V149中级会计资格-经济法-第27讲-发起人的责任、公司设立中订立的合同

第3单元公司设立与登记管理考点4发起人的责任发起人的概念广义的发起人概念：为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。提示：司法解释把发起人概念扩张到了有限责任公司。发起人关系的基本原则：法律上将发起人之间的关系视为民事合伙的关系，所以，发起人对外承担连带责任发起人的责任情形公司成立公司不能成立1.过失损害公司利益发起人负责 2.返还已缴股款本息 发起人连带责任3.承担职务侵权责任公司负责发起人连带责任4.承担设立费用和债务分情况发起人连带责任（1）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，发起人应当对公司承担赔偿责任。（2）公司不能成立时，发起人对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任提示：职务侵权的一般原则：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任【员工侵权，公司担责】。司法解释借鉴了侵权行为法的上述规定。发起人的责任职务侵权责任公司承担

赔偿责任发起人承担

连带赔偿责任向过错发起人发起追偿外部责任：发起人因履行公司设立职责造成他人损害■公司成立后，受害人有权请求公司承担侵权赔偿责任■公司未成立，受害人有权请求全体发起人承担连带赔偿责任内部追偿：公司、无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿提示：公司法一般原则:公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。设立费用和债务责任承担比例出资比例均等份额（1）对外连带：公司因故未成立，债权人有权请求全体或部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任分担-按比例：部分发起人对外承担责任后，请求其他发起人分担的：法院应当判令其他发起人：①按照约定的责任承担比例分担责任②没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任③没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任分担-按过错：因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围【历年真题】（2017年单选题）甲、乙、丙三人拟设立一有限责任公司。在公司设立过程中，甲在搬运为公司购买的办公家具时，不慎将丁撞伤。根据公司法律制度的规定，下列有关对丁的侵权责任承担的表述中，正确的是（ ）。A.若公司未成立，丁（被侵权人）仅能请求甲承担该侵权责任B.若公司未成立，丁（被侵权人）应先向甲请求赔偿，不足部分再由乙、丙承担C.若公司成立，则由公司自动承受该侵权责任D.无论公司是否成立，该侵权责任应由甲、乙、丙共同承担【答案】C设立费用和债务情形公司成立公司不能成立1.过失损害公司利益发起人负责 2.返还已缴股款本息 - 发起人连带责任3.承担职务侵权责任公司负责发起人连带责任4.承担设立费用和债务分情况发起人连带责任公司能够成立的时候：一看以谁的名义签合同（以筹建中公司名义还是发起人名义）二看为谁的利益签合同（为未来的公司利益还是发起人利益）提示：侵权责任公司自动吸收，合同义务并不自动吸收。考点5公司设立中订立的合同公司设立中订立的合同为公司利益为发起人利益以公司名义A.公司承担责任B.发起人承担责任公司承担责任（有前提）以发起人名义C.发起人承担责任公司承担责任（有前提）D.显然发起人负责（A）发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人可以请求公司承担合同责任。提示1：名实相副、实至名归的情况，责任承担顺理成章。提示2：公司成立前，可以先成为合同当事人（指腹为婚）。实践中一般用"XX公司（拟）"、"XX公司（筹）”的形式签订合同。（B1）公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为发起人利益签订合同，公司可以以此为由不承担合同责任。（B2）但相对人为善意的，即使是为发起人利益，相对人可以要求公司承担责任。・•・公司承担责任前提=相对人善意（非知情）（C1）发起人为设立公司以（发起人）自己名义对外签订合同，合同相对人可以请求该发起人承担合同责任。（C2）发起人为设立公司以（发起人）自己名义对外签订合同，公司成立后，对合同予以确认，或者已经实际享有权利或履行义务，合同相对人可以请求公司承担合同责任。・•・公司承担责任的前提=事后确认或实际享有权利履行义务。总结1：站在相对人的角度，找谁承担合同责任呢？如果相对人是善意的，那么合同是和谁签订的（谁的名义），找谁承担责任肯定没错。（最高院观点，学理上称为外观法理，法律保护信赖利益）。总结2：名不正言不顺，就让公司承担责任，就要满足前提了：.不是以公司的名义签订的合同，却要公司承担责任。前提=公司事后确认，或实际享有权利承担义务。.不是为公司的利益签订的合同，却要公司承担责任。前提=相对人善意【历年真题】（2016年多选题）甲乙丙丁拟设立一家贸易公司，委派丙（发起人）负责租赁仓库供公司使用，因公司尚未成立，丙以自己的名义与戊（出租人）签订仓库租赁合同。根据公司法律制度的规定，下列关于仓库租赁合同义务承担的表述中，正确的有（）。A.若贸易公司未能成立，戊（出租人）可请求丙承担合同义务.贸易公司成立后，戊（出租人）仍可请求丙承担合同义务C.贸易公司成立后，对租赁合同明确的表示承认，戊（出租人）可请求贸易公司承担合同义务D.贸易公司一成立，戊（出租人）即可请求公司承担合同义务【答案】ABC【历年真题】（2014年单选题）在乙有限责任公司设立过程中，出资人甲以设立中的乙公司名义与他人签订一份房屋租赁合同，所租房屋供