物流管理资料 第5章 比较代理法

第5章比较代理法

第1节代理概述

一、代理的概念代理是指民事主体通过他人行为实施民事法律行为的方式。大陆法国家的代理，一般是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。这也被称为狭义的代理或直接代理。我国《民法通则》采取的是严格的狭义代理的概念，但我国《合同法》扩大了代理的范围。

英美法国家的代理概念不强调代理人必须以被代理人的名义实施民事活动。其代理的一般定义是：代理标志着法律可以适用于这样一种关系：基于双方相互同意，一个人或实体（代理人）承担义务为另一个人或实体（被代理人）的利益行事、并受被代理人的控制。二、直接代理和间接代理在国际经济贸易活动中，代理就有直接代理和间接代理之分：前者指代理人以代表的身份，例如以本人的名义订立合同；后者指代理人以自己的名义但为了本人的利益而行为。如前所述，我国《民法通则》和《德国民法典》中所称的代理都是直接代理。英美法不仅承认直接代理，也承认间接代理。第2节代理权产生的依据和分类

大陆法将代理划分为法定代理和意定代理。英美法将代理权的产生主要分为明示授权（ExpressAuthority）和默示授权（ImpliedAuthority）。除明示授权和默示授权外，英美法还包括不容否认的代理、紧急处分的代理和追认的代理等产生代理权的原因。行为人不具有代理权，而以被代理人的名义与第三人订立合同或进行其他民事活动，称为无权代理。大陆法国家将无权代理分为狭义的无权代理和表见代理。英美法将无权代理称为违反有代理权的默示担保（BreachofImpliedWarrantyofAuthority）或不具备默示授权的代理行为。

第3节代理关系

一、代理的内部关系1、代理人的主要义务履行代理职责代理人应对本人诚信、忠实报告的义务保密的义务移转权利的义务2、被代理人（本人）的主要义务支付报酬的义条偿还费用的义务允许代理人核对帐目的义务二、代理的外部关系代理的外部关系，是指被代理人（本人）和代理人对第三人的关系。代理人在订立合同时明确指出本人的姓名代理人在订立合同时表明自己是代理人，但不指明本人是谁代理人不披露本人姓名，而以自己名义与第三人订立合同以上前两种情况在大陆法中为直接代理，第三种情况为间接代理。大陆法中的间接代理，代理的后果不能由委托人（本人）直接承担，而只能通过代理人将有关权利义务转移给本人后，本人才能向第三人主张权利或履行义务；而英美法认为这种情况下代理人应对合同承担个人责任，但未经披露的本人可行使介入权。三、我国外贸代理中的外部关系根据我国《合同法》的规定：受托人（即代理人，以下同）以自己的名义，在委托人（即被代理人或本人，以下同）的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和代理人的除外。受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但如果第三人知道该委托人的存在，就不会与受托人订立合同的除外。受托人因委托人原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更其选定的相对人。委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。第4节代理的终止

一、代理关系终止的原因被代理人解除委托或代理人辞去委托代理期间届满或代理事务完成代理人死亡或丧失民事行为能力或资格特定事件的发生导致代理权终止二、代理关系终止的后果对于本人与代理人之间，代理人的代理权通常在本人撤销代理权、代理人辞去代理、代理授权期限届满或其他法定原因终止了代理合同时消灭，本人与代理人之间的权利义务关系即告终止。但在商事代理中，如代理人曾在代理期间为本人建立了商业信誉，而本人因为这种已经建立的商业信誉而受益，代理人有权向本人请求给以补偿。代理关系终止对于相对第三人的后果，主要取决于相对第三人是否知情。如果代理权消灭后，本人没有及时通知第三人，或者本人没有及时索回证明代理权的授权文件，而第三人对代理权的继续存在有合理的信赖，这种信赖是受法律保护的。第5节商事代理的种类

一、商事代理的基本形式独家代理商（Exclusiveorsoleagent）普通代理商（Generalagent）雇佣代理商（Employedagent）居间商（Broker）行纪人（Factor;Commissionmerchant）

二、承担特别责任的商事代理人保付代理人（Confirmingagent）