公司取得自由股份制度法律问题

1公司取得自由股份制度法律问题研究内容摘要：公司取得自有股份的行为通常会涉及到公司自身、股东和债权人之间的多重利益。我国现行公司法中对这一制度的规定相当薄弱，在一定制度上影响到公司制度作用的发挥。本文以中国公司法的修改为背景，论述了公司取得自有股份的制度价值，探讨了各国及地区公司取得自有股份的立法例，分析了对取得自有股份的种种限制，并在此根底上提出我国未来公司法中的公司取得自有股份制度应在范围、资金来源、取得方式等方面进行修正与完善。公司是现代社会最为普遍，最为典型和最富有代表性的企业组织形式，在社会经济生活中发挥着举足轻重的作用。在公司的生产经营过程中，出于对抗其他人的恶意收购、优化股权结构等目的，公司往往要对自己已发行的股份进行回购，从而出现公司取得和持有自己股份的情形。公司取得自有股份制度横跨公司法、证券交易法两大法律领域，并作为一个枢纽联系着公司法、证券交易法的一系列重大理论问题，如公司资本三原那么,公司股份的性质与股份的收购、公司之间的交叉持股等。因此有必要对这一问题进行深入探讨，以通过借鉴兴旺国家的成熟立法经验，完善我国的相关制度，促进我国公司的健康开展。一、公司取得自有股份的制度价值所谓公司取得自有股份是指公司利用盈余所得后的积累资金或债务融资以一定价格购回本公司本身已经发行在外的股份，将其作为库藏股或进行注销，以到达减资或调整股本结构的资本营运方式。综观世界各国法律规定我们不难看出，世界各国或地区都对公司取得自有股份制度作出了较为严格的限制性规定。究其原因在于这一制度本身存在着一些明显的弊端，如对其不加必要控制很可能会阻碍公司资本充实原那么并有损于股东和公司债权人的利益。这一制度的弊端具体表现在以下几个方面：首先，公司取得自有股份制度可能会危及作为公司赖以存在必要前提的资本充实原那么。资本充实原那么，又称资本维持原那么或资本拘束原那么，是指公司规定公司成立后，在整个存续期间，必须保持与其注册资本额相当的资产。公司设立和从事活动的目的是要获取利润，并通过利润的合法分配，促进公司的稳健经营和持续开展。传统公司法理论不仅将公司资本视为表示公司信用的尺度和公司债权人的最终保护屏障，而且认为它也是公司运营、获取利润的物质根底。公司资本缺乏如同人体贫血一般，将危及公司的日常机理，影响其正常运转，而雄厚稳定的资本无疑是公司稳健经营、持续开展的物质保障。所以，公司理应得有与其经营规模相适应的资本使其维持在一定水准。但公司取得自有股份的行为实质上是减少了公司的注册资本，进一步言之，假设公司取得的是股份金额未缴足的股份局部，纵属无偿取得，在实质上仍无异于免除了股东未缴股款的义务。假设取得的是金额缴足的股份，如为有偿取得时那么与资本的发还具有同一效果。其次，假设允许公司收购自己的股份，由于公司对自己的情况享有天然的信息优势，因此公司就有可能利用自己的雄厚财力操纵公司的股票价格，从而造成市场运行秩序紊乱和损害中小投资者的利益。再次，假设允许董事利用公司资金囤积自有股份，那么会阻碍其他投资人对公司股份的购置，从而导致公司支配的固定化;如果公司董事系以第三人名义为公司取得自有股份并利用其表决权控制公司，其结果那么会损害公司其他股东和债权人的利益。所以，许多国家或地区的公司立法从资本维护出发，大多对公司取得自有股份作禁止性规定。当然，从另一方面说，自有股份的取得并不必然与资本维护原那么相冲突，将取得自有股份制度纳入严格的法律标准的轨道，不仅不会危及公司财产之稳固，反而有利于确保公司资产，保障中小股东及公司债权人的利益，并促进证券市场的高效、有序运作。不仅如此，随着市场经济的进一步开展，取得自有股份越来越成为公司改善经营环境、抵御经营风险的有力武器。世界上许多国家也越来越认识到公司取得自有股份这一制度无论在理论上还是在实践中都有其存在的价值。具体说来：首先，公司取得自有股份，可以有效调整和改善公司的股权和结构，优化公司资本结构，适当提高资产负债率，以充分有效的发挥财务杠杆效应。股东财富最大化是公司的理财目标，这一目标的实现在很大程度上取决于资本结构，公司可以通过取得自有股份优化资本结构，到达其提高公司市场价值，从而实现股东财富最大化。其次，公司取得自有股份，有利于维护股东的合法权益。假设公司具有大量闲置资金，现金流量比拟充裕，不仅可以通过股份回购减少被收购的可能性，而且不至于在回购股份后出现资金流量严重缺乏、资产负债率过高、营运资产明显减少等对公司业绩下降有直接影响的不利因素，相反将可以增加公司每股盈利，提高股票币值。同时，通过公司取得自有股份，可以使股东收回一局部投资，从而增加股份的流动性，提高其变现能力，以更好地维护股东的合法权益。再次，公司取得自有股份有利于证券市场的高效、有序运作。取得自有股份是公司实现反收购策略的有力工具和常规武器，可以抑制股票市场上的过度投机行为，有利于稳定和维护公司股价，促进证券市场的标准、稳健运行。正是基于以上理由，世界各国在立法实践中开始对取得自有股份出现放宽限制的趋势，在立法上有条件地成认了公司取得自有股份的合理性。二、各国及地区关于公司取得自有股份的立法例及其对我国的借鉴意义(一)英美法系公司取得自有股份的立法例。在美国的立法例中原那么上允许公司可以取得自有股份，但同时也附加了一些限制条件。其根本要求是，如果法律或章程没有明文禁止，公司出于善意，并为公司之正当目的时，在不侵害公司债权人的情形下可以取得自有股份。与此相反，如果具有损害公司债权人或其他股东权利的目的，或者造成实际损害时，即使公司的相对人并无恶意，取得自有股份也属于无效。美国公司法将公司取得股份视为公司的分配看待，主要从公司取得自有股份的资金来源上加以限制。1957年?美国示范公司法?规定，股份取得“仅以可供使用且未受保存与限制的盈利剩余金为限;假设为章程所允许，或经有表决权股份三分之二以上同意，也可由可供使用且未受保存与限制的资本剩余金为之。〞1980年修订后的?美国示范公司法?§6.40(c)为判定各种分配方式的合法性说明了一个双重标准标准。在提出具体分配结果后，(1)公司必须保证“在正常的经营过程中，当公司的债务到期时，能够予以清偿。〞(2)公司的资产总额不少于其债务总额与清偿优先股所需金额的总和。第一个标准通常被称为“归还能力标准〞，第二个是关于“资产负债表准那么〞，合法的分配必须满足这两个条件。英国早期判例及1948年公司法都对公司持有股份持禁止态度。但随着经济的开展，英国逐渐认识到公司持有自己股份的客观必要性。1980年的英国公司法在对公司持有自己股份进行原那么上禁止的同时规定了几种例外情况：(1)实行正常减资;(2)赎购、归还优先股;(3)股份的没收;(4)根据特别法规定，公司具有获得自有股份的场合。同时英国公司法第46节规定，公司得以利润或发行新股的方式取得自有股份而以资本作为资金来源的视为减资行为。恰谱(二鹊)们大陆扭法系弊国家散有关耽公司葛持有勉自己环股份枣的立殃法例亭。传习统大衫陆法抛系国炉家的刃公司肝法对纵于公漏司持航有自在己的盛股份书同样兼采取楚的是嘱“原迈那么禁核止，泳例外练允许鲜〞。醋但蜓其中逆的例翻外规露定已臣经和储正在绝经历楚着一逆个在传范围列上从咸小到私大的延过程早。这词种变送迁显估示了孔公司折持有牲自己清股份肢限制只的缓志和趋匀势。蜂室德国碧19阀65凝年?筒股份页法?训虽然希在原床那么上拴仍采伟取的演是禁赏止取指得自替有股县份的担方针拜，但郑却大收大增睛加了酬允许传取得裂的范烫围，训列举阴了6美种不轨予禁熄止的架例外互情况峰，即小：⑴渠为避蒸免公征司的乐重大海损害戴所必取要;帜⑵为革使公惩司雇娃员参砌与持扭股;佛⑶支狮配合嘉同和叨盈利翠支付兔合同扒中对愁局外汪股东揪的补溜偿或东公司皆参加刑时，毒对退胶出股脱东的身补偿唱而收炊买股卫东的唱股份饭;⑷竹对于浅缴足终票面悲价值近或高屠于票岂面价鼻值发菌行价毫格的换股份拢，以箱无偿博取得读或履惩行信兽托关乞系代无购所荣得;达⑸因洗受让皇整体叨权利联而取轿得;寺⑹根鸭据股梁东大园会销孙除股蛙份的框决议眨，依描有关惨减资绵规定有取得东。在叠上述着前三叠种情贯况下热取得姨的股意份与互公司惊原持择有的丸自身题股份眠合计牌不得究超过梁公司游资本乒的1异0%锻。同事时规读定“腰公司渡对自耳己的纲股票再不享找有权蹲利。姿〞警法国焰商事桶公司铁法规寒定了液三种稠允许秆取得悟自有忘股份辅的例精外情棚况：矩⑴非档由亏委损而逃减资鲜的场量合;轻⑵按戏照利渔益分较享计普划分掀配股渗份给贱雇员辉;⑶铸股份更在证溉券交致易所潜上市洋的公储司，较经普拦通股讨东大婆会批失准，抄在不手违反滨对股雅份价谎格的艺某些怖限制货规定颂的情疑况下扁，可糊在交毯易所篇上购认买其等自有妹股份天，以犁对其哥市场温进行务调整泪。但骄同时石规定枯公司稿直接阶或间碎接拥技有的改股份凤必须煌为购峰买时艰已全估部缴柔付的夫记名摄股份净，并柜且不抽得超腿过其扰资本喷总额墙或某文一特膊定种廊类股培份的锄10爹%。伍自有瓶股份萍没有瓶表决社权，树公司等持有钳的自刷有股情份不梳参加疤分配尖股息卧，在遣增资禁时无触优先辈认购促权。李1烟99睬0年杏的?前日本混商法匙典?丰第2毁10玉条将贫公司支撑有绞自有馆股份挑的例饰外限欺定为轻四种拆情况欠，即认：⑴秃为了侵消除龟股份捕;⑵隔为了座合并模或受傲让其喇他公对司的环全部掩营业串;⑶恢公司左行使费权利建，为件达其遵目的欧而有哀必要世;⑷记股东梢请求拢收购穿股份乒。1巴99乒4年陪的?衡日本弄商法眨典?婆又增裁加了假公司届取得浴自有探股份铲的三勿种情浑况，瞎即：旬⑴为目了向佛董事讨和其躲他使盾用人既转让巷股份指，其炮目的施是顺黑利推历行员块工持梦股;志⑵依派照股非东会膛年会贤的决寇议消沈除股京份;趣⑶在果章程妹限制捡转让饥股份睛的公峰司请顺求转碌让时拖，和犯股东茎由于周发生宣继承旧问题盆，继云承股狭份的限股东余和公晌司基视于合兰同转妇让的词，该阁规定送允许穷公司扶临时歌成为勤股份方的受逃让方点。链19并97庙年，逆?日办本商路法典崇?第再21赛0条障又增芳加了音两条扮公司惭持有蛮自有骄股份锯的事技由：销⑴为量了实槐行董惯事、恰使用腊人的汁期权件;⑵情基于规股份翁消除智程序芬条例幸法。搬20钳01快年6福月修功改?嫁日本偏商法村典?双时，面对公创司持站有自元有股闹份的掀限制岛采取氧了解愧禁的脚立场另，基径本解岩除了北对公乐司持付有自厚有股奏份的棒限制记，而搅只在顿程序出、方垦法、别持股蜻财源滨、自专己股珍份买盲受、氧自己诊股份汗的消乓除等慢方面絮进行翁规制沃。蓬军(三攻)外茅国立桑法例摇对我饲国的晋借鉴拴意义听。以促上各虑国立相法例绩的差走异反说映出般各国终对取役得自愉己股芬份在挎理论秒认识骡和实院际功帮能上疯的不洒同看删法，您也涉股及到鸟对一勇些重垫要问寺题，呼如资附本维辞持与尸维护秩公司矿利益西、资湖本维松持与税公司莲合法诱权利慈的行筐使等葱方面先的利摧弊权那么衡。察但一淡国采糖取何陡种立亲法体扮例，菜在很临大程竟度上铲取决言于其样特定纷的政庄治、丈经济涌、历不史和坡法律葱文化奇条件诚。美朝国与嘴英国建相比爪，乃耐至与搜大陆朽法系辫国家妥相比霜，在躁对待蹄公司泳取得康自有巷股份董问题胀上独狼树一请帜。咐美国屯原那么圾上允它许公针司取金得自状有股齿份，通然后毁再对申此规款定相回应条毁件，骆主要难是从阵资金隐来源漫上限朱制，锣重视乌取得皇自有蓄股份储对公剃司资遵产负速债状总况的捧影响客，通必过对斥资金鲜来源杆限制辨可实柄质的肌保护次公司懒资本倾。美浩国立次法因看有较朴大的铸灵活前性而嫩在一魔定程伴度上臣适应顶和满复足了悉公司殊自由夏经营及的需莫要，状同时驼也维岭护了粮债权大人的携利益依和交运易秩赶序，绣这与善美国骄兴旺漏的判坡例法申和成驼熟的蛾证券昨立法竞不无狠关系挎。而乐大陆僻法系苗强调咳取得洞自有染股份需行为拔的合案法性铁，虽以然对举资金庙来源保也有伯限制宜，但俩更注朴重从番限定工取得捕的适溪用范怎围上岛来控咱制公晶司取袜得自时有股等份。肥这种羽规定浙虽然眉对于镜公司期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份资，依芝据法笔律，柴行政乡法规氧办理据变更转登记急，并膜公告居。〞霸而中钟国证屿监会帅于1澡99哲7年盼发布顷的?来上市关公司制章程码指引留?第筐24尾条规槐定：敲“公瓶司在框以下宽情况蒜下，慨经公熔司章查程规绢定的遣程序芳通过散，并驴报国着家有磁关主搜管机江关批细准后促，可纯以购鲁回本义公司绕的股跨票：热⑴为新减少剃公司莲资本冬而注铺销股香份;猴⑵与喇持有嗽本公妹司股谷票的灶其他对公司鼓合并修。除晶上述餐情形他外公宫司不巷进行勿买卖时本公喜司股琴票的耍活动吗。〞场其第症26匆条也棕规定忠：“摘公司碰购回欺本公崇司股枪票后麻，自细完成揭回购诞之日继起十然日内姻注销脉该部推分股医份，杯并向勇工商灰行政法管理牺部门版申请哄办理添注册肾资本贿的变碌更登纽记。剃〞某逝些地境方性待的法臭规也贵对公熄司取橡得自帝有股草份作波了规桨定，羽如?株深圳耍经济弓特区设股份卷有限登公司病条例占?第壤54斜条规毛定公师司不偶得收位购本社公司酬的股胁票,芹但下巩列情薄形除旗外:已因减束少资贯本而睛销除芬股份炕;与吃持有绪本公极司股孔票的毙其他况公司扬合并愚;收谅购持述有本压公司莫股票猎的其寒他公吵司。祝公司剩按前顷款规货定收编购本错公司央股票铲后如祸不消狮除该山局部境股份坡，应相在6页个月尚内将拉股票澡出售耽，逾虾期未拦将股突票出派售者肢由证度券主振管机光关责所令其挨消除当股份族。盗捐从以不上的喂数个锋立法升规定怪可以怨看出蚀，公校司在院一定薄条件满下取园得自尘有股寸份是碰为我朽国法宋律所待允许翠的行庸为，页但却哗不允夹许公乔司拥芽有库器藏股迎份。径我们票认为标，公断司如为因减殊少资缠本取雨得自赚有股膊份并术予以信注销锋时，瞒首先译应考耽虑取哈得自举有股释份后跪本公删司的集经营拨能力厌是否施会因箩此受苦到影响响，刮是否彩会妨族碍本永公司蔑自身拖的经背营目矮标。压如无南影响封，法功律上叉那么无言禁止教之必柄要。刷同时支，我雹国立击法规值定取缘得自楼有股酱份的析范围腥过于顿狭窄登，难恶以适哥应市异场经香济发宴展的魄需要倘，应缺借鉴肺其他科各国前立法绢体例马，对暮公司驾取得妻自有驼股份优既要趋肯定雷其积袖极因璃素，您又要悠防止诞公司翼滥用泥这一穗制度枝危害巩公司唉股东挡和债魔权人钥的合跑法权给益。喂鉴于睬我国芽在立厨法传吓统上齿奉行钓的是光大陆渐法国沉家的认立法犬体例愉，因防此，卫我国寨公司茎取得顾自有板股份舍之立屿法应嚷当以购采取傻大陆笨法系琴立法稻模式惯为主病，兼免容英颜美法北系之熊规定妥，尽袄可能带扩大务允许市范围砖，以土适应完市场雾经济笛开展棚需要置。具耳体说寇来，补未来照的公时司法犁可考膝虑规艳定公兽司在羡以下轰情形抵下可拌取得像自有铁股份尚：⑴涨减少亡公司咸资本平;⑵歉公司先合并础或受科让其触他公闯司的仓全部绒营业溪;⑶执为推磨行职奋工持基股制址度和唤管理使层之环人股沿权制浙度而毫取得仆自有广股份册;⑷幕因股仁东行矿使异忘议股帆东股夫份收誉买请性求权登而买予回自哑己股乎份;猪⑸公地司无氧偿取判得自痰己之挖股份口;⑹恐为公慨司债著权之朋必要袖，如铅公司手的股脏东对兵公司节欠债献，除帝了公垦司的匹股份矮外并笛无其汇他财冲产可北以偿竿还，素此时虾应允箱许公谁司收减回自味有股禽份作站为股才东债捏务人蚁之清怨偿;我⑺因翅国有仍股退糖出而捡取得当自有疯股份忠;⑻羞为避逗免公斧司的佩重大哀损害赏之必善要;榜⑼法侍律，芝行政充法规绵规定河可以雀取得柴自有倡股份惩的其佛他情洪形。轻融2.熔关红于公棒司取隆得自辅有股粉份的摊资金先来源急。公窗司取库得自赚有股是份的泽资金映来源高主要湿有两霸种，作即自复有资雷金和皱债务施资金伙。充要足的般现金泰是公堤司决拍定取抱得自绝有股垮份的铁主要絮因素跨之一宗。随梳着取骂得自阴有股老份的干实施就，公坡司的雹净营轧运资探本流冶量下具降，纠净经眯营流丛量下光降，塌同时轧净投循资流筑量上俱升。界这说来明公滤司取提得自勤有股糕份的富资金崭来源旺主要敌依赖密自有塔资金原，较卧少依鼻靠外尖部融皮资。起从我勒国证拼券市师场的凉情况盛看，姜确定茎资金爹来源忌必须向考虑卵公司晴的自投有资晕金，竞筹资千能力见及负泡债率事的高丽低等捏因素亮，保搅持公夕司财符务的朋稳健锅性，掘维护渐中小巾股东但和债诚权人烤的利补益。居公司枯取得爹自有蚀股份烦的资坚金总与额不参得超促过企秘业未盘分配术利润蠢和资给本公胡积金板之和顷。从池保护骄中小骑投资感者利奶益的粱角度博出发乔，应轮将可搭以取述得自心有股喝份的葱