________均已办妥并合法有效。3.在签署本合同时，任何法院、仲裁机构、行政机关或监管机构均未作出任何足以对买方履行本合同产生重大不利影响的判决、裁定、裁决或详细行政行为。4.买方为签署本合同所需的内部受权程序均已完成，本合同的签署人是买方的法定代表人或受权代表人。本合同生效后即对合同双方具有法律约束力。卖方：1.卖方为一家依法设立并合法存续的企业，有权签署并有才能履行本合同。2.卖方签署和履行本合同所需的一切手续_________均已办妥并合法有效。3.在签署本合同时，任何法院、仲裁机构、行政机关或监管机构均未作出任何足以对卖方履行本合同产生重大不利影响的判决、裁定、裁决或详细行政行为。4.卖方为签署本合同所需的内部受权程序均已完成，本合同的签署人是卖方的法定代表人或受权代表人。本合同生效后即对合同双方具有法律约束力。第十一条保密双方保证对从另一方获得且无法自公开渠道获得的商业机密予以保密。未经该商业机密的原提供方同意，一方不得向任何第三方泄露该商业机密的全部或局部内容。但法律、法规另有规定或双方另有约定的除外。保密期限为_________年。一方违背上述保密义务的，应承当相应的违约责任并赔偿由此造成的损失。第十二条不可抗力本合同所称不可抗力是指不能预见，不能克制、不能防止并对一方当事人造成重大影响的客观事件，包括但不限于自然灾害如洪水、地震、火灾和风暴等以及社会事件如战争、动乱、政府行为等。如因不可抗力事件的发生导致合同无法履行时，遇不可抗力的一方应立即将事故情况书面告知另一方，并应在_________天内，提供事故详情及合同不能履行或者需要延期履行的书面资料，双方认可后协商终止合同或暂时延迟合同的履行。第十三条通知1.根据本合同需要发出的全部通知以及双方的文件往来及与本合同有关的通知和要求等，必须用书面形式，可采用_________方式传递。以上方式无法送达的，方可采取公告送达的方式。2.各方通讯地址如下：_________。3.一方变更通知或通讯地址，应自变更之日起_________日内，以书面形式通知对方否那么，由未通知方承当由此而引起的相应责任。第十四条争议的处理本合同受_________国法律管辖并按其进展解释。本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，也可由有关部门调解协商或调解不成的，按以下第_____种方式解决：1.提交_________仲裁委员会仲裁2.依法向人民法院起诉。第十五条解释本合同的理解与解释应根据合同目的和文本原义进展，本合同的标题仅是为了阅读方便而设，不应影响本合同的解释。第十六条补充与附件本合同未尽事宜，按照有关法律、法规执行，法律、法规未作规定的，双方可以达成书面补充协议。本合同的附件和补充协议均为本合同不可分割的组成局部，与本合同具有同等的法律效力。第十七条合同效力本合同自双方或双方法定代表人或其受权代表人签字并加盖公章之日起生效。有效期为___________年，自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日。本合同正本一式_________份，双方各执_________份，具有同等法律效力合同副本_________份，送_________留存一份。卖方单位名称：单位地址：法定代表人：：电挂：图文：开户银行：账号：邮政编码：需方单位名称：单位地址：法定代表人：：电挂：图文：开户银行：账号：邮政编码：鉴证意见：经办人：鉴证机关：有效期限：年月日至年月日软件买卖合同纠纷管辖【篇三】上诉人(原审原告)河北科力空调工程,住所地枣强县富强北路167号。法定代表人李英宽，董事长兼总经理。委托代理人汤涛，河北科力空调工程职员。被上诉人(原审被告)北京日月房地产开发,住所地北京市大兴区榆垡镇今荣街69号。法定代表人吴山永，董事长。委托代理人安亚利，北京日月房地产开发职员。上诉人河北科力空调工程(以下简称科力空调公司)因与被上诉人北京日月房地产开发(以下简称日月房地产公司)凭样品买卖合同纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院(20xx)丰20453号民事判决，向本院提起上诉。本院于20xx年12月29日受理后，依法组成由法官周荆担任审讯长，法官芦超、郑亚军参加的合议庭，于20xx年1月12日召集双方当事人进展了询问。本案现已审理终结。科力空调公司在一审中起诉称：20xx年9月13日，科力空调公司同日月房地产公司签订1份工矿产品购销合同，价款为：21000元。当时双方约定：科力空调公司送货到日月房地产公司开发建立的位于北京市丰台区芳古园一区16号楼。日月房地产公司预付定金30%、安装调试后付40%、运行3个月后付35%、余款1年付清。科力空调公司按约定及要求履行了全部的供货安装义务。但是日月房地产公司却以各种理由拖欠未付。故诉至法院恳求判令日月房地产公司给付货款21000元和债务利息9525.6元，并承当诉讼费。日月房地产公司在一审中辩论称：日月房地产公司先后付给科力空调公司4200元和16800元，已付清科力空调公司的货款，科力空调公司也给日月房地产公司开具了发票。尽管科力空调公司对日月房地产公司给付货款16800元存有异议，日月房地产公司提供的证据缺乏以证明16800元货款是科力空调公司拿走的。但是，科力空调公司如今起诉要求日月房地产公司给付货款16800元的诉讼恳求已过诉讼时效，恳求法院驳回科力空调公司的全部诉讼恳求。一审法院审理查明：20xx年9月13日，科力空调公司与日月房地产公司签订了《工矿产品购销合同》，约定：日月房地产公司购置科力空调公司的排烟补风机和风机，合计价款21000元。有效期限：自20xx年9月6日至20xx年9月16日。第七条验收标准、方法及提出异议的期限：设备到现场后进展安装，后即试运行(1个月)到达使用要求前方认。第九条结算方式及期限：付定金20%，到现场通过合同第七条标准付40%，运行3月后付35%，余下满1年付清。合同签订后，日月房地产公司给付科力空调公司4200元。20xx年底，科力空调公司按照合同约定履行了供货及安装义务。一审法院判决认定：科力空调公司、日月房地产公司在20xx年9月13日签订的《工业品买卖合同》是科力空调公司、日月房地产公司自愿协商达成，不违背国家相关的法律规定，应认定为有效。依法成立的合同，对双方当事人即具有法律约束力，科力空调公司、日月房地产公司均应按照合同，履行合同规定的义务。日月房地产公司提出先后付给科力空调公司4200元和16800元，已付清科力空调公司的货款的辩论意见，对于日月房地产公司给付科力空调公司4200元，科力空调公司予以认可。对于日月房地产公司给付科力空调公司16800元，科力空调公司予以否认，且日月房地产公司提供的证据缺乏以证明日月房地产公司已给付科力空调公司16800元货款，对此该院不予采信。关于诉讼时效问题，根据《中华人民共和国民法通那么》规定，向人民法院恳求保护民事权利的诉讼时效期间为2年。按照双方合同约定和科力空调公司供货时间，日月房地产公司向科力空调公司付清余款的最迟时间是20xx年4月底。此时，科力空调公司应该知道自己的权益遭到了损害，而科力空调公司于20xx年9月23日方提起诉讼。科力空调公司提出合同有效期到20xx年9月16日，20xx年9月23日提起诉讼未超过诉讼时效的主张，该院不予采纳。理由是：合同有效期限本质约定的是科力空调公司供货的期限，也可以说是在合同有效期限内，双方可根据该合同维持买卖合同关系。实际上，双方在合同有效期限内，只存在20xx年底科力空调公司向日月房地产公司提供并安装价值21000元风机这1笔买卖，此后双方就再没有过根据该合同的买卖关系。而科力空调公司向日月房地产公司供给的价值21000元风机在20xx年底已安装完毕。故日月房地产公司关于科力空调公司的主张已经超过诉讼时效的抗辩理由成立。科力空调公司未提供证据证明其主张存在诉讼时效中断或重新起算的事由，故其诉讼恳求根据缺乏，该院不予支持。根据《中华人民共和国民法通那么》第一百三十五条的规定，判决：驳回河北科力空调工程的诉讼恳求。科力空调公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：一、科力空调公司在合同有效期内要求日月房地产公司给付货款合法合理。二、一审讯决错误理解和适用了2年诉讼时效的规定。三、双方签订的合同是日月房地产公司提供的，假设有不同理解，应从不利于日月房地产公司方面解释。科力空调公司恳求二审法院撤销一审讯决，依法改判或发回重审。日月房地产公司服从一审法院判决。其未向本院提交书面辩论意见，但其在本院庭审中口头辩论称：一审讯决对合同有效期的认定是合理的，认定诉讼时效已过是合理合法的。合同文本是科力空调公司提供的。根据____有关诉讼时效制度的解释，也超过了诉讼时效。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。上述事实，有科力空调公司提供的《工业品买卖合同》及双方当事人陈述在案佐证。本院认为，科力空调公司与日月房地产公司签订的《工业品买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容未违背有关法律、行政法规的强迫性规定，合法有效，双方均应依约履行。日月房地产公司提出其已付清21000元货款，但科力空调公司只认可收到4200元，否认收到16800元，日月房地产公司未能提供确实充分的证据证明其已付清货款，故对此主张本院不予采信。根据该合同约定的付款比例及时间，日月房地产公司最迟的付款时间应在20xx年4月，科力空调公司20xx年提起要求日月房地产公司支付货款的诉讼已超过法律规定的诉讼时效期间。科力空调公司关于其在合同有效期内主张权利，并未超过诉讼时效期间的上诉主张，因合同约定的有效期限本质是科力空调公司供货的期限，即在合同有效期限内，双方可根据该合同维持买卖合同关系。该合同约定的有效期限内，双方只在20xx年底发生了1笔科力空调公司向日月房地产公司提供价值21000元设备的买卖，且已安装完毕。故科力空调公司关于其主张未超过诉讼时效的上诉意见不成立，应予驳回。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，应予维持。按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费二百八十一元，由河北科力空调工程负担(已交纳)。二审案件受理费五百六十三元，由河北科力空调工程负担(已交纳)。本判决为终审讯决。软件买卖合同纠纷管辖【篇四】一、关于举证期限。我收到原告的诉状时，没有收到原告的任何证据。在开庭时原告突然出示证据，使我无法做到充分的识别和辩论。直到今日，法院仍然没有转给我原告的任何证据副本。原告的行为违背了法律的规定，影响了我正常行使辩论权。我认为，法院在立案时没有要求原告必须提供证据、并按照被告的数量提供证据的副本，有程序上的过错。这一过错也影响了辩论人的诉权。虽然按照法律规定，原告可以在开庭时递交新证据，但是，原告递交的、在当庭恳求质证的不是法律规定的“新证据”，而是在起诉书中应该附录的证据。因此，我认为，要求我仓促质证，是不公平的。我认为，在开庭时原告递交证据，法院完全可以按照《____关于民事诉讼证据的假设干规定》，以原告逾期举证为由，不承受原告的证据、不进展质证。如今我也知道我有权利回绝进展质证。但是，因为我的法律知识很欠缺，承受了质证。这是很遗憾的。当然，在这种情况下，我的质证和辩论质量，受到了严重的影响。如今，按照公平的原那么，我恳求：、恳求法庭按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十条的规定，责令原告将提交给法庭的全部证据同时递交给辩论人一份。、按照《____关于民事诉讼证据的假设干规定》第三十三条，给予举证期30日。、恳求在辩论期内允许辩论人补充证据。、在辩论期内，假如辩论人认为需要提起反诉，恳求法庭考虑反诉恳求。二、协议有效。辩论人认为，辩论人和第一被告之间在20xx年4月3日签订的《房屋买卖协议》是一个合法有效的合同。、合同是否有效，应该按照《中华人民共和国民法典》进展判断。民法典第五十二条规定了五种合同无效的情形。本协议没有上述的情形，因此是一个有效的协议。这里需要特别强调指出：法律规定的第五项是“违背法律、行政法规的强迫性规定”。这个规定排除了部门规章和其他低阶位标准性文件的规定。、从一般的民事行为来看，行为是否有效，由《中华人民共和国民法典》规定。民法典第五十八条规定了七种无效民事行为。本协议不属于这些无效行为，因此，本协议是一个合法的民事行为。所以，辩论人认为，合同是合法的合同、是合法的民事行为，应该受到法律的保护。原告诉请“确认二被告签订的房屋买卖合同无效”，但在原告的诉状中提到“国务院的相关法规”，没有详细所指。辩论人认为，这也说明根本就没有这样的规定。所以，原告的诉求没有任何法律根据。辩论人恳求人民法院依法驳回原告的全部诉讼恳求，并承当本案的诉讼费。三、对原告逾期递交第000000号房产证的意见。、房产证的填发日期是20xx年6月19日。也就是说，这个房产证可以证明，从20xx年6月19日起，原告获得了协议房屋的产权。这正说明，原告在20xx年6月19日之前没有产权证明。、既然原告提交的房产证已经证明了20xx年6月19日之前原告没有产权证明，就应该作出结论，原告对协议的合法性没有诉权。、通俗的解释。购置二手房过户以后，购置人会拿到一个新的房产证。显然，这时购置人以新的房产证主张：“这个房子从古来就是自己的”，并且要求出卖人退款，不会得到法律的支持。假设购置人提出这样的恳求，社会公众会认为购置人的精神是不正常的。如今本案的情况是类似的。原告没有证据证明协议签订时，对房屋具有所有权原告自己的证据证明，后来，也就是在20xx年6月19日，才获得了一个所谓的房产证，想以此证明其以前也是房屋所有权人，这不是很可笑的吗我希望法庭对违背常识的恳求依法驳回。在这里我郑重告知原告和第一被告：对以欺骗的方式获取00000号房产证的行为，我们必将采取必要的法律措施予以纠正。四、原告应该知道第一被告和第二被告签订协议、履行协议的事实。原告诉称：“是在明知被告没有房产证且未经实际产权人同意的情况下”购置该处房屋的。但是，原告对这个事实，没有举出任何证据给予证明。无法说明辩论人是怎样“明知”的。相反，原告和第一被告是父子关系。从原告递交的《民事起诉状》中也可以看出，原告和第一被告的居住地是一样的，都是“北京市××区三区5号楼2门402号”。假设说第一被告“未经实际产权人同意”，从常识上看，是不可能的。另外，房屋交付长达四年，接近五年，长期在一起居住的原告对第一被告的行为没有任何发觉，也是不可能的。原告在这么长的时间内，特别是在交付房屋这个重大的事实发生时，从未作出任何反对的表示，对辩论人也从没有主张过任何权利，这就说明原告的诉称，是无稽之谈。在第一次开庭中，审讯员曾经询问在哪里居住、在哪里工作、哪一年结的婚，等等。我认为，审讯员是从公正、公平的角度出发，探求原告是否是否存在“应该知道”的事实。众所周知，法律上的“应该知道”，是一种推定的“知道”。因为，很常见的一种情况就是，一方当事人没有证据却坚称对法律事实“不知道”，以此来推卸自己应该承当的法律责任。法律上规定了“知道”。这个“知道”是一种主观上的表示。这种“知道”是自己成认的，属于法律上的“自认”。所说的“应该知道”、或者是“不应该知道”，是社会公众的判断。假如是社会公众按照正常的思维认为，当事人应该知道，尽管当事人断然自称“不知道”，那么法律仍然以其“应该知道”处理。这就是“推定”其“知道”。在这种情况下，法官代表的是社会公众的判断力。设置“推定的知道”，目的就是为了制裁“瞪着眼睛说瞎话”、“揣着明白装糊涂”的人。所以，法官在这种情况下是社会公众判断力的代表，是公众良心的代表。因此，《____关于民事诉讼证据的假设干规定》第____条规定：“审讯人员应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，根据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经历，对证据有无证明力和证明力大小独立进展判断，并公开判断的理由和结果。”辩论人认为，其中“运用逻辑推理和日常生活经历”就是表达社会公众正常思维和社会良知。“公开判断的理由和结果”是向社会昭示判决表达了公众的意愿，承受社会的检验、监视。从庭审来看，原告没有详细说明，对这样一大笔巨额财产，自己作为财产的所有权人，是如何进展占有、控制、管领、照看的。没有说明是在什么情况下、在何时发现了房屋被第一被告人出售的。也没有说明，是在什么情况下、在何时发现了第二被告人占有了属于他的财产。没有阐述任何“故事情节”，也没有任何证据反映以上事实是存在的。原告无法对这些问题作出说明，就不能证明其主观陈述的“不知道”。在没有证据对其主观陈述予以佐证的情况下，其主观陈述的“不知道”就是不合理的，不合情的，是违背社会常识的。按照我国的审批规那么，是不能得到法律支持的。辩论人认为，在利益驱动之下，原告违犯良心，妄图欺骗法庭，通过法院的错误判决谋求非法的利益，是不能得逞的。我坚信法官可以代表社会公众的正常判断，绝不会成心偏袒一方，滥用法官的“自由裁量权”。四、原告恶意诉讼不能得到法律的支持。辩论人认为，原告恶意诉讼的原因是看到当前协议房屋的价格上涨，希望通过人民法院的判决到达其推翻协议、获取高额利益的目的。但是，辩论人认为，这个目的是完全不能实现的。辩论人相信，人民法院会充分考虑双方的利益和法律的规定，在公平、公正的立场上，依法处理本案。前面提到，第一次庭审中当事人一致认为，本案协议签订时，买卖双方是互不相识的。因此，这是一个正常的买卖关系。在这种情况下，出卖人不可能让利给辩论人。同时，也没有任何理由促成出卖人明知房屋将来涨价，将自己的宏大利益让度给买受人。可知，买受人是以当时、当地正常的房屋价格购置的。辩论人没有任何“占廉价”的可能。辩论人是一个最普通的老百姓，无权无势，不可能胁迫，也不可能欺诈，更不会仗势欺人低价购置。购置协议房屋时，这里的环境还是比拟偏僻、各方面的条件也都不是很便利的。这是众所周知的事实。经过四年的城市建立和社会开展，才出现了今日的繁荣。这种繁荣造成了协议房屋的增值，也带来了利益上对原告、第一被告的诱惑。这是出卖人、买受人事先都没有意料的。按照《中华人民共和国民法典》关于显失公平的立法理念，公平不公平，是以签订合同时的市场情况进展判断的。这样规定，既是立法人的观念，也是社会常识。更是法院维护公平的根底。是维护社会交易稳定性所必须的。例如，目前市值甚高的集邮热品“猴票”，面值也不过是5角。假如如今邮政局说“我以5角出售，价格太低”，并以“维护公平”为由，要求以5角钱回收“猴票”，那就不符合社会常识，而是一个天大的笑话。很遗憾的是，出卖人就是想虚构事实，通过法院作出错误判决占廉价，到达获取非法利益的目的。辩论人认为，这样的笑话，在当今的法庭是不会出现的。五、驳原告关于缔约过错责任的观点。即使从原告的立场上看，假如主张合同无效，在追究缔约过错责任时，第一被告应该是全部责任的承当者。因为，第一被告是否具有处分协议房屋的权利、是否进犯了原告的权利，第一被告才是最清楚的。相比而言，辩论人作为局外人，对原告、第一被告家庭中的财产关系，无由得知。根本就不可能承当缔约过错责任。原告诉讼的“买卖合同纠纷”，也是不适当的。因为，原告不是买卖合同的当事人，原告没有诉权。原告恳求的应该是第一被告人的侵权责任。按照原告的逻辑，原告只能，恳求第一被告承当对原告的侵权责任。辩论人是好心买受人，没有任何法律责任。假设按照原告的逻辑去推论，也是辩论人有权追究的缔约过错责任。在辩论人为好心买受人的情况下，第一被告人无法承当返还房屋的法律责任，只能承当赔偿损失的法律责任。其承当的赔偿责任，应该按照北京市高级人民法院的有关文件，以当前的市价计算。但是，本案原告的诉讼恳求是非常混乱的，违犯了正常的思维。完全搅混了各种法律关系。辩论人认为，这或者是出于无知，或者是出于成心，将正常的、合理的法律推论弄得一塌糊涂、似是而非。其实，起一切观点都是错误的，无法成立的。另外，原告恳求第二被告退还房屋却不提让原告之父退还已经收取的价款。难道是打算白白占有辩论人的钱财吗难道这样的恳求也会得到法律的支持吗还有，既然认为合同无效，那么为什么不恳求第一被告承当法律责任，仅让第二被告承当责任，这岂不是很不正常吗因此，原告的恳求缺乏公平诚信，是昭然假设揭的。五、拆迁安置的惯例。庭审中，当事人一致认为，争议房屋是因拆迁安置兴建的。按照当前的征用农村土地、对被拆迁人进展安置的惯例，一切合同都是和家庭的家长签订的。当初，家长有申请宅基地的权利申请建立房屋的权利，相应的也就有协议约定相关拆迁利益的权利。本案的根本领实，也是如此。基于这个惯例，辩论人向法庭提出了由原告、第一被告举证的申请。从实际出发，原告家庭在签订了一系列的协议以后，过了很长的时间，才办理房产登记的手续。这时，才去确定房产证的登记人。此前，从法律意义上说，因拆迁所得的一切财产均属于。不属于原告。至于原告是家庭人口之一，包括是独生子女，只是考虑给的补偿因素当中的一个。例如，我们国家没有给“独生子女”本人的照顾，只有对生育“独生子女”的父母的奖励。在庭审中，原告之父，第一被告陈述的独生子女补助的20平米，也是因为和妻妻子执行了国家关于方案生育的根本国策得到的鼓励。不是因为原告自己执行了方案生育，阻止了其父母再生育，使自己成为独生子女。这不是很简单的事实吗试问：“你妈、你爸方案生育了，和你原告有什么关系”将父母应该得到的奖励，通过混淆法律关系的方法，用以加强原告的权利，也是很可笑的。在正式办理房产证的时候，指定登记人的名称为原告，是在协议出售房屋之后。这就是成心违约、成心违法、成心制造纠纷。有鉴于此：六、辩论人保存追究第一被告刑事责任的权利。假如原告坚持其诉讼恳求，实际上就是原告认为其父和辩论人签订协议的行为，是其父亲以虚构事实的方式骗取辩论人购房款的行为，这正是我国刑法第二百二十四条、二百六十六条规定的诈骗罪。因此，辩论人认为：在民事诉讼中假设原告获得了胜诉，辩论人将按照民事判决书向检察机关恳求追究第一被告的刑事责任。另外，假如侦查获得的证据可以证实，原告在骗取辩论人房款中，包括签订购房协议、办理房产证、起诉要求辩论人退房中，第一被告人和原告是通同协力的，那么，原告同样要承当法律责任。诚然，法律科学是高深的科学。没有经过深化的学习和研究是难以掌握的。即以房屋买卖、拆迁等等，任何一个问题都可以著书立说，洋洋洒洒的形成宏论。这给法律专业人士提供了广泛活动舞台。因此，一些存心不良的人也在试图将法律演化成恶意诉讼的道具。但是，当今的法院、当今的审讯员，政治素质、业务素质日益进步，将法律当作实现不法目的的道具，是难以实现的。法院不会在大天白日之下，作出让群众无法承受的判决。从这个意义上述，无论判决的法理根据多么的高深，从社会常识来说，必然是简单明了的。这样，判决才是构建良好社会风气的助力。反之，假如出现了违犯“天地良心”的判决，就绝对不会“案结事了”。辩论人认为，法官一定会维护社会诚信，不会支持狡诈、唯利是图、巧取豪夺。请尊敬的审讯员采纳我的辩论意见。此致北京市区人民法院辩论人：软件买卖合同纠纷管辖【篇五】合同双方当事人：出卖人：__________________________注册地址：________________________营业执照注册号：__________________企业资质证书号：__________________法定代表人：_______________联络：_______________________邮政编码：________________________委托代理人：____________________地址：邮政编码：_________联络：____________________委托代理机构：注册地址：________________________营业执照注册号：__________________法定代表人：______________联络：__________________邮政编码：________________________买受人：______________________________本人法定代表人姓名：____________国籍：______________身份证护照营业执照注册号_______________________地址：__________________________邮政编码：________________联络：______________________委托代理人姓名：_____________国籍：_____________地址：邮政编码：________________联络：___________________共有人：姓名：国籍：身份证护照委托代理人姓名：国籍:地址：邮政编码：联络：委托代理机构：注册地址：营业执照注册号：企业资质证书号：法定代表人：邮政编码：联络：根据《中华人民共和国民法典》、《中华人民共和国城市房地产管理法》及其他有关法律、法规之规定，买受人和出卖人在平等、自愿、协商一致的根底上就买卖商铺达成如下协议：第一条工程建立根据。出卖人以方式获得位于、编号为___________的地块的土地使用权。土地使用权出让合同号为______________________。该地块土地面积为，规划用处为，土地使用年限自年月日至年月日。出卖人经批准，在上述地块上建立商铺，现定名暂定名_。建立工程规划答应证号为，施工答应证号为。__________。第二条商铺销售根据。买受人购置的商铺为现房预售商品房。预售商品房批准机关为，商品房预售答应证号为。__________。第三条买受人所购商铺的根本情况。买受人购置的商铺为本合同第一条规定的工程中的：