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文档简介

二级建造师执业资格考试建设工程法规及相关知识讲义

(一般不考)★★(一般不会每年都考)★★★(一般每年考一题)★★★★(一般每年必考至少一题)★★★

★★(一般每年必考一题以上);仅供参考。

体系划分主要内容分值

1建设工程基法律体系和法的形式宪法

本法律知识民法物权法35%

合同法

2建设工程核建筑法、招标投标法、安全生产法

心法律制度

建设工程安全生产条例安全生产许可证条例35%

建设工程质量管理条例建设工程施工合同纠纷

3建设工程相产品质量法、标准化法、环保法、节能法、消防法、档案法、

关法律制度劳动合同法、税法及建造师管理制度15%

4建设工程法民事责任、行政责任、刑事责任5%

律责任各责任主体相应法律责任

5建设工程民事纠纷处理的方式、证据、民事诉讼法、仲裁法、行政复10%

纠纷处理议法与行政诉讼法

合计100%

第一部分:建设工程基本法律知识

1.1法律体系和法的形式(1020P4)

1020是指该部分内容在大纲中的编号2Z201020的最后四位数字;P4,该内容见教材第4页

1.1.1法律体系(部门法体系)简表(1021P4)★★

将一国全部现行法律规范,按•定标准和原则(主要是根据调整对象或者适用领域)划

分为不同的法律部门。______________________________________________________________________

法律部门主要调整对象或者领域法规列举

1宪法法律体系的基础,根本性、全局性的;《宪法》、《立法法》、《各级政

府组织法》等

2民法平等主体之间人身关系、财产关系《民法通则》《合同法》《侵

权责任法》《物权法》《婚姻

法》、知识产权三法等

3,商法平等主体商事关系或商行为《公司法》《票据法》《破产法》

《海商法》

4,经济法调整国家在经济管理中发生的经济关《建筑法》《招投标法》《税法》

5,行政法调整国家行政管理活动中各种社会关《行政许可法》《行政处罚法》

系《行政复议法》

6,劳动法与社会保调整劳动关系;调整有关社会保障、《劳动法》、《劳动合同法》《安

障法社会福利全生产法》《消防法》

7,自然资源与环境保护自然资源、防治污染和其他公《土地管理法》《节约能源法》

保护法害,《环保法》《环评法》

8,刑法规定犯罪和刑罚《刑法》

9,诉讼法规定各种诉讼活动程序的法律(程序《民事诉讼法》《刑事诉讼法》

法)《行政诉讼法》

【真题示例】

(2009-01)在我国法律体系中,《建筑法》属于()部门。

A.民法B.商法C.经济法D.诉讼法

2二级2(X)9-()1-C

1.1.2法的形式(法律渊源)(1022P5)★★★

法的形式也称为法律渊源,实质是法的效力等级问题一把握原则:位高-权重-法力高

1.121我国法的形式

法的制定机关表现形式及示效力可设置的

形式例等级处罚种类

宪法(典)全国人大《中华人民共和国最高不得抵触,否则无

宪法》:唯一效

法律全国人大(基本)及其常委《民法通则》《刑仅次于宪法各种刑罚以及行政

(狭义)会(一般)法》《合同法》:处罚(只有《刑法》

《建筑法》《招标可以设定刑罚)

投标法》《安全生

产法》:《XX法》

行政国务院(中央政府、最高行《建设工程安全生低于宪法、法律限制人身自由以外

法规政机关)产条例》《建设工的行政处罚

程质量管理条例》:

《XX条例》

地方省级、省会市、较大市的人《黑龙江省建筑市低于法律、法规限制人身自由、吊

法规大及其常委会场管理条例》《上销企业营业执照以

海市轨道交通管理外的行政处罚

条例》;《XX省/

市XX条例》

部门规章国务院组《工程建设项目施低于法律、法规细化上位法规定的

成部、委工招标投标办法》行政处罚,设立警

(具有行《建筑业企业资质告、罚款的行政处

政主体资管理规定》罚

格的部门)

地方政府规省级、省会《北京市建筑工程低于法律、法规,

章巾、国批较施工许可办法》《上低于同级、上级地

大市人民海市轨道交通运营方性法规

行政规章政府安全管理办法》;

《XX规定/决定/办

法》

司法解释最高人民法院《民通意见》《关对法院审判活动有对法律(狭义)的

于审理建设工程施约束力系统性解释文件和

工合同纠纷适用法对法律适用的说

律问题的解释》《合明,不得抵触立法

同法解释(二)》;解释

国际条约我国作为国际法主体缔结、参加的国际条约、协定。如《建筑'也安全甲.生公约》,

在民商法领域可以直接适用、优先适用国际条约O

其他特别行政区法律

【口诀】

宪、法、行,地、行、司,还有国际与其他

1.1.2.2规范性文件效力的一般原则

不同机关制定:上位法优于下位法(上下具有相对性)。一位高一权重一法力高

同一机关制定:新法优于旧法;特别法优于一般法。

1.1.2.3规范性文件效力冲突的解决

同一机关制定:新的一般法与旧的特别法之间冲突:由制定机关裁决。

不同机关制定:

1部门规章之间、部门规章与地方政府规章冲突;由国务院裁决。

2部门规章与地方性法规冲突,由国务院提出意见,若国务院认为应该适用部门规章,

应当提请全国人大常委会裁决。

【真题】

(07-100)

《建设工程质量管理条例》设定的行政处罚包括()

A.罚款B.拘役C.行政拘留D.责令停业整顿E.吊销企业营业执照

(一级()9-16)

《建筑根企业资质管理规定》属于()

A.行政法规B.一般法律C.司法解释D.部门规章

二级2010-03-A

一级2007-01-C

一级2007-100-ADE

一级2009-16-D

1.2宪法(1030P7)★★

基本知识:我国现行的是1982年通过的宪法,此后的1988/1993/1999/2004年四次通过修正

案共3条。

宪法包括序言和正文:宪法正文包括:总纲、02公民基本权利和义务、03国家机构、04

国旗国歌国徽首都四个部分(章),共138条。

宪法由全国人大制定和修改,全国人大常委会行使解释权,两者都有权监督宪法实施。

公民的基本权利和义务________________________________________________________________

公民的基本权利公民的基本义务

1平等权1维护国家统一和民族团结

《宪法》33条:公民在法律面前一律平等;但允许

合理的差别

2政治权利和自山2遵守宪法和法律,保守国家秘密,

选举权和被选举权:言论、出版、结社、集会、游行、爱护公共财物,遵守劳动纪律,遵

示威守公共秩序,尊重社会公德。

3,宗教信仰自山3维护国家安全、荣誉和利益

4,人身自由(狭义:人的身体不受非法限制:广义:4保卫祖国、依法服兵役和参加民兵

生命、人格、住宅、通讯受到保护)组织©

5社会经济权利5,依法纳税

主要包括财产权、劳动权、休息权(劳动者享有)+

老病失能时;获得物质帮助的权利

6文化教育权利6其他,计划生育、赡养父母等

主要包括:受教育;进行科学研究、文学艺术创作和

其他文化活动

7监督权和获得赔偿权

监督权:批评、建议;申诉、控告、检举权

【注意】既是权利乂是义务的有:劳动和受教育;

区别权利和义务:权利可以放弃或者不行使,义务则必须履行。

【真题示例】

(二级09-62)根据我国宪法规定,公民的宪法权利包括()

A.在法律面前一律平等

B.有言论、出版、游行和示威的自山

C.有宗教信仰的自由

D.对任何国家机关和国家工作人员有批评和建议权

E.有维护祖国的安全、荣誉和利益的权利

7二级2009-62-ABCD

1.3民法(1040P9)

民法部门中与建设工程相关的法律主要包括:《民法通则》、《物权法》、《合同法》、《侵

权责任法》、知识产权三法(《著作权法》《专利法》《商标法》)。

1.3.1民事法律关系(1041P9)★★

民事法律关系:平等主体之间的,由民法规范调整的,以权利义务为内容的社会关系,

包括人身关系和财产关系(不包括政治权利、民主权利)。

平等主体:无管理、隶属关系;不能将自己的意志强加给对方;

1.3.1.1民事法律关系的构成:三要素(主体、客体、内容)

民事券律关系要素

|享受权利承担义务的当事人参与者

O1自然人(年龄、精神状况分为无、限、完人,16-18自食其力视为完人)

主体02法人(四条件-依法成立,财产经费,名称、组织、场所,独担民责)

03其他组织(非法人组织)

权利义务指向的对象

O1财——资金+有价证券

客体02物一可支配且有用(被需要的客观实体)

03行为一要产生满足权利人要求的结果:物化or1F.物化

04非物质财富一智力成果、精神产品,多为知识产权

民事权利、义务

内容法定权利、义务-如:人身权利

约定权、义务-如:合同中约定的权利义务

注意:我国规定:自然人是否有行为能力一般依据其行为地法律规定。

【口诀】

法律关系三要素,主体客体与内容,权利义务归主体,民事能力做前提

民事客体有三类,智力成果物(财)行为,

1.3.1.2民事法律关系的变更

变更内容具体分类示例

1主体变更主体数目发生变化总包商将所承揽的业务进行

分包

主体的改变如合同转让,由新的主体代替原主体享有权

利承担义务

2,客体变更客体范围的变更如建设施工合同中,工程量

的改变

客体性质的变更新客体的改变,如工程项目

由小桥改为涵洞

3,内容变更权利增加意味另外一方义务的增加

权利减少意味另外一方义务的减少

1.3.1.3民事法律关系的终止

1自然终止履行完毕,即清偿

2协议终止即时协商事后达成一致

约定终止条件事先约定终止的条件和权利人,当条件

成就时,有权人可单方终止协议

违约终止不可抗力或一方根本违约导致合同无法履行,双方或守约方可解除合同,终

止双方权利义务关系

1.3.2民事法律行为的成立要件(1042P13)★★

概念公民或法人(主体)设立、变更、终止(变动)民事权利和民事义务的合法行

分类依据是否必须采用特定形式

要式法律行为:须书面、经过审批等:建设合同、专利转让

不要式法律行为:民间小额借贷

成立要1、主体具有相应行为能力

件自然人:相应能力;无限人不相应的要法代的同意或者追认

法人:不违反法律禁止性规范,超营业范围不导致无效

2、意思表示真实

O1意思:内心真实期待+并愿意为法律所调整的法律结果;

02表示:发诸于外能被相对人获悉(不局限于是言语、文字)

03真实:内心意志=外在表示;不真实(客气等虚假表示、认

识错误)、不自由(被欺诈、胁迫的);但不是所有的意思表

示不真实都必然导致行为无效(有可变更、可撤销的行为)

3、行为内容合法

行为内容不违反法律和社会公共利益、社会公德

4、行为形式合法

要式民事法律行为必须采取法定的特定形式

合同行为是民事法律行为的一种,且非常常见的一种,所以合同法中对合同成

立要件的规定与民法通则中民事法律行为成立要件的规定完全一致。

【口诀】

要式行为由法定,书面公证加登记,要式行为有例外,自由决定不要式

【真题】

(二级2009-02)

关于民事法律行为分类,以下说法错误的是()

A.民事法律行为可分为要式法律行为和不要式法律行为

B.订立建设工程合同应当采取要式法律行为

C.建设单位向商'业银行的借贷行为属于不要式法律行为

D.自然人之间的借贷行为属于不要式法律行为

二级2009-02-C

1.3.3代理制度(1043P14)★★

1.3.3」代理的概念

代理是指代理人自被代理人(即:本人)名义,在代理权限范围内与第三人为法律行为,

其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。

注意:

1、三方当事人:被代理人(本人)、代理人、代理关系涉及的第三人:被代理可能是

无限人,但是代理人一定得是完人。

2、不是所有行为都可以代理(如登记结婚、劳动合同的履行等)

3、有些代理,行为人必须具有规定的资质等条件才能成为代理人(如:代理招标)。

1.332代理的种类(委托、法定、指定,重点是委托代理)

代理种产生依据主要特点常见示例

委托代被代理人应明确代理人姓名、名称,代建设单位委托监理单位对工程施

理的授权理事项、权限和期间工监理、委托律师代理诉讼、公司

委托人签章员工(法定代表人除外)代表公司

的签约行为

法定代法律的直全权代理(可以代理的都能代未成年人的父母、已婚精神病人的

理接规定理)妻子/丈夫

指定代法院或有多发生在诉讼中,(本质也是父母双亡的未成年人侵权,法院在

理关机关指法其均不愿意承担监护职责的祖父

定而产生定代理)母、外祖父中指定一人担任诉讼中

的代理人

1.333代理人、被代理人责任的承担

导致责任原因权利人处理责任承担后果

1、授权不明被代理人委托书授权不明被代理人、代理人承担连

带责任

2、无权代理O1被代理人追认或明知而不被代理人承担,相当于有

无权、越权、超期代否认权代理

理02被代理人拒绝追认行为人(即无权代理人)

承担责任(“表见代理”

即本规定的例外)

03第三人恶意且导致被代理第三人与行为人承担连

人损失带责任

3、代理人失职滥权代理人不履行职责致使被代理人代理人承担民事责任

应尽善良管理人之损失

贝与第三人恶意串通损害被代理人代理人与第三人负连带

利益责任

4、代理事项/代理行代理人明知委托事项违法,仍代理代理人和被代理人负连带责

为违法任

被代理人明知代理人的代理行为

违法不反对

5、复代理(代理人将O1事前告知征得同意或被代理人被代理人承担责任

代理事务又转托他人事后追认

代理)的责任承担

02事前未告知或被代理人事后不代理人负民事责任

追认

03上表02例外:紧急且为了被被代理人承担责任

代理人利益

【口诀】

不明串通知没权,违法转错共同连

注意:民法中的善意、恶意,与好坏无关,而是指当事人是否知情。

1.334表见代理(一级中的重要考点)

本质上是无权代理,但为保护善意W三人而要求被代理人对第三人承担责任的法律规定

表现形式构成要件法律后果

无代理权1、无代理权1、代理行为有效,即:

被代理人向第三人承担

超越代理权限2、实施了代理行为

责任

代理期满后继3、善意相对人/第三人有理由相信

、被代理可向行为人追

续代理行为人有代理权2

【口诀】

没超终止订合同,有理相信代理(成)

注意:有理由一般是指行为人持有被代理盖章介绍信、空白盖章合同书等足以使相对人相信其有

代理权的情况。

1.3.3.5代理的终止

委托代理终止法定代理或指定代理终止

1、期满或者完成委托1、被代理人取得或者恢复民事行为能力

2、被代理人取消委托或者代理人辞去委托2、被代理人或代理人死亡

3、代理人死亡3、代理人丧失民事行为

4、代理人丧失民事行为能力4、有权机关取消指定

5、作为被代理人或者代理人的法人终止5、双方关系监护关系消灭(如离婚、解除

收养关系)

注意:被代理人发生3、4的情况不必然终止注意:在法定、指定代理L被代理人必是

代理无限人

【口诀】

满完消辞死失终;恢复(两)死代理丧,取消监护关系(亡)

【真题示例】

(2010-71)

某律师接受当事人委托参加民事诉讼,以下属于委托代理权消灭的原因有()11o

A.诉讼终结B.当事人解除委托C.代理人辞去委托D.委托代理人死亡E.委托代理人有过错

二级2010-71-ABCD,注意选项E委托代理人有过错可能会承担民事责任,但并不必然导致代理

权消灭。

1.3.4债权制度(1044P15)★★★

13.4.1债的概念

根据合同的约定(意定)或者法律的规定(法定),在当事人之间产生的特定的权利和

义务关系。

债权就是一方当事人享有请求另一方当事人为或者不为一定行为的权利,对方有履行之

的义务(债权远不止要求“偿还欠款”的含义)。

13.4.2债的发生依据________________________________________________________________

发生依据解释说明种类

合同当事人订立合同中的约定;引起债权最主要、最意定

普遍的根据

侵权非法侵害他人人身或者财产权利法定

不当得利没有法律或者合同依据获益,他人因此受到损失法定

无因管理没有义务,为他人利益提供服务或者管理(损己法定

利人)

1.343债的分类(补充知识)

分类标准种类内容及示例

按照债的设定及内容意定之债合同之债,单方允诺之债

是否允许当事人意思法定之债侵权之债、无因管理、不当得利、缔约过失之债

自治

根据多数债权人或债按份之债多个债权人或债务人按照各自份额享有债权或承担

务人之间对债权或债债务

务的承受情况连带之债任一债权人都可以要求债务人履行全部义务,任一债

务人如被要求,都须履行全部债务;之后对外债权债

务关系消灭,内部分配或分担

注意:连带之债,特别是连带债务(即“连带责任”)的“内部约定内部有效,不能对外”

原则要重点掌握

134.4债的消灭

1因履行而消灭清偿

2因抵消而消灭有法定抵消,必须是互负同种性质和质量的到期债务;约定抵消,

协商一致即可

3因提存而消灭无法向适格债权人履行,经公证机关证明或法院裁决,债务人将标

的物交有关部门保存,超期不取收归国有

4因混同而消灭债权人和债务人合为一体,企业合并

5因免除而消灭债权人放弃债权

不是所有情况都适用,只包括具有人身性质的合同之债,委托代理

6因当事人死亡而解中代理人死亡、出版合同中撰稿人死亡;如果是普通债务,当事人

除死亡,清算期遗产。

【直.题示例】

(一级07-72)

甲建筑设备生产企业将乙施工单位订购的价值10万元的某设备错发错给了丙施工单位,儿

天后,甲索回该设备行交付给乙。乙因丙曾使用过该设备造成部分磨损而要求甲减少价款1

万元。卜.列关于本案中债的性质的说法,正确的有()

A.甲错发设备给丙属于无因管理之债

B.丙向甲返还设备属于不当得利之债

C.乙向甲支付设备款属于合同之债

D.甲向乙少收1万元货款属于侵权之债

E.丙擅自使用该没备对乙应承担侵权之债

(一级07-73)

甲、乙两个施工单位组成联合体投标,双方约定,如因施工质量问题导致建设单位索赔,各

自承担索赔额的50%。施工过程中建设单位确因质量原因索赔12万元,则下列关于此索赔

和赔偿责任承担的说法中,正确的有()

A.如甲无过错,则其有权拒绝先行赔付

B.建设单位可直接要求甲承担12万元

C.建设单位可直接要求乙承担12万元

D.建设单位应当要求质量缺陷的过错方承担主要费任

E.先行赔付的一方,有权就超出50%的部分向另一方追偿

一级2007-72-BC本题较难,涉及的知识点较多

一级2007-73-BCE主要是考“联合体投标后的责任原则”以及“连带责任承担的对内、对外规则”

1.3.5知识产权(1044P17)★

13.5.1概述

知识产权

概念民事主体对智力成果依法享有的专有权利。

知识产权1人身权和财产权的双重属性;如作者的署名权和所得稿酬

特征2专有性;非经专利人授权不得使用

3地域性;特定国家或者地区的地域范围内有效

4时间性:法定的时间期限内有效(著作权中的人身权、商标权除外)

1.3.5.2著作权(版权)P17

著作权(版权)

保护对象作品

文学、艺术、科学领域独创性可复制的智力成果;如:美术、建筑、图形、模型

权利内容著作人身权发表、署名、修改、保护作品完整(无保护期限)

著作财产权使用权、许可使用(并取得报酬)、转让(并取得报酬)、获得报酬

侵权行为无授权或法律依据(即非合理使用和法定许可),违法使用他人作品或著作专有权的行为

保护手段停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任,损害公共利益或者情节严重,

可能要行政、刑事责任

1.3.5.3专利权P18

主体发明/设计要对发明创造实质性特点做出创造性贡献的人,组织、资助、帮

人助的人不算

单位执行工作任务或者主要利用单位物质条件的发明是职务发明创

造,专利(申请)权归单位;有约定的从约定(约定优先)

受让人依合司或者其他方式合法取得专利权

客体发明对产品、方法或者改进提出的新技术方案;自申请日起2()年保护

实用新型对产品的形状、构造或者结合提出的新技术方案;自申请日起10

年保护期

外观设计对产品的形状、图案或色彩、形状、图案的结合做出的新设计;

10年

侵权行未经许可实施其专利(不问善恶);假冒他人专利;冒充专利;剥夺北职务发明

为者的合法益

保护手民事责任以至行政、刑事责任

1.354商标权P19

客体注册商标;商标不注册也可以用,但不受商标法保护(可以受《反不正当竞争法》

保护):

期限有效期10年,不限续展次数

权利注册商标专用;转让(要签订书面合同且经过商标局批准一要式行为);许可他人

使用

侵权1、未经许可使用注册商标;

行为2、销售侵犯商标权的商品;

3、伪造、擅造注册商标标识;

4、更换商标(反向假冒)或者更换产品重新投入市场

5、其他

责任民事责任以至行政、刑事责任

1.3.6诉讼时效(1045P19)★★

1.3.6.1诉讼时效的概念

权利人在法定期间内,不行使权利即胜诉权消灭(教材文字不够严谨),应该是:对方

获得时效抗辩权,可能导致丧失胜诉权。理由是:根据最高法2009年《时效规定》,超过诉

讼时效,权利人起诉符合起诉条件的,法院应当受理(即债权人还是有诉权的):当事人未

提出时效抗辩,人民法院不应释明主动适用诉讼时效的规定进行裁判。也就是说:债务超过

诉讼时效,债务人(被告),获得了时效抗辩权,但是如果其不行使,法院不得主动适用或

者提醒,债权人仍然有可能胜诉,因而不能认为超过时效的权利人一定会丧失胜诉权。

诉讼时效是法定的,当事人约定延长、缩短时效期间一律无效。注意只有债权才有诉讼时效。

即便超过诉讼时效债权人的实体权利不消灭,尽管可能得不到法院(公权力)的保护,

但是并未消灭:如果债务人主动履行了债务,债权人仍有权接收,且债务人也不能再以超过

诉讼时效或主张不当得利而反悔。

诉讼时效从知道或者应当知道权利被侵害时起计算

136.2诉讼时效期间的种类(P20)

种类期间

普通诉讼时效2年.通常都是,没有特别规定的都是2年。

1年,人身损害赔偿(产品缺陷导致的除外)、延付拒付租金、寄存财物

短期诉讼时效丢失毁损、

出售不合格的商品未声明的;

1年,《海商法》货主向承运人索赔时效

特殊诉讼时效1年,《海商法》货主向承运人索赔时效

3年,《环保法》环境污染侵权

4年《合同法》进出口货物合同、技术进出口合同争议

20年,诉讼时效从知道或者应当知道权利被侵害时起计算;但从权利

最长保护期限被侵害之日起超

过20年的,人民法院不予保护

136.3诉讼时效的中止(P20)

在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力或者其它障碍不能行使请求权的,诉讼时

效中止。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。

据《时效规定》其它障碍包括:(基本上都是难以克服的障碍)请求人权人是无限人

且无法代,或者法代死亡、丧权、失力;继承开始后,未确定继承人或者遗产管理人;权利

人失去自由等;其它。

1.3.6.4诉讼时效的中断

诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或同意履行义务而中断。从中断时起,诉讼时效重新

计算,并可以多次中断。

中断原因常见方式重算时效的起点

起诉、仲裁、申请支付令、申请破产、申报破产诉讼终结或法院作出裁判

提起诉讼债权等(和

司法程序沾边都算)

向对方送交主张权利文书、发信件、电文,金融书面:书面通知到达相对人

(权利人)提出机构扣款,口头:相对人了解通知内容

要求对下落不明的通过媒体公告;申请调解、裁决,

上访上告等

(闹出动静的都算)

(义务人)同意部分履行、提供担保、请求延期、制定清偿计划片面:柠面通知到达相对人

履行等(认账的都算)口头:相对人了解通知内容

1.365诉讼时效中止与诉讼时效中断的区别

诉讼时效中止诉讼时效中断

发生期间最后六个月诉讼期间内

发生原因不可抗力。r诉讼障碍(客观原因)诉讼、提出要求或者同意履行(主

观行为)

法律后果中止计算,消除后继续计算重新计算,可以多次中断

【真题】

(二级10-01)

根据施工合同,甲建设单位应于2009年9月30日支付乙建筑公司工程款。2010

年6月1日,乙单位向甲单位提出支付请求,则就该项款额的诉讼时效()。

A.中断B.中止C.终止D.届满

(一级07-04)

某建设工程合同约定,建设单位应于工程验收合格交付后两个月内支付工程款。2005年9

月1日,该工程经验收合格交付使用,但建设单位迟迟不予支付工程款。若施工单位通过诉

讼解决此纠纷,则下列情形中,会导致诉讼时效中止的是()19。

A.2006年8月,施工单位所在地突发洪灾,一个月后恢复生产

B.2007年6月,施工单位所在地发生强烈地震,一个月后恢复生产

C.2007年7月,施工单位注定代表人生病住院,个月后痊愈出院

D.2007年9月,施工单位向人民法院提起诉讼,但随后撤诉

二级2010-01-A

•级2007-04-B

1.3.7物权制度(1050P21)★★

1.3.7.1物权的概念和种类

物权:权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。

种类客体特点主要代表权利

所有权动产、不动产、知识(自物权)最完全的物权,他物权

产权、财产权利

的产生的基础:

用益物权动产、不动产他物权,建设用地使用权;宅

支配的是物的使用价值基地使用权;土地承

包经营权

担保物权动产、不动产、权利他物权抵押权

支配的是物的交换价值质押权

留置权

注意:以上物权分类方法的标准不同,因此,物之上可能有多种不相互冲突的物权属性

1.3.7.2抵押权(1051P21)

1、抵押权概念

债务人或者第三人(抵押人)不转移对财产的占有,将该财产作为债权的担保,债务人不履行债

务时,债权人(抵押权人)有权以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。

可以抵押的财产必须是可以流通的,我国土地所有权不能流通(建设用地使用权可以有条件流通)。

2、不动产抵押权

不动产的抵押权自登记时设立(注意抵押合同的生效与抵押权的成立是两个不同的概念,即:抵

押权=抵押合同+登记),在建工程可以作为抵押物(注意根据司法解释:施工单位的优先权优于

抵押权人)。

3、动产(浮动)抵押

经当事人书面协议,债务人可以将现有、将有资产(生产设备、原材料、半成品、产品)打包抵

押,届抵押权行使时确定具体抵押财产(也称浮动抵押)。

抵押权行使的时间:未能履行到期债务、被宣告破产或撤销、约定情形出现、严重威胁债权的其

他情况。

4、抵押权对第三人的效力

O1对买受人:抵押权不得对抗正常经营活动中,已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

02对承租人:在先关系效力优先。

5,抵押权的放弃与顺位变更

抵押权人放弃债务人自己的抵押财产的,其他担保人在该财产范围内免责,另有约定除外(体现

主债务人的责任优先的公平原则和民事活动中意思自治原则);有多个抵押权人的,部分抵押权

人与抵押人协议变更抵押数额或者顺序,未经其他抵押权人的书面同意,不得对其产生不利影响。

例如:甲公司将其房产先后抵押给乙银行担保300万元债务、丙银行担保300万元债务、丁银行担

保500万元债务,后经甲公司同意乙、丁银行交换了抵押顺序:到期后甲公司不能履行债务,房屋

拍卖所得为600万元,则乙丙丁三银行各应得多少金额?(0/300/300)

6、抵押权的实现一条件:债务人未能履行所担保债务或者发生约定条件

01抵押权人与抵押人协议以抵押财产折价

02抵押权人请求人民法院拍卖、变卖抵押财产

03折价、变卖(没有拍卖)应当参照市场价格

04以建设用地使用权实现抵押权时,该土地上新增建筑物一并处分,但新增建筑物所得价款,抵

押权人无权优先受偿(先押地,后盖楼,一起卖,分别算)

05抵押权人应当在主债权诉讼时效期间内行使抵押权

7、其他债权人的撤销权

如在601中,折价金额损害其他债权人的利益.,其他债权人可以在知道或应当知道撤销事由之日

起一年内(除斥期间,不适用中断、中止规定)请求法院撤销该协议。

,如:甲公司将其房产先后抵押给乙银行担保300万元债务、丙银行担保300万元债务、

丁银行担保500万元债务,后经甲公司同意乙、丁银行交换了抵押顺序;到期后甲公司不能

履行债务,房屋拍卖所得为600万元,则乙丙丁三银行各应得多少金额?(0/300/300)

1.3.7,3质权(1052P22)

1、质权概念:

质押是债务人或者第三人将其动产或者权利移交债权人占有,将该动产或者权利作为债

权的担保,分为动产质押和权利质押。了解质权人、出质人、质物、质权的含义。

动产质权自交付时设立,权利质权自交付(有凭证能交付的交付,如:提单、汇票等)

或者登记(无凭证或者不能交付的,in:股票、专利权、商标权等)时设立。

2、质权人的权利和义务

权利义务

可以放弃质权。若放弃的质权是债务人提供1不得擅自使用和处分质物,违反之,造成

的,其他担保人在该范围内免责;当毁损要赔偿;02不得擅自转质,违反

事人另有约定除外。之,造成毁损要赔偿。(若是0102情况外

的质物毁损,就不要赔偿)

3、出质人的权利

要求质权人及时行使质权。质权人怠于行使,O1可请求法院拍卖、变卖质物;02造成损

害,质权人承担聘偿责任。

1.3.7.4留置权(1053P23)

]、留置的概念

债务人逾而履行,债权人可留置己经合法占有(应依据同一合同关系,企业间除外),

并有权折变拍优先受偿。留置权人(留置别人的财产)、留置人(财产被留置)、留置物(留

置财产)

2、留置权人的权利

O1收取孳息(先扣除收取孳息的费用)

02留置权优于抵押权或质权

3、留置权的实现

没有约定债务履行期的,应给予2个月以上的宽限期,鲜活宜腐物除外。折变价格参考

市场价格。

【真题】

(二级10-05)

根据《物权法》的相关规定,以建筑物抵押的。抵押权自()时设立。

A.合同签订B.备案C.交付D.登记

(二级10-08)

根据《物权法》的相关规定,不得抵押的财产是()。

A.正在建造的航空器B.土地所有权C.生产原材料D.荒地承包经营权

(二级09-04)

根据《物权法》规定,下例关于抵押权的表述中错误的是()。

A.在建工程可以作为抵押物

B.即使抵押物财产出租早于抵押,该租赁关系也不得对抗已经登记的抵押物

C.建设用地使用权抵押后,该土地上新增的建筑物不属于抵押财产

D.抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权

137.5与建设工程相关的用益物权——建设用地使用权(1055P25)★★

1、建设用地使用权

概念依法对国家所有土地享有占有、使用和收益的权利,有权建造建筑物、构筑物及其附属设施

范围地表、地上、地下;后权不得损害前权

设立针对政府公务、军事、公益、基建等用地:不交钱,无期限,要严格限制:期限:

方式划拨无限制

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