教案经济法概论文本教案

精编资料《经济法概论》文本教案绪论第一章经济法原理本章要点:经济法的概念和调整对象;经济法的产生和发展;经济法的地位;经济法律关系.第一节经济法的概念和调整对象...概论,教案《经济法概论》文本教案绪论第一章经济法原理本章要点：经济法的概念和调整对象；经济法的产生和发展；经济法的地位；经济法律关系。第一节经济法的概念和调整对象一、经济法的产生和发展现代意义上的经济法是商品经济发展到一定历史阶段也即市场经济阶段的产物。随着商品经济的发展，特别是商品经济朝着它的高级阶段即市场经济阶段的发展，市场的集中、控制和垄断的经济现象越来越严重，出现了个体生产与社会生产失衡、社会生产与社会需求失衡、社会生产与国民经济发展失衡的局面。随着时间的推移，日益成熟的市场经济越来越暴露出它的三大固有缺陷：资源配置的无效率、经济的不稳定和社会的不公平。而其中的任何一项都足以置市场经济于死地。人们逐渐认识到，虽然市场能够在微观上以“看不见的手”来配置资源，但是单靠市场的作用显然是不够的。客观要求国家利用价值规律来管理、调控经济生活。在市场经济的基础上，以“看得见的手”来配置资源、维护经济稳定、实现社会公平。现代意义上的经济法正是在这种背景下产生的。作为独立法律部门意义上的经济法，则是第一次世界大战以后才产生的。在第一次世界大战期间，特别是战后，德国颁布了一系列国家干预经济的法规，有些法规直接以经济法命名。这些法规突破了自由经济时期放任自由原则，与确保个体自由的民法有显著的不同，从而引起了德国法学界的注意，并对此开展研究和讨论。1922年一1924年，德国出版了以经济法为题的学术专著和教科书。在第一次世界大战后，德国的经济法研究很快传入日本。至第二次世界大战结束前，由于日本当时的经济体制与德国相近似，因而日本的经济法研究受德国法学者影响也很大。前苏联从20世纪20年代起就开始使用经济法这个概念，并且制定了一系列属于经济法性质的法规。前捷克斯洛伐克共和国国民议会于1964年6月4日制定并颁布的《捷克斯洛伐克社会主义共和国经济法典》是世界经济法制史上的创举，也是迄今为止惟一的一部经济法典。在我国，党的十一届三中全会以后，全党、全国的工作重点开始转移到以经济建设为中心的现代化建设上，国家便大力加强经济立法和不断完善经济司法．经济法作为一个有特定内涵的部门法也得到建立和发展。二、经济法的概念和调整对象(一)经济法概念的由来“经济法”这个概念，最早是法国空想共产主义者摩莱里在1755年出版的《自然法典》中提出来的。1842年，法国空想共产主义者德萨米出版的《公有法典》中，第三章的标题也是“分配法和经济法”。1865年，法国小资产阶级激进派蒲鲁东在其《工人阶级的政治能力》一书中，也提到了“经济法”，并认为经济法是政治法和民法的补充和必然产物。1916年，德国法学家赫德曼在《经济学字典》中使用了经济法概念。我国经济法概念的出现，最早是在1933年上海大东书局出版的《法律大辞典》中的一个“经济法”条目，是摘抄德国法学中对于“经济法”的解释。真正大量正式使用经济法概念，始自1979年的中华人民共和国第五届全国人民代表大会第二次会议文件以后。1980年开始在高等院校法律专业中开设经济法课程。(二)经济法的概念如何给经济法这个概念下定义，理论界争议较大，尚无定论。国外法学界，主要是德国、日本和前苏联的法学家，多数认为经济法是经济秩序法、经济干预法、经济管制法，或者干脆认为经济法就是反垄断法。我国学者对经济法的概念也有多种理解。有的认为经济法是经济计划法，有的认为经济法是经济行政法，有的认为经济法是经济管理法，有的认为经济法是企业经济法，有的认为经济法是综合经济法，有的认为经济法是纵横经济法，有的认为经济法是学科经济法等等。纵观对经济法概念的各种观点，不难发现，人们对于经济法的概念已经形成了两点共识，一是经济法是国家调控（干预）经济的法律；二是经济法是调整一定范围经济关系的法律。在此共识的基础上，我们认为，在表述或理解经济法的概念时，还应注意以下四点：1、经济法是在市场经济体制条件下国家调控经济的法律。市场经济体制条件下的国家调控有别于自然经济和简单商品经济条件下国家对经济生活的干预（或者管理，甚至调控），也有别于计划经济体制下国家对经济的计划调控和行政管理。因此，认为经济法古代就有，我国计划经济时期就有的观点，不管是从名的角度还是实的角度，都是站不住脚的。下面试对计划经济和市场经济条件下的国家调控作一分析。首先，市场经济体制下的国家经济调控，是在承认市场对资源配置的基础性作用的前提下实施的，企业的经营自主权和消费者的消费自由权得到法律的确认与保护；而计划经济体制下的国家经济调控和管理，只承认国家计划对资源的配置作用，企业没有经营自主权，消费者的消费自由也受到极大的限制。其次，市场经济体制下国家对经济的调控表现为宏观性和间接性，对市场的管理旨在维护市场运行秩序；而计划经济体制下国家对经济的调控表现为全面性和直接性，对经济的管理旨在维护计划制定与实施秩序。再次，市场经济体制下的国家经济调控，是为了实现和维护社会整体利益；而计划经济体制下的国家经济调控和管理，所要实现和维护的利益直接表现为国家利益。最后，市场经济体制下国家的经济调控和市场管理，是按照法律规定的权限和程序依法实施的；而计划经济体制下国家的经济调控与管理，是通过行政命令的发布与执行实现的。显然，市场经济体制条件下国家经济调控的性质，决定了经济法具有以下特点：(1)经济法的调整对象，是因国家对经济的管理和调控而产生的各种社会经济关系；(2)经济法追求的利益目标，是表现为资源的优化配置、市场的有序运行、经济的持续发展和社会的公平正义等社会公共利益；(3)经济法须通过国家的积极行为实现；(4)经济法所调整的社会关系中，至少有一方为政府、政府经济管理部门或者经授权实施市场管理职能者，因而经济法属于公法。2、经济法是矫正市场失灵、与民商法一起调整市场经济的法律。市场失灵和国家调控是经济法存在的经济基础和政治基础。说经济法是与民商法一起调整市场经济的法律，并不表示民商法的重要、经济法的不重要，或者经济法的可有可无，而是界定民商法和经济法的作用范围。凡是能够由市场配置资源、发挥作用的时间和空间，就应该由市场、民商法发挥作用。凡是市场不能、民商法不能的时间和空间，经济法就应该发挥作用。实际上，现实经济生活中纯粹发挥市场和民商法作用的场合倒是例外，而由民商法和经济法共同调整某一类社会关系、共同规范某一项经济活动倒是常规。在市场经济国家，民商法往往只是起基础性作用的法律，而体现国家管理和干预的经济法倒是起主导性作用的法律。总之，市场经济加国家调控是世界各国公认的原理，我们讲民商法的时候不能忘记国家调控的经济法，讲经济法的时候不能忘记民商法是市场经济的基础性法律，只有将两者很好地结合起来，才能保证市场经济的健康发展。3、经济法是调整“一定范围”经济关系的法律规范的总称。经济法是调整经济关系的，但并不是调整所有经济关系的。这个“一定范围”在现实的国家经济生活中不会有完全相同的边界。在同一个国家，虽然总是既有市场成分又有国家调控，纯粹的市场经济是根本不存在的。但是市场成分和国家调控的排列组合是不同的。市场成分多些，国家调控就少些。反之亦然。同一国家在不同的历史时期也会有不同的排列组合。对于不同国家来说，由于生产力的发展程度和历史传统等的不同，这个“一定范围”更是具有不同的特点。但是无论“范围”如何不同，凡是“国家调控”的经济关系总是经济法的调整对象。而国家调控存在的基础则是市场失灵。如果市场经济可以不产生市场失灵，国家调控和经济法也就没有存在的必要。但是，在当前的历史条件下，不管是国内还是国外，我们都丝毫看不到国家调控消亡的迹象，相反倒是国家调控越来越占据主导地位。市场经济与国家调控不是相互对立的而是相互依存、相得益彰的。实践证明，特别是在落后国家、在后发展中国家发展市场经济，尤其必须加强和健全政府的调控作用。在这些国家中的市场经济本质上是一种政府主导型的市场经济。发展市场经济的焦点和难点不在市场经济本身而在政府，有什么样的政府就有什么样的市场经济。在许多国家，如果政府不想搞市场经济，那儿也许根本就不会有市场经济。在这些国家，与其说经济法是弥补民商法不足的法律，倒不如说民商法是弥补经济法不足的法律。我国市场经济的发展就是由政府启动、政府推进、政府改革、政府主导的。如果没有政府主导，就不会有我们今天的市场经济。同样，要继续推进我国市场经济的顺利发展也必须加强和完善政府主导、政府调控。这也正如布坎南关于中国经济应该怎样发展时所说的那样“政府应该把重心放在框架结构上”，“建立一个总则”。没有政府的主导、干预，就不可能有市场经济。4、经济法是经济法律规范的总称。经济法的形式是由经济法的内容所决定的。由于经济法所调整的经济关系在门类上复杂多样，所以，它就不可能由一个或者几个法律规范组成，而是由许许多多不同形式的法律、法规以及规范性文件所表述的经济法律规范构成的。也就是说，经济法是经济法律规范的总称。经济法并不等于经济法律规范，经济法作为一个部门法，指的是经济法律规范的总和，而经济法律规范则只是组成经济法的个体。综上所述，我们可以给经济法下这样一个定义：经济法，是在市场经济体制条件下，调整国家为了矫正市场失灵而管理和调控经济活动所发生的经济关系的法律规范的总称。(三)经济法的调整对象经济法的调整对象是国家为了矫正市场失灵而管理和调控经济活动过程中所发生的各种经济关系。具体包括下列几种关系：1、管理和调控市场主体过程中发生的社会关系管理和调控市场主体过程中发生的社会关系是指国家在管理和调控市场主体的组织和行为过程中所发生的社会关系。相应的法律制度是：企业法律制度、公司法律制度、市场主体登记管理法律制度和破产法律制度等。2、市场秩序的管理和调控关系市场秩序的管理和调控关系是国家在造就市场平等竞争条件、维护公平竞争秩序过程中与市场主体所发生的社会经济关系。具体来说，规范市场主体的法律制度如企业法、公司法等，规定了市场组织的地位、法律形式及内部组织机构，规范了投资者与经营者的关系，以保障企业的经营自主权与内部经营管理秩序；规范市场主体交易行为的法律制度如物权法、债权法、消费者权益保护法等，规范市场主体之间的交易活动，以保障实现市场交易秩序；规范市场主体之间竞争活动的法律制度如反垄断法、反不正当竞争法等，规定了市场主体间的竞争规则，以保障实现市场竞争秩序；规范政府对市场管理与调控的法律如计划法、价格法等，规定了政府对市场经济活动的管理权限与程序，以保障市场管理秩序的实现，另外还如金融法维护金融市场秩序、保险法维护保险市场秩序、证券法维护证券市场秩序等等，都是不言而喻的，尽管这些法还有其他的功能。3、调整资源配置中所发生的社会关系调整资源配置中所发生的社会关系是指国家在配置经济资源、自然资源、人口资源的活动中与市场主体和其他主体之间所发生的社会经济关系。国家调控资源配置的目的是为了纠正市场配置资源中出现的消极现象，使有限的资源得到最佳的或者优化的配置组合。调控资源配置的方法则可以有经济方法、行政方法和法律方法等。法律方法中主要有反垄断法、计划法、产业政策法、固定资产投资法、招标投标法、国有资产管理法、可持续发展法和促进科技进步法等等。4、经济稳定调控关系。经济稳定调控关系是国家为了保持、实现宏观经济稳定而在管理和调控经济活动中所发生的社会经济关系。调控的工具主要是财政政策和货币政策。表现在法律领域就是财政法、金融法。而其中相关的税法、银行法、票据法、证券法、保险法、城市房地产管理法、会计法等也都是重要工具。5、社会保障关系。社会保障关系是国家为了实现社会公平、保持社会稳定，在建立和实施社会保障过程中与各种社会主体所发生的社会经济关系。社会保障关系主要包括社会救助关系、社会保障关系、社会福利关系和社会优抚关系。主要的法律制度是社会保障法律制度。6、涉外经济管理关系。涉外经济管理关系是国家在管理涉外经济活动时与涉外经济主体之间发生的纵向经济关系。在国际经济一体化的进程中，有利于各国繁荣的自由贸易是经济发展的大趋势。但是自由贸易并不等于放弃管理。出于经济、政治以及文化甚至军事上的考虑，国家必须对涉外经济进行管理。国家对涉外经济的管理，是国家对于国内经济进行管理和调控的延伸。成功的涉外经济管理，必然有利于国内资源的优化配置和国内经济的稳定发展。而失败的涉外经济管理或者放弃涉外经济管理，或者干脆闭关锁国，都必然会大大影响一国经济的稳定和发展。因此涉外经济管理法是经济法的当然组成部分，是国家管理和调控经济的重要手段。本书第六编就是对涉外经济管理法的阐述。第二节经济法的地位一、经济法的地位经济法的地位问题就是经济法在整个法的体系中是不是一个独立的法的部门，以及其重要性如何的问题。因为法的体系是由多层次的法律部门组成的具有有机联系的统一整体，如果经济法在法的体系中具有一定的地位，那么，它就是法的体系的组成部分。否则，它就不是法的体系的组成部分，在法的体系中没有什么地位。通过上一节的分析，我们可以看出，经济法是以特定的经济关系作为自己的调整对象的，所以，经济法是一个独立的法律部门。二、经济法与相邻法律部门的关系(一)经济法与行政法的关系经济法与行政法的联系，主要表现在：(1)都属于公法范畴，都体现了国家对社会生活的管理和干预；(2)都在不同程度上运用行政方法调整社会关系；(3)都以宪法、法律、法规、规章等规范性文件为渊源；(4)都具有维护国家利益和社会公共利益的作用。经济法与行政法的区别是：(1)主体不同。(2)调整对象不同。(3)调整的方法不同。(二)经济法与民商法的关系民商法是规范市场经济运行的最为基本的法律，在市场经济法律体系中，民商法处于基础地位。(1)民商法律规范是市场经济规则的法律体现。在市场经济体制条件下，市场主体的经济活动必须遵守市场经济规则。民商法律规范就是市场经济规则的法律体现。(2)民商法是规范市场经济运行的基本法律规范。在市场经济运行中所产生的经济关系，都属于民商法的调整对象。(3)民商法充分体现了市场经济的精神。民法观念与市场观念之间具有内在的一致性，民事主体平等、合同自由、诚实信用等民商法的基本精神或原则，充分体现了市场经济的市场主体平等、交易自由、重诺守信等精神。(4)民商法构成市场经济法律体系的基础。市场经济法律体系主要由民商法、经济法（有人认为应该由民商法、经济法和包括劳动法和社会保障法在内的社会法）构成，其中民商法直接规范市场主体的交易活动，其法律规范反映市场经济的内在要求和发展需要，是市场经济法律体系的基础性法律制度。经济法是在市场经济体制条件下，调整因国家管理和调控经济而产生的各种社会关系的法律规范的总称。在市场经济体制条件下，国家对经济的宏观调控和对市场的管理，是确保市场经济机制得以有效有序运行的必要条件。经济法直接反映国家对于经济活动的管理和调控要求，因而经济法是市场经济法律体系中的主导性法律制度。特别是在政府主导型市场经济国家中就更是如此。在社会主义市场经济条件下，民商法和经济法都是社会主义市场经济法律体系不可或缺的组成部分。民商法和经济法各自从不同角度，运用不同的调整机制，实现其各自的宗旨，从而构成市场机制的法制基础。肯定一方，否定另一方，或者主观臆断指望以一方吸收另一方等等，都缺乏理论和实践的依据，都不利于社会主义市场经济的健康发展。我国是政府主导型的社会主义市场经济国家，经济法处于主导地位是不言而喻的。但是由于我们国家市场经济体制建设起步较晚，民商法的发展相对受到制约，不但立法执法滞后，社会的民商法观念如财产权神圣不可侵犯、契约自由等更加需要培育。由于民商法方面的基础缺失，社会缺少能够与政府抗衡的“市民社会”力量，往往又容易导致国家（政府）干预的过度，经济法演变为行政的法。应该看到，市场经济没有国家的管理和调控不行，但是，没有市场经济的市场主体、产权、竞争等基础条件、没有民商法等市场经济的基础性法律，也不会有市场经济。经济法与民商法的区别是：(1)性质不同。民商法属于私法范畴，是调整处于平等地位的市场主体之间在市场活动中所产生的社会关系的法律规范的总称，是规范市场主体的组织与行为、保障市场主体独立与意思自治的重要法律。经济法属于公法范畴，是在市场经济体制条件下，调整因国家调控经济和管理市场而产生的各种社会关系的法律规范的总称，是维护公平竞争秩序、实现有效宏观调控的重要法律。（2）主体不同。民商法主体仅限于法人和公民，而经济法的主体除法人、公民以外，还包括国家的权力机关、行政机关、企业事业单位、社会团体以及企业内部组织和农户等。(3)调整对象不同。民商法是调整平等主体之间的人身关系和财产关系的，而经济法则是调整国家调控经济和管理市场过程中所产生的经济关系的。(4)调整方法不同。民商法是采用民事方法调整经济关系的，而经济法则是运用奖励与惩罚相结合的综合性的方法调整经济关系的。(5)责任方式不同。民商法对违法行为采取民事责任方式，即补偿性的财产责任方式，惩罚性的非财产责任方式只起辅助作用，而经济法对违法行为，则采取民事（经济）、行政和刑事相结合的责任方式，相比较而言，制裁性相对明显。第三节经济法律关系一、经济法律关系的概念经济法律关系是法律关系的一种，是指根据经济法律规范的规定和调整而形成的人们之间的权利义务关系。它具有如下几个特点：(一)经济法律关系是一种思想意志关系(二)经济法律关系是受经济法律规范调整的社会经济关系(三)经济法律关系是具有经济内容的权利义务关系二、经济法律关系的构成经济法律关系同其他法律关系一样，都由三个基本要素构成，即主体、内容和客体。这三个要素缺一不可，其中任何一个要素内容的发生、变更，都会引起经济法律关系的相应变化。(一)经济法律关系的主体经济法律关系的主体亦称经济法主体，是指以自己的名义参加经济法律关系，享受经济权利，承担经济义务的当事人。经济法的主体包括：(1)国家机关。(2)经济组织。(3)事业单位。(4)社会团体。(5)经济组织内部机构。(6)个体工商户和农村承包经营户。(7)公民。(二)经济法律关系的内容经济法律关系的内容是指经济权利和经济义务，也就是经济法律关系主体享有的经济权利和承担的经济义务。经济权利和经济义务是经济法律关系的核心。1、经济权利经济权利是指经济法律关系主体依法具有的自己为一定行为或不为一定行为和要求他人为一定行为或不为一定行为的资格。经济权利包括：(1)经济职权。(2)财产所有权。(3)国有资产管理权。(4)经营管理权。(5)承包经营权。(6)经济请求权。2、经济义务经济义务是指经济法律关系主体依法为满足权利主体的要求必须为一定行为或不为一定行为的责任。经济义务包括：(1)对国家的义务。(2)对社会的义务。(3)对内部的义务。(三)经济法律关系的客体经济法律关系的客体是指经济法律关系主体的经济权利和经济义务所共同指向的对象，是经济权利和经济义务的载体和目标。经济法律关系的客体种类有：(1)有形财物。(2)无形财物。(3)经济行为。三、经济法律关系的发生、变更和终止经济法律关系的发生是指由于一定客观情况的出现而在经济法律关系主体之间形成一定的权利和义务。经济法律关系的变更是指已经发生的经济法律关系要素的变化(主体、内容、客体)。经济法律关系的终止是指经济法律关系主体之间的权利义务归于终结。无论是经济法律关系的发生、变更或终止，都是由于一定的经济法律事实的出现所引起的。(一)经济法律事实的含义经济法律事实是指引起经济法律关系发生、变更或终止的客观情况。(二)经济法律事实的分类经济法律事实按其与经济法律关系主体意志联系与否，可分为事件与行为两大类。(1)事件。指客观上存在和发生的，与经济法律关系主体的主观意志与自觉行为无关的，但能引起经济法律关系发生、变更和终止的客观现象。如不可抗力、偶发事故等。(2)行为。指由一定的组织或个人在其主观意志支配下自觉实施的，能够引起经济法律关系发生、变更和终止的活动。包括公司、企业和其他经济组织的经济法律行为；国家机关的行政行为、执法行为、司法行为；仲裁机构的仲裁行为等。经济法律行为按其性质可分为合法行为与违法行为。(1)经济合法行为。指符合法律规定的行为。通常是指行为者要有合法的主体资格；意思表示要真实，内容要求合法，有必要的形式和手续。(2)经济违法行为。指经济法律关系主体违反法律、法规的行为。如国家机关的不当罚款行为、违法征税行为等。第一编市场主体管理法第二章企业法律制度本章要点：主要从经济法的角度，介绍了国家宏观规制企业的一系列强制性规定。第一节企业法律制度概述一、企业的概念和特征企业是以营利为目的，自主从事生产、流通、服务等经济活动，实行独立核算、自负盈亏，并具有一定法律资格的经济组织。企业具有下列特征：1、企业是经济组织。2、企业是以营利为目的的经济组织。3、企业是独立的经济实体。二、企业的分类按照不同的划分标准，企业可分为不同的种类。对企业进行分类的意义在于：我国法律、法规和政策对不同种类的企业具有不同的规定，各类企业依照相应的规定设立、变更和终止，从事组织管理和生产经营活动。1、依据所属行业的不同，可把企业分为工业企业、农业企业、商业企业、交通运输企业、金融企业和服务企业等等。2、依据生产资料所有制形式的不同，可把企业分为全民所有制企业(国有企业)、集体所有制企业、私营企业和混合所有制企业。我国现行企业法是针对所有制形式的不同而制定的，这种分类方法实际上是计划经济体制的产物，对于确定企业性质，并明确不同所有制企业的特点有一定的积极意义，但是，这种划分不符合现代企业的发展方向。3、依据投资者对企业风险承担责任的形式不同，可分为独资企业、合伙企业、公司企业三种。其中，私人独资企业的投资者对企业债务承担无限责任(不包括外商独资企业)；合伙企业的投资者对企业债务负连带无限责任；公司企业的投资者对企业债务承担有限责任。这种分类是适应市场经济的发展规则的，也是国际上较为通行的企业分类方法。4、依据企业规模的不同，可分为大型企业、中型企业和小型企业。对产品比较单一的企业，以生产能力作为划分的标准；对产品种类繁多，难以以生产能力划分的，则以固定资产原值作为划分企业规模大小的标准。这种分类是我国目前国有企业所采取的分类方法。对不同规模的企业，国家给予的政策待遇不完全相同。除上述分类外，对企业还可依其他标准进行分类，如：依据企业行政隶属关系的不同，可分为中央(部属)企业、地方企业以及乡镇企业；依据产品质量能源消耗、经济效益的不同，可分为国家特级企业、国家一级企业、国家二级企业和省级先进企业；依据企业是否具有法人资格，可分为具有法人资格的企业和不具备法人资格的企业；依据企业是否具有涉外因素，可分为内资企业和外资企业，等等。三、我国企业法立法简况企业法是调整国家组织管理企业以及企业在设立、组织、活动和解散中所发生的经济关系的法律规范的总称。四、现代企业法规范下的现代企业制度(一)现代企业制度的含义与特征我国所建立的现代企业制度，是指能够适应社会化大生产和社会主义市场经济要求，以完善的企业法人制度为基础，以有限责任制度为特征，以公司企业为主要形态的新型企业制度。现代企业制度具有以下基本特征：1、现代企业制度是产权关系明晰的企业制度2、现代企业制度是法人权、责健全的企业制度3、现代企业制度是有限责任的企业制度4、现代企业制度是政企职责分开的企业制度5、现代企业制度是一种组织管理科学的企业制度(二)现代企业制度的基本内容现代企业制度应该包括以下三个方面的基本内容：1、企业法人制度现代企业制度的实质是企业法人制度。企业法人制度的内涵是指企业是法人企业，具有法人企业的一般制度性特征。我国建立现代企业制度，首要的是完善企业法人制度。与非法人企业相比较而言，法人企业主要有五个特征：(1)企业具有法人地位；(2)股东承担有限责任；(3)董事的信托责任，即董事既代表股东的权利，同时也要承担以股东的利益为惟一行为准则的义务；(4)内部的法人治理结构。法人治理结构应达到两项要求：一是既要保证股东的权益，又要使董事和高级管理人员能够自主经营；二是在企业内部形成所有者、经营者、劳动者三者互利制衡的机制，而不仅仅是所有者从外部约束企业的行为；(5)资本社会化。公司制企业便于筹集资金，可以为扩大生产规模、实现资本社会化创造一种好形式。2、现代企业组织制度现代企业组织制度是适应社会化大生产和市场经济发展的要求而形成的高效率的组织制度。现代企业组织制度包括企业的组织形式和治理结构两方面的内容。(1)企业的组织形式。按照市场经济的要求，企业的组织形式不应以所有制性质划分，而应按照财产的组织形式和承担的法律责任来划分。国际上通常将企业的组织形式划分为独资企业、合伙企业和公司企业。(2)公司制企业的组织形式及治理结构。公司制企业可以分为无限公司和；又可分为有限责任公司和股份。对于我国国有企业公司制改造，主要采用有限责任公司和股份的组织形式。现代企业的治理结构是指所有者、经营者、生产者之间通过公司权力机构、决策和管理机构、监督机构形成各自独立、权责分明、相互制约的关系，并通过法律和公司章程得以确立和实施，以形成激励和约束的机制。公司的组织结构，通常是由股东会、董事会、监事会、总经理、专门委员会和职能部门等构成。3、现代企业管理制度现代企业管理制度是现代企业制度的重要内容。现代企业应是高效率管理的企业，包括人、财、物、安全、质量等全方位的管理。将国有企业的组织制度改变为公司形式，则相应的管理制度必须进行改革。总起来说，必须进行下列各项改革：①建立新的企业激励和分配制度；②建立严格规范的企业财务会计制度；③建立系统科学的企业管理制度；④发挥党组织的政治核心作用；⑤建立健全企业的民主管理制度。第二节全民所有制企业法一、全民所有制企业的概念和设立1、全民所有制企业的概念全民所有制企业又称国有企业，是指以生产资料全民所有制为基础的，依法自主经营、自负盈亏、独立核算的生产和经营单位。不包括依公司法设立的国有独资公司和国有主体控股的公司企业。全民所有制企业的财产属于全民所有，国家依照所有权和经营权相分离的原则授权企业经营管理。企业对国家授予其经营的财产享有占有、使用和依法处分的权利。全民所有制企业依法取得法人资格，以国家授予其经营管理的财产承担民事责任。2、全民所有制企业的设立条件和程序（略）二、全民所有制企业的经营权全民所有制企业的经营权是指全民所有制企业对国家授予其经营管理的财产享有的占有、使用和依法处分的权利。包括以下内容１、生产经营决策权2、产品、劳务定价权3、产品销售权4、物资采购权5、进出口权6、投资决策权7、留用资金支配权8、资产处置权9、联营、兼并权10、劳动用工权11、人事管理权12、工资、奖金分配权13、内部机构设置权14、拒绝摊派权三、全民所有制企业的组织机构厂长（经理）负责制１、厂长（经理）负责制是指全民所有制企业的生产经营管理由厂长或经理全权负责的一种企业内部管理制度。２、根据《全民所有制工业企业法》的规定，厂长（经理）领导企业的生产经营活动，其职权有：依照法律和国务院的规定，决定或者报请审查批准企业的各项经营计划。决定企业行政机构的设置提请政府主管部门任免或者聘任、解聘副厂级行政领导干部。任免或者聘任、解聘企业中层行政领导干部，法律另有规定的除外。提出工资调整方案、奖金分配方案和重要的规章制度，提请职工代表大会审查批准。提出基金福利使用方案和其他有关职工生活福利的重大事项，提请职工代表大会审议决定。依法奖惩职工，提请政府主管部门奖惩副厂级行政领导干部。３、全民所有制厂长对企业的精神文明和物质文明负有全面的责任。厂长必须支持职工代表大会、工会和其他群众组织的工作。必须执行职工代表大会依法作出的决议。全民所有制企业职工代表大会职工代表大会是全民所有制企业实行民主管理的基本形式，是职工行使民主权利的机构。它不是企业的决策机构，作用是代表职工审议本企业的重大决策，对企业的管理人员实行监督，维护职工的合法权益。职工代表大会的常设机构是企业的工会委员会，由其负责职代会的日常工作。职工代表大会的职权包括：对企业的发展计划和重要经营事项提供意见和建议；对工资调整方案、奖金分配方案、劳保措施和企业奖惩方法等涉及职工利益的事项有同意或否决的权利；审议决定关于职工福利的重大事项；评议监督企业各级管理人员，提出奖惩和任免的建议；根据政府主管部门的决定选举厂长（经理），或提出罢免，报主管部门批准。四、全民所有制企业和政府的关系根据《全民所有制企业法》和《全民所有制企业转换经营机制条例》的规定，政府对企业的职责主要包括：对企业行使所有者的管理职能企业的财产属于全民所有，即国家所有，国务院代表国家行使企业财产的所有权。国务院对固有资产的所有权的行使是通过它的有关部门进行的，这些职责包括八个方面：考核企业的财产保值增值的情况，对企业的资产负债和损益情况进行审查和审计监督。根据国务院的有关规定，决定企业和政府之间的财产收益的分配方式，比例或定额。根据国务院的有关规定，决定批准企业的生产性建设项目（依法属企业自主投资范围内的除外）。决定或者批准企业的资产经营形式，企业的设立、合并（不含兼并）、分离、终止和拍卖，批准企业提出的被兼并申请和破产申请。根据国务院的有关规定，审批企业的财产的报损、冲减、核销，关键设备、成套设备或者重要建筑物的抵押、出售、组织清算并收缴被撤销解散的企业的财产。依照法定条件和程序，决定或批准企业的厂长（经理）的任免和奖惩。拟定企业的财产管理法规，并对执行情况进行监督。维护企业依法行使经营权，保障企业的生产经营不受干预，协助企业解决实际问题。对企业实施社会管理职能加强宏观调控和行业管理2、培育和完善市场体系，发挥市场的调节作用3、建立社会保障制度，为企业提供社会福利服务4、建立发展社会中介组织，为企业提供社会服务五、违反全民所有制企业法的法律责任全民所有制企业法规定的法律责任主要有：企业的法律责任；企业领导人的法律责任；政府有关部门领导干部的法律责任；其他类型的法律责任等。第三节集体所有制企业和其他各类企业法概述集体所有制企业城镇集体所有制企业城镇集体所有制企业是指财产由一定范围的城镇劳动群众集体所有，实行共同劳动，在分配方式上以按劳分配为主体的社会主义经济组织。１９９１年９月９日国务院发布的《城镇集体所有制企业条例》为城镇集体所有制企业的发展提供了法律保障。（二）乡镇集体所有制企业乡镇集体所有制企业是指在乡村区域内设立的，以生产资料的劳动群众集体所有制为基础的、独立的商品经济组织。二、个人独资企业法个人独资企业是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立的，由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。三、合伙企业法我国的合伙企业是指依照我国《合伙企业法》在中国境内设立的，由各合伙人订立合伙协议，共同出资，合伙经营，共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。四、农村承包经营户和个体工商户一、农村承包经营户的法律规定农村承包经营户是指处于农村集体经济组织之中，以农户的家庭为生产经营单位，按照承包合同从事商品经营的成员。个体工商户是指在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的公民。第三章公司法律制度本章要点我国公司法的相关内容。有限责任公司和股份的法律规定。第一节公司法概述一、公司的概念和特征公司是依照公司法组建并登记的以盈利为目的的企业法人。公司总体上来说具有以下特征：1、公司本质上是一种相对于自然人的团体或组织。团体性是公司的最本质的特征。2、公司必须依法成立。3、我国的公司承担有限责任。4、公司设立必须在法律许可的范围内从事经营活动。5、公司的所有权归股东共同所有。公司股东按照所拥有的资本价值或数额比例分配利润。6、公司最终由股东共同控制。公司的权力机构为股东会或股东大会。公司的生产经营活动在法人治理机构的规制下进行。公司的种类公司从不同的角度，可以有不同的分类。从公司对外活动的信用基础看，可分为人合公司、资合公司；从控股程度看，可分为母公司和子公司；从公司注册地看，可分为本国公司、外国公司和跨国公司；从股东的责任角度看，可分为有限额责任公司、股份无限责任公司和两合公司。我国公司法规定的公司主要是指有限责任公司和股份两种。1、有限责任公司。有限责任公司是指两个以上，５０个以下的股东出资设立，股东以其认缴的出资额为限对公司的债务承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。2、股份。股份是指公司的全部资本由等额股份构成，并通过发行股票筹集资本，股东以其所认缴的出资额对公司的债务承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。三、公司法的概念和特征公司法是规定公司的设立、组织与活动的法。与其他法律一样，公司法有广义与狭义之分。广义的公司法是指所有有关公司的设立、组织与活动的法律；狭义的公司法即指单行的《公司法》。公司法有以下特征：1、公司法是一种组织法。2、公司法是一种行为法。3、公司法是一种强制性规范较多的法。四、公司法的一般规定公司设立行为及其主体。公司设立行为多属于法律行为，设立主体须按照法律的规定设立公司，并对其设立行为承担法律责任，经过公司登记机关的核准登记，发给企业法人营业执照，公司方才设立。《公司法》中对公司的设立和程序作了较详细的规定。公司的章程订立章程是公司设立行为的基本要求。公司章程必须合乎法律的规定，同时，它也是规范公司事务的特别是内部事务的基本规则，对于公司的人员有约束力，可以以违反公司的章程为由对公司的工作人员进行追究乃至起诉。很多情况下，公司的章程是立法的具体化。公司的名称和住所《公司法》第9条规定，依照该法设立的有限责任公司，必须在名称中标明有限责任公司的字样；依照该法设立的股份，必须在名称中标明有限责任公司的字样。其中关键的字是“有限”，这表明了公司的责任形式。住所也是同样重要并需要依法登记的事项。住所在法律上有重要的意义，它在一定程度上确定了公司的注册登记地和诉讼中的管辖及法律的适用。对于一些合同的履行也有重要的决定意义。《公司法》第１０条规定：“公司以其主要办事机构所在地为住所。”一个公司只能有一个住所，该住所必须处于公司的登记机关所辖的区域内，在公司有几个办事机构的情况下，应根据公司的章程和公司的实际运作的情况，在统辖公司全部事务和分支机构的办事机构所在地办理公司登记。公司设立分公司的，需在分公司所在地的公司登记机关办理登记，但分公司不是法人，其营业场所所在地不具有公司的住所的法律意义。公司的权利能力和行为能力。公司的权利能力是指公司作为法律主体地位的一种资格。在时间上从公司成立到公司终止；在内容上是指公司依法可从事的行为的范围，主要是指公司的营业范围。公司的营业范围在注册登记时经过审核，并在公司的章程中有所体现。公司作为法人，其行为能力的基本特点是必须通过其工作人员实现其意志。能代表公司从事活动的机关，主要是公司的董事会和法定代表人，其代表权是法律赋予的，不需要另行特别授权。监事会在一定的条件下也可代表公司进行活动。（五）公司资本的三原则资本确定原则。资本维持原则。资本不变原则。 （六）公司的职工及其权益的保护公司的职工的保护主要体现在职工组织的建立和对职工相关劳动权益的实现。在研究决定涉及职工的切身利益的事情时，都要听取职工的意见和建议；在制定公司的生产经营的重大问题、制定重要的规章制度时，也应听取公司工会和职工的意见和建议。此外，公司必须保护职工的合法权益，加强劳动保护，实现安全生产，并采取多种形式，加强职工的职业教育和岗位培训，提高职工的素质。第二节有限责任公司的设立及其组织机构有限责任公司的设立条件1、股东符合法定人数。2、股东出资和公司资本符合法律的规定。二、有限责任公司的设立程序三、有限责任公司的组织机构。1、有限责任公司的股东会。有限责任公司的股东。有限责任公司的股东会由股东组成。股东作为出资者享有一系列权利，也应该履行相应义务。。有限责任公司股东会的职权。有限责任公司股东会的召开。有限责任公司股东会的决议形式。2、有限责任公司的董事会和经理有限责任公司的董事会。董事会由董事组成，一般为３到１３人，是股东会的执行机构。董事会设董事长一人，副董事长一到二人，董事长是公司的法定代表人。有限责任公司的经理。经理负责公司的日常经营管理工作，由董事会聘任或解聘。经理对董事会负责。3、有限责任公司的监事会监事会是公司的内部监督机构。《公司法》第５２条规定，有限责任公司，经营规模较大的，设立监事会；股东人数较少或规模较小的，可以只设一至两名监事，监事会成员不得少于３人，由股东代表和适当比例的职工代表组成。4、有限责任公司监事、经理、董事的任职资格和义务（1）任职资格（见公司法第５７条规定）此外，国家公务员不得兼任企业的董事、经理或监事，本公司的董事、经理和财务负责人不得担任公司的监事。（2）有限责任公司的董事、监事、经理应负的义务①遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋利益。②不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。③董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人，不得将公司资产以个人名义或者以他人名义开立帐户储蓄；不得以公司的资产为个人的债务提供担保。④董事、经理不得自营或为他人经营与其所任职公司同类业务或者从事损害公司利益的活动。⑤董事、经理除公司章程规定或股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。⑥不得泄露公司秘密，但法律有规定或者经股东会同意的除外。⑦违反法律、行政法规和公司章程的规定执行职务，给公司造成损失的，应当予以赔偿。有限责任公司的董事、监事、经理违反上述义务的，依法应承担相应的民事责任、行政责任和刑事责任。四、国有独资公司１、国有独资概念和特征国有独资公司是指国家授权投资的机构或国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。2、国有独资公司的组织机构国有独资公司不设股东会，公司股东的权利由国务院授权投资的机构或者部门行使，并授权公司董事会行使一部分股东会的权利。公司的合并、分离、解散、增减资本和发行公司债券等事宜，需由国家授权投资的机构或者部门作出决定；国有独资公司的资产转移，依法由国家授权投资的机构或部门办理审批及财产权转移手续。国有独资公司设立董事会，每届任期３年。董事会成员为３到９人，由国家授权投资的机构或部门委派或更换。董事会成员中应当有公司职工代表，由公司职工民主选举产生。董事会设董事长一人，副董事长的设立与否视需要而定。国有独资公司的董事长、副董事长由国家授权投资的机构或部门从董事会成员中指定。董事长为公司的法定代表人。国有独资公司设经理，由董事会聘任或解聘。第三节股份的设立和组织机构一、股份的设立股份的设立方式股份的设立分为发起设立和募集设立两种。（二）股份的设立条件1、必须有法定的发起人发起人的资格和人数。发起人是筹建股份的人，可以是自然人也可以是法人。为５人以上，其中过半数的发起人在中国境内有住所。国有企业改建为股份的，发起人可以少于５人，但应当采取募集设立的方式。2、必须具备法定的最低资本额。股份注册资本的最低限额为人民币１０００万元，有外商投资的应不少于３０００万人民币；公司注册资本最低限额需高于上述标准的，由法律法规另行规定。发起人可以用货币投资，也可以用建筑物、厂房、机器设备等有形资产，或工业产权、非专利技术、土地使用权等无形资产折价入股。用货币以外的其他资产折价入股的，须按国家有关规定对该资产进行评估和确认。发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过注册资本的２０％。3、股份发行、筹备事项符合法律的规定。4、发起人制定公司章程，并经创立大会通过。5、有公司名称、建立符合股份公司要求的组织机构6、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。股份的设立程序股份的设立程序因设立方式的不同而不同。以发起设立方式设立股份的程序较为简单，发起人认足公司章程规定的股份，交付全部出资后并选任董事及监事后，向公司登记机关申请设立登记，并报送有关主管部门的批准文件和其他文件，经公司登记机关核准登记后，发给营业执照，公司即告成立。以募集设立方式设立的公司程序较为复杂，包括以下步骤：１、订立发起人协议。２、办理设立公司的申请手续。３、批准。４、申请公开发行股票。５、募集股份。６、召开创立大会。７、申请设立登记。股份的股份发行、转让及公司债券（略）股份股东的权利、义务权利1、出席或委托代理人出席股东会并行使权利。2、依照法律规定及公司章程的规定转让股份。3、查阅公司章程、股东会会议记录、会议纪要和会计报告，监督公司的经营，提出建议或咨询。4、按其股份取得权利。5、公司终止后依法取得公司的剩余财产。6、股东合法权利受到侵犯时，有权向人民法院提起诉讼。7、公司章程规定的其他权利义务1、遵守公司章程。2、以其所认购股份为限对公司的债务承担责任。3、以其所认购股份和入股方式缴纳股金。4、在公司办理工商登记以后，股东不得退股。5、公司章程规定的其他义务。股份的组织机构股东大会股东大会由全体股东组成，股东大会是公司的权力机构。它行使下列职权：1、决定公司的经营方针和投资计划2、选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项3、选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项4、审议批准董事会的报告5、审议批准监事会的报告6、审议批准公司的年度财务预算、决算方案，利润分配方案和弥补亏损方案7、对公司增加和减少注册资本作出决议8、对发行公司债券作出决议9、对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议10、修改公司章程股东大会分为股东年会和股东临时会议。股东年会每年召开一次，股东临时会议因下列情形而召开：董事缺额达２／３时；公司累计未弥补亏损达实收股本的１／３时；代表公司股份１０％以上的股东请求时；董事会或监事会认为必要时；监事会提议召开时。股东会由董事会召集，并与开会日的３０日以前通告股东，通告应载明审议事项，股东临时会议不得决定通告未载明的事项。股东大会作出决议时，每一股有一票表决权，股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过；股东大会对公司合并、分立、解散或章程的修改作出决议，必须经出席股东大会的股东所代表的股份的２／３以上通过。股东大会应对会议的决议事项作出会议记录，由出席会议的董事签名。董事会1、董事会的设立。董事会是公司的常设机构，对股东大会负责，其成员为５—１９人。董事由股东大会选举产生。股份董事的资格与有限责任公司董事的资格相同。2、董事会的职权。董事会遵照国家法律法规、公司章程及股东会议履行职责，行使下列权利：负责召开股东大会并向股东大会报告工作；执行股东会议决议；决定公司的经营计划和投资方案；制定公司的年度财务预、决算、利润分配方案和弥补亏损方案；制定公司增减注册资本的方案和发行公司债券的方案；决定公司重要资产的抵押、出租、发包和转让；制定公司合并、分离、解散的方案；聘任或者解聘包括公司经理、根据经理的提名聘任或解聘副经理在内的高级管理人员，决定其报酬和支付方法；制定公司基本管理制度。3、董事会议的召开。董事会议每年至少召开两次。由董事长召集。董事会议应有１／２以上的董事出席时方可召开，董事会开会时，董事应亲自出席，董事因故不能出席可以书面形式委托其他董事代为出席董事会，委托书中应载明授权范围。4、董事会的决议及其后果。董事会作出决议，需有半数以上的董事表决同意，董事会应作出记录，并由出席董事和记录员签字。董事有要求在记录上作出某些记载的权利。参加作出决议的董事应对董事会的决议承担责任。曾表示异议并记录于会议记录的可免除责任。5、董事长。董事长为公司的法定代表人。董事长由董事担任，董事长行使下列权利：（１）主持股东大会和召集、主持董事会（２）检查董事会决议的实施情况（３）签署公司股票、公司债券。经理股份的经理负责公司的日常经营管理活动，依照公司章程或者董事会的授权行使职权。公司经理的职权如下：1、主持公司的生产经营管理活动，组织实施董事会决议2、组织实施公司年度经营计划和投资方案3、拟订公司内部管理机构设置方案4、拟订公司的基本管理制度5、制定公司的具体规章6、提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人7、聘任或者解聘除公司董事会聘任或解聘以外的负责管理人员8、公司章程和董事会授权的其他职权。经理列席董事会会议。监事会1、监事会的设立。股份可设立监事会，对董事会及其成员和管理人员行使监督职能。监事会成员不得少于３人，并应推选１人为召集人。监事任期３年，可连选连任。监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。监事会是公司监督机构，监事不得兼作董事、经理及其他高级管理人员。2、监事会的职权。监事会向股东会负责并报告工作，具体行使下列职权：（１）监事列席董事会议；（２）监督董事、经理等管理人员有无违反法律、法规、公司章程及股东会决议的行为（３）检查公司的财务状况（４）当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正（５）建议召开临时股东大会，（６）章程规定的其他职权。第四节公司财务、会计的法律规定公司财务会计制度的建立。公司应当依照法律法规和财政主管部门的规定，建立本公司的财务会计制度。公司应在每一财务会计年度终了之时制作财务会计报告，并依法审查验证。有限责任公司应当按照公司章程的规定的期限将财务报告送交各股东。股份的财务报告应当在召开股东大会的２０日前备置于本公司供股东查阅；以募集方式设立的股份必须公告其财务会计报告。二、公司的公积金和公益金1、公司的公积金。公司的公积金有两种，即法定公积金和任意公积金。公司分配当年税后利润后，应提取１０％的法定公积金。公司以超过股票票面金额的发行价格发行股票所得的溢价款以及按照规定列入资本公积金的其他收入，应当列入公司资本公积金。法定公积金累计达到公司注册资本的５０％以上时，可不再提取。公司的公积金用于弥补公司的亏损，扩大公司的生产经营规模或转为增加公司的资本。2、公司的公益金。公司分配当年利润时，应当提取利润的５—１０％的法定公益金，用于本公司的集体福利。3、剩余利润的分配。公司在弥补亏损和提取公积金之后所剩余利润的分配，由股份按股东持有的股份的比例进行分配。三、公司财务会计制度中的其他禁止性规定1、不得另立会计帐册。2、不得以个人名义开立帐户存储。第五节违反公司法的法律责任违反公司法的行政责任违反公司法的行政责任有两种情况，一种是公司内部所作出的行政处分，另一种是国家行政机关的处罚。1、公司的行政处分。凡是董事、监事、经理利用职权收受贿赂、其他非法收入、侵占公司财产的，以公司资本为本公司的股东和其他个人债务提供担保的，自营或者为他人经营由其所任职公司同类营业的，由公司给予处分。2、国家行政机关的行政处分。责令改正。凡是办理公司登记时虚报注册资本、提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的；以及制作虚假的招股说明书、认股书、公司债券募集办法发行股票或者公司债券等等行为的，由有关行政机关责令改正。行政处分。凡是将国有资产低价折股、低价出售或者无偿分给个人的；以及对不符合规定条件的设立公司申请予以批准等等的行为，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。撤销资格。公司成立后无正当理由超过６个月未开业的，或者开业后自行停业连续６个月以上的，虚报注册资本的、提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，由公司登记机关吊销其公司营业执照；承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假证明文件的，可由有关主管部门依法责令该机构停业，吊销直接责任人员的资格证书。没收非法收入。凡是董事、监事、经理利用职权收受贿赂，其他非法收入或者侵占公司财产的，董事、经理挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人的；清算组成员利用职权徇私舞弊、牟取非法收入或者侵占公司财产的；将公司资产以任何个人名义开立帐户储蓄的，没收违法所得。罚款。《公司法》对处以罚款的种种情形作了具体的规定，在此不一一叙述。二、违反公司法的民事责任1、返还财产。凡是挪用、侵占公司财产的，责令退还公司财产。2、赔偿损失。董事、经理违反规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，责令取消担保，并依法承担赔偿责任。三、违反公司法的刑事责任严重违反公司法，构成犯罪的，须承担刑事责任。其犯罪主体分为公司和公司成员两种。公司犯罪是法人犯罪的一种类型，一般实行双罚制，即对公司处以罚金，对直接责任人员处以相应的刑罚。第四章市场主体登记管理法律制度本章要点：市场主体登记管理法的概念、特点及其渊源，市场主体登记管理制度的立法模式，一般市场主体的工商登记管理制度，工商登记的基本类型和一般条件，特殊市场主体的审批许可制度，审批许可制度的适用范围。市场主体登记管理法律制度概述市场主体的概念和分类市场主体，即市场经济主体，是指参加市场经济活动，享有经济权利，承担经济义务的当事人。市场主体登记管理的概念和作用所谓市场主体登记管理，是指国家为了规范市场主体的行为以建立和维护市场经济秩序，而从法律上对市场主体资格予以确认的一种法律行为。市场主体登记管理的作用，概括来讲，主要包括如下几个方面：可确认市场主体的法律地位，使市场主体取得合法的生产经营资格或法人资格。市场主体登记管理可便于国家保护市场主体合法的生产经营活动，保障市场主体的合法权利，同时取缔非法的生产经营活动，维护市场经济秩序。国家通过市场主体登记管理，既可以对市场主体的生产经营活动进行必要的监督和管理，又可以较全面地了解市场主体的所有制性质、规模、类别和生产经营状况等基本情况，掌握市场主体的行业、区域分布等资料，从而便于国家进行相应的宏观经济决策，对国民经济和社会发展的各个方面统筹兼顾，合理安排生产布局，促进市场经济的发展。市场主体登记管理法的概念和特点市场主体登记管理法是指调整市场主体登记管理关系的各种法律规范的总称。特点：它体现了国家对市场主体的干预。它规范的是市场主体的组织和与组织有关的行为。市场主体登记管理法的调整对象依内容和表现形式不同，市场主体登记管理法所调整的经济关系可分为国家在干预公司、企业等的组织过程中所发生的经济关系，以及国家在干预与它们组织有关的行为的过程中所发生的经济关系。依产生时间的不同，市场主体登记管理法所调整的经济关系可分为作为组织体的公司、企业成立前的国家干预经济关系和成立后的国家干预经济关系。依国家干预是作用于公司、企业内部还是外部，市场主体登记管理法调整的经济关系可以分为公司、企业内部的国家干预经济关系和公司、企业外部的国家干预经济关系。市场主体登记管理制度的立法模式自由主义。特许主义。准则主义。行政许可主义。混合主义。我国目前采用的是混合主义。一方面，法律不再要求所有市场经营主体进入市场都必须经过国家行政机关的审批；另一方面，现行立法中进入市场从事生产经营活动在很多情况下仍然需要国家有关机关的批准或许可。即对一般市场主体采用准则主义，特殊市场主体采用行政许可主义。一般市场主体的工商登记管理制度工商登记管理的定义和性质工商登记管理是政府在对申请者进入市场的条件进行审查的基础上，通过注册登记，确认申请者从事市场经营活动资格，使其获得实际经营权的各项活动的总称。工商登记制度的基本功能规范市场主体，使市场主体普遍具备从事市场经营活动的能力。掌握市场主体的基本情况，保证国家对市场经营活动进行有效的管理和监督。公开市场主体的基本情况，保护消费者和其他市场经营主体的利益。工商登记的基本类型和一般条件根据法律、法规的规定，市场主体的工商登记可分为企业法人登记和市场主体营业登记两种基本类型。企业法人登记的条件企业法人登记既是企业获得营业权的程序，又是确认其法人资格程序。目前，我国企业法人登记有两种类型：一为一般的企业法人登记，适用《中华人民共和国企业法人登记管理条例》的规定；二为公司登记，适用《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定。有自己的名称、组织机构和章程。有固定的经营场所和必要的设施及从业人员。有符合国家规定并与其生产经营相适应的资金数额。有健全的财务制度，能够实行独立核算，自负盈亏，独立编制资金平衡表或者资产负债表。能够独立承担民事责任。有符合国家法律、法规和政策规定的经营范围。法律、法规规定的其他条件。如从事技术开发、咨询和服务的企业法人，按照国家有关规定，还必须有一定数量的专业技术人员。营业登记的条件不具备法人条件的联营企业、企业法人所属的分支机构、总公司所属的分公司、事业单位和科技性社会团体设立的经营单位、从事经营活动的事业单位和科技性社会团体、以及个体工商户，具备国家规定的营业条件的，可以申请营业登记，经工商行政管理部门核准登记后，发给《营业执照》，也可以进入市场，从事一定范围内的生产经营活动。但营业登记仅意味着这些组织可以参与市场经营，经过营业登记的组织虽然可以参加市场经营活动，但并不具有独立、完整的市场主体人格，通常不能独立地承担民事责任。登记机关工商登记的登记机关是工商行政管理部门。根据申请登记的市场主体的类别、规模、隶属关系的不同分别由不同级别的工商行政管理部门进行登记。五、登记程序工商登记的一般程序包括：申请与受理审查核准（四）发照特殊市场主体的审批许可制度审批许可制度的概念和分类审批许可制度，是指政府对社会成员直接或设立企业和其他类型的经济组织进行特定的生产经营活动进行审查，在符合法律规定的情况下，准许其进入某种市场，从事生产经营活动的一种市场准入制度。审批制度根据其适用对象的不同有两种类型：一为个人进入特殊市场的审批制度；二为企业设立审批和营业许可制度。根据申请人要求进入市场类型不同，国家有关部门可以采取不同的审批许可方式，从现行立法的规定来看，有三种类型；一为立法特许；二为专项批准；三为通过颁发许可证的方式许可。根据审批许可内容不同，可将其分为两类：一为设立审批；二为经营许可审批。审批许可制度的适用范围审批许可制度主要适用于从事特定类型的生产经营活动。特定范围内的市场经营活动，是指与社会公共利益密切相关的经济活动。所谓与社会公共利益相关的经济活动，是指对国家主权、社会公共安全、人民群众身心健康、社会经济的总体发展等可能带来直接影响的经济活动。从现行立法的规定来看，需要经有关部门审批才能设立的企业主要包括：（1）药品生产经营企业，包括专门从事药品生产加工的企业或兼营药品生产加工的企业；药品经营企业，包括专营或兼营药品分销、批发、零售等业务的企业；（2）金融组织，包括各种商业银行、证券交易所以及其他从事金融业务的机构；（3）外商投资企业，包括在中国设立的中外合资企业、中外合作企业和外资企业；（4）文物经营企业；（5）计量器具的生产、修理企业；（6）食品生产经营企业和食品摊贩；（7）烟草经营企业；（8）化学危险品经营企业；（9）麻醉药品经营企业；（10）广告经营企业；（11）通讯服务经营企业；（12）锅炉压力容器生产企业；等等。此外，设立股份、期货交易所等，也须经国家有关部门特别批准。审批许可机构审批许可机构根据市场主体经营的商品服务类别的不同而有差别。从事药品生产经营的，由卫生行政部门负责审批；金融业经营机构的设立，由中国人民银行负责审批；从事证券业务的，由证监会审批；设立外商投资企业的，由对外经济贸易行政管理部门审批；从事文物经营的，由文物管理部门审批；从事计量器具生产、修理的，由技术监督行政管理部门审批；从事食品生产经营的，由卫生行政部门审批；从事烟草业经营的，由烟草专卖行政管理部门审批，等等。审批许可的条件和效力审批过程中，国家有关部门将根据申请人申请从事的生产经营活动的内容或设立企业的性质不同，按照不同的条件进行审查。第五章企业破产法律制度本章要点：破产的概念及其意义；破产法的分类及其适用；破产的主要阶段；和解整顿程序；破产债权；破产财产的构成分配；债权人会议的职权。第一节破产法律制度概说一、破产的概念及意义和法律依据破产是指债务人的实有资产不足以抵偿债务或债务人不能清偿到期债务的一种事实上和法律上的状态。我国规范破产的法律主要是《中华人民共和国企业破产法》（１９８８年１１月１日起实施）和《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国企业破产法（试行）》若干问题的意见》（１９９１年实施）以及《中华人民共和国民事诉讼法》（１９９１年实施）中的企业破产程序这一章。其中《中华人民共和国企业破产法》及最高人民法院对此法的意见适用于全民所有制企业，而一般的其他企业的破产主要适用民事诉讼法的有关规定。二、我国破产法的基本原则我国企业破产法律制度遵守以下基本原则：1、实行企业破产法律制度和国家宏观调控相结合的原则。2、实行和解整顿和破产还债相结合的原则。3、实行企业破产制度和健全社会救济制度相结合的原则。4、从实际出发，采取区别对待的原则。三、企业破产法的适用我国企业破产法只适用于全民所有制企业，其他的企业则适用《民事诉讼法》第１９章企业法人破产还债程序的规定，至于不是法人的企业，如合伙、个体工商户、独资企业等则不适用破产。第二节企业破产还债程序的法律规定我国的《企业破产法》和《民事诉讼法》对企业破产还债程序作了详细的规定。破产申请的提出和受理破产申请是指债权人或债务人向人民法院提出的请求人民法院宣告债务人破产的要求。1、实质要件。包括以下内容：（１）破产界限。破产界限又称破产原因，是指据以对债务人依法进行破产宣告的法定事由。我国法律规定，企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务的，为企业法人的破产界限。（２）破产能力。指债务人可以接受破产宣告的资格。根据我国的法律，只有企业法人具备破产能力，无法人资格的企业及自然人均不具备破产能力，即破产法不适用于后者。此外破产法还规定，公用事业和与国计民生有重大关系的企业，虽因经营管理不善造成严重亏损，但不予宣告破产，而由政府有关部门给予资助或采取其他措施帮助清偿债务。这一规定表明了企业法人具有破产能力的例外；（３）破产障碍。亦称不宣告破产的例外，指债务人存有破产原因时，出现妨碍破产的例外。根据我国的法律，不予宣告破产的仅限于两类企业，一类是公用事业和与国计民生有重大关系的企业；另一类是取得担保之后，自破产申请之日起６个月内清偿债务的企业。2、形式要件。破产申请的形式要件主要是指破产申请应遵循破产法的程序规定。破产申请通常由债权人提出，债权人在提出该请求时，应向法院提供债权数额、有无财产担保以及债务人不能清偿到期债务的证据。以供法院核实并决定是否予以立案。破产申请亦可由债务人向法院提出，根据破产法的规定，债务人为全民所有制企业的，其申请破产要由其上级主管部门同意，债务人向法院提出破产申请时，应提供有关的材料，其中包括：企业亏损情况的说明、会计报表、企业财务状况明细表和有形资产的处所、债权清册和债务清册、主管部门同意其申请破产的意见。破产申请的管辖及受理1、破产案件的管辖。在地域管辖上，企业破产案件由债务人所在地人民法院管辖。在级别管辖上，基层法院一般管理县、县级市或区的工商行政管理机关核准登记的企业破产案件；中级人民法院一般管辖地区、地级市以上工商行政管理机关核准登记的企业的破产案件。2、法院受理破产案件后，债务人财产的其他执行程序必须中止，也不得对部分债权人进行清偿。债权人会议债权人会议是债权人依照人民法院的通知或公告而组成的行使债权、破产参与权和决议权的机构。二、和解和整顿和解是指债权人和债务人就企业的债权债务的履行达成新协议，经过人民法院的认可后，由人民法院公告中止该企业的破产程序。整顿是指被申请破产的企业和债权人会议达成和解协议生效后，在被申请破产企业的上级主管部门的主持下，对该企业的经营管理、组织整顿、产品结构、产品质量等进行的调整，使企业能够在整顿期限内，扭亏为盈，清偿债务。三、破产宣告和破产清算法院宣告企业破产必须具备以下条件：1、企业因经营管理不善，严重亏损，不能清偿到期债务，企业素质太差，无法整顿的。2、企业在整顿期间，由于本身的过错或由于财务状况继续恶化，债权人会议申请终结整顿，法院终结其整顿，宣告其破产。3、整顿期满，不能按照和解协议清偿债务的凡具备以上各项条件之一的，由人民法院裁定，宣告企业破产。四、破产财产的构成清算组成立后，其职权之一就是清理破产财产，破产财产由下列财产组成：宣告破产时，破产企业经营管理的全部财产，其中也包括国家授予企业经营管理的财产，企业支配的各项资金，企业的自有资金等。破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产。应当由破产企业行使的其他的财产权利。此外，已作为担保物的价款超过其所担保的债权的数额，也是破产财产。五、破产债权破产债权包括：破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃了财产担保的债权。破产宣告时未到期的债权，视为已到期，但应减去未到期的利息有财产担保的债权，其数额超过担保物的价款的，超出部分为破产债权。破产债权不包括债权人参加破产程序的破产费用。六、破产财产的变卖和分配破产财产在变卖时，如是成套设备，应整体出售，不能整体出售的，才分散出售破产财产的分配方案由清算组提出，经债权人会议讨论通过，报请人民法院裁定后执行。破产财产在优先划拨破产费用后，进行分配的顺序是：先清偿所欠职工的工资和劳动保险费用，然后清偿所欠税款，最后清偿破产债权。如果破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，则按比例进行分配。对企业破产的责任人员的处理企业被宣告破产后，由政府监察部门和审计部门负责查明企业破产的责任。对企业破产负主要责任的法定代表人或上级主管部门主要负责人，给与行政处分。如果该类人员由于玩忽职守造成企业破产，致使国家财产遭受重大损失的，依照刑法的有关规定追究其刑事责任，处以有期徒刑或拘役。凡是在人民法院受理破产案件前６个月至破产宣告之日的期间内，破产企业有隐瞒、私分或无偿转让财产等各种无效行为的，对破产企业的法定代表人和直接责任人员给与行政处分；破产企业的法定代表人和直接责任人员的行为构成犯罪的，依法追究刑事责任。第二编市场秩序维护法第六章反不正当竞争法律制度本章要点：反不正当竞争法的基本原则，不正当竞争的概念、特征，不正当竞争行为的表现类型，不正当竞争行为的法律责任。反不正当竞争法概述反不正当竞争法的概念和立法宗旨从广义上讲，反不正当竞争法是指调整在维护公平竞争、制止不正当竞争过程中发生的社会关系的法律规范的总称。狭义上理解的反不正当竞争法是指1993年我国《反不正当竞争法》的立法宗旨是：为保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法权益，制定此法。反不正当竞争法的调整对象反不正当竞争法调整的对象是因不正当竞争行为而引发的各种社会关系。首先，反不正当竞争法调整的是市场交易中的竞争关系。其次，反不正当竞争法调整的是由不正当竞争行为而引发的各种社会关系。三、反不正当竞争法的基本原则自愿原则平等原则（三）公平原则（四）诚实守信原则和公认的商业道德四、反不正当竞争法和相邻法律的关系反不正当竞争法和商标法的关系。反不正当竞争法与专利法的关系。不正当竞争概述一、不正当竞争行为的概念和特征不正当竞争是指经营者违反《反不正当竞争法》的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。不正当竞争行为的特征主要有：不正当竞争行为的主体是经营者。不正当竞争行为是不公平的竞争行为。不正当竞争行为是违法行为。不正当竞争行为是危害社会或他人的行为。二、不正当竞争行为的列举规定我国《反不正当竞争法》不仅对“不正当竞争”的概念作出了明确的界定，而且在第二章对我国应予制止的不正当竞争行为作了列举规定。假冒、仿冒行为假冒、仿冒行为是经营者假借和冒充其他经营者的商业标识，以使人混淆产生误解的行为。商业贿赂行为商业贿赂行为是指经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品的行为。侵犯他人商业秘密的行为侵犯商业秘密行为，是指经营者通过不正当手段，违法获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密的行为。虚假的广告和宣传行为常见的虚假广告和宣传行为有：经营者制作虚假广告即经营广告者利用广告或其他方法对商品质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。这类广告都是盈利性的。广告经营者代理、设计、制作、发布的虚假广告。即广告经营者在明知是虚假广告或应当知道是虚假广告的情况下，而实施广告、宣传的行为。倾销商品的行为倾销商品行为，是指商品的生产经营者为排挤竞争对手，达到支配、控制、垄断市场的目的，以非正常的价格出售商品的行为。实行地区、部门封锁销售，限制竞争的行为《反不正当竞争法》第七条规定，政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争的行为有：（1）限定他人购买其指定的经营者的商品；（2）限制其他经营者正当的经营活动；（3）限制外地商品进入本地市场；（4）限