民事诉讼中证明

第九章民事诉讼中证明一、证明对象〔一〕民事诉讼中的证明1、概念民事诉讼中的证明是指法院和当事人运用证据确定案件事实的活动。2、民事诉讼证明包括的环节〔1〕证明对象确实定〔2〕证明责任的分配〔3〕证据的提供〔4〕证据调查〔5〕证明标准确立〔6〕运用证据认定案件事实案例1：2004年10月，李某因经商本钱不够，遂向朋友陈某借款1万元，并向陈某出具一张欠条“今欠陈某人民币壹万元整〞，落款有李某的签名和借款日期“2004年10月20日〞，没有写明还款期限。之后陈某未向李某催收欠款。到2007年2月15日，陈某找到李某要求他归还借款，而李某却称“自己做生意亏本没有钱还，而且债务也已超过了诉讼时效，不需要还了，就是到法院告也没有用〞。陈某气愤不已，便向法院提起了诉讼，要求胡某归还借款1万元及利息。问：本案的证明对象是什么？案例2：包小姐和黄先生于2001年相识。包小姐称，2003年7月，黄先生因生产经营需要，向她借了20万元，她屡次催讨未还。现在，两人分手了，她要求归还借款。黄先生那么分辩说:“我没有真正借过钱，借条是我们谈恋爱时，为了表白自己的感情，开玩笑时写给女方的。〞黄先生还说：“我们在恋爱时，她家正被法院强制执行8000元，那钱都没得还，她哪有那么多钱借给我啊。〞为了证明自己真的借钱给了黄先生，包小姐不但出具了黄先生亲笔所写的借条，并叫来一帮亲戚为她作证，证明那钱是她当时向亲戚借的。而黄先生那么申请法院调取包小姐当时被法院强制执行的卷宗，以及他们两年前分手时在黄岩区城西派出所调解的卷宗，证明当时包小姐无钱可借，以及分手调解时，对方根本没有提到那钱，说明那借条是无中生有的。法院认为，被告黄先生想要证明借款事实不存在的证据尚不充分，包小姐提供的借条是直接证据，而黄先生提供的证据与其证明对象之间属于间接证据关系，包小姐的证据效力大于黄先生的证据效力。问：本案的证明对象是什么？〔二〕证明对象的概述1、证明对象的概念证明对象又称待证事实，是指需要证明主体运用证据来予以证明的与案件有关的事实。证明对象确实定，是证明活动的起点，只有案件的证明对象确定了，相关的诉讼证明活动才有可能展开。2、证明对象的范围1〕实体法事实当事人主张的具有民事实体法意义上的事实。该局部事实主要有以下几类：〔1〕当事人之间产生权利义务关系的法律事实。〔2〕当事人之间变更权利义务关系的法律事实。〔3〕当事人之间消灭权利义务关系的法律事实。〔4〕阻碍当事人权利行使、义务履行的法律事实。〔5〕排除当事人之间权利义务发生纠纷的法律事实。证明对象的实体法事实，可以分为三个层次：主要事实间接事实辅助事实。2〕程序法上的事实程序法上的事实即诉讼上的法律事实。3〕外国法律和地方性法规、习惯。4〕证据事实证据事实是否应当成为证明对象存有争议。3、不需要证明的事实以下事实，当事人无需举证：1〕

诉讼上自认的事实。2〕

众所周知的事实和自然规律及定理。3〕

根据法律规定或事实，能推定出另一事实4〕

已为人民法院或仲裁机构发生法律效力的裁判所确定的事实〔预决的事实〕。5〕

已为有效公证文书所证明的事实。二、证明责任案情：2003年5月22日，郭小姐在一家标有“假一罚十〞字样的商店里买了一部摩托罗拉A388价格为2525元，经鉴定，该非原装，电池系假冒产品，进网许可证标志也系伪造。郭小姐带着鉴定报告来到商家，她认为既然公司承诺了“假一罚十〞，那理所当然就该返还购机款2525元并赔偿10倍款即25250元，但是得到的答复却令她大失所望。该公司辩称，“假一罚十〞的广告是5月30日贴出，郭小姐购置是5月22日，故该承诺不适用郭小姐所购。公司只能按消费者权益保护法的规定对郭小姐进行双倍赔偿。明明是先看了广告才买的，怎么成了先买的后出的广告？无奈之下，郭小姐拍摄了一张“假一罚十〞广告的照片，并将该公司告上了法庭。案件审理中，该公司一再坚持郭小姐拍摄的“假一罚十〞的照片不是郭小姐购置时贴出的，并提交了相关证明。郭小姐指出其所拍摄的照片，在“假一罚十〞的告示旁，还贴有“五一特价〞的广告，根据照片的内容能够认定，“假一罚十〞的告示系在“五一〞期间所贴。公司又提出，“假一罚十〞中的“十〞可以解释为十元，并不一定是十倍的意思。法院审理后认为，该公司虽提出了该告示筹划人员的工作记录及其内部工作人员的证人证言，但双方证据力相当，无法判断两方证据效力的大小，对此，最高人民法院?关于民事诉讼证据的假设干规定?中规定，证据效力相当时，应根据举证责任分配的规那么处理，要求当事人进一步举证。公司对告示张贴时间负有举证责任，故在双方举证的证据效力相当时，众弘公司承担不能进一步举证的法律后果；“假一罚十〞是要约：作为商家，其在张贴的告示上承诺“假一罚十〞，该内容明确、具体，就其张贴的地点看，应该是对所有要与公司达成买卖合同的消费者做出的，一旦消费者与公司达成买卖合同，做出该告示的公司即受“假一罚十〞的约束；“假一罚十〞从字面看确实有不够准确的地方，但按照通常的理解，应是十倍价金。公司对此称约定不明，可以任意解释，法院不能支持。根据?中华人民共和国合同法?的规定，格式合同条款解释问题，应做出对格式合同提供方不利的解释。因此，不可能向众弘公司所称，“十〞可以是十元，十个等等。最终法院依法判处被告众弘公司退还郭小姐购机款2525元，并按其单方承诺，以十倍给付郭小姐25250元。〔一〕证明责任的概念证明责任又称举证责任，对此定义存在各种观点：1、行为责任说：举证责任是指当事人对自己提出的主张，有提出证据并加以证明其主张真实的责任。2、双重含义说：举证责任是指当事人对自己提出的主张，有提出证据并加以证明其主张真实的责任，如果当事人不尽举证责任，应当承担不利的法律后果。3、败诉风险说：举证责任是指当事人对自己提出的主张，有提出证据并加以证明其主张真实的责任，如果当事人不尽举证责任，那么应当承担败诉风险。这一观点是多数学者主张的观点，举证责任〔证明责任〕是指引起法律关系发生、变更或消灭的构成要件事实处于真伪不明状态时，当事人因法院不适用以该事实存在为构成要件的法律而产生的不利于自己的法律后果。该学说从客观的角度定义举证责任。对证明责任含义的理解〔1〕证明责任与法律要件事实处于真伪不明状态具有紧密联系，是要件事实处于真伪不明状态时引起的诉讼上的风险；〔2〕证明责任是作为法律要件事实处于真伪不明状态时发挥裁判依据作用的；〔3〕证明责任只能由一方当事人负担，而不能由双方当事人对同一事实负担证明责任。〔4〕证明责任既存在于辩论主义诉讼模式中，又存在于职权主义诉讼模式中。具体内涵包括：主张的责任提供证据的责任主观的举证责任，即举证中的行为责任说服的责任承担不利后果的责任——客观的举证责任〔二〕举证的顺序举证的顺序是指根据举证责任的分配原那么，在民事诉讼中确定当事人提出证据以及说明证据具有证明力的先后顺序。通常情况下，由原告对原告提出的事实先举证，原告对自己所主张的事实提供了证据并说明了这些证据具有证明这些事实的证明力的时候，被告对原告的主张予以反驳时，才由被告对反驳所依据的事实提供证据并加以证明。〔三〕民事诉讼中证明责任分配的主要学说1、罗马法中证明责任的分配原那么罗马法对于证明责任的分配问题规定了两大原那么：1〕原告应负证明责任；这一原那么为法律要件分类说奠定了根底。2〕主张者负担证明的义务，否认者不负担证明义务。即举证责任在于主张之人，不存在否认之人。这一原那么为消极事实说奠定了根底。2、德国早期的证明责任分配学说1〕待证事实分类说待证事实分类说着眼于以事实本身的性质，即待证事实是否可能得到证明以及证明时的难易程度来分担证明责任。待证事实分类说依划分事实的标准不同，又可分为消极事实说、外界事实说。〔1〕消极事实说消极事实说将待证事实分为积极事实和消极事实。认为主张积极事实的人应承担证明责任，主张消极事实的人那么不承担证明责任。积极事实即肯定事实，也就是主张存在某种事实；消极事实即否认事实，也就是主张不存在某种事实。主张消极事实说的人认为，积极的事实容易证明，也能够证明，而消极事实不容易证明。因此，强迫主张消极事实的人承担证明责任有失公正。〔2〕外界事实说外界事实说将待证事实划分为外界事实和内界事实。主张外界事实的人应承担证明责任，主张内界事实的人不承担证明责任。因为内界事实的证明是相当困难的。所谓外界事实是指通过人的五官能感知的事实，如物体的大小、颜色、运动方式等。所谓内界事实是指人的心理状态，如成心与善意、真实与虚伪等。按照外界事实说的观点，正是由于内界事实是人的内心活动，难以证明，所以，主张内界事实的人不负证明责任。2〕法规分类说。该学说着眼于实体法条文，从对实体法条文的分析中归纳出分配证明责任的原那么。该说认为实体法条文中通常都有原那么规定与例外规定。凡要求适用原那么规定的人，只就原那么规定要件事实的存在负证明责任，无须证明例外规定要件事实的不存在，例外规定要件事实由对方当事入主张并负证明责任。3〕法律要件分类说。该说是依据实体法规定的法律要件事实的不同类别分担证明责任。它与待证事实分类说的区别在于，不是以事实本身的性质作为分担证明责任的标准，而是着眼于事实与实体法的关系，以事实在实体法上引起的不同效果作为分担证明责任的标准，法律要件分类说中又有多种学说，其中主要包括特别要件说和标准说。〔1〕特别要件说。创始人是德国的韦伯。韦伯将权利发生要件上的事实分为两种：一种是与权利发生有直接重要关系的特别要件事实；另一种是普遍存在于一切权利发生情形的一般要件事实。主张权利成立的人，只就前者特别要件事实承担证明责任。〔2〕标准说〔最低限度事实说〕。创始人是德国的法学家罗森伯格。标准学说建立在纯粹的实体法标准结构的分析之上，从法律标准相互之间的逻辑关系中寻找分配的原那么。标准说将所有的法律标准分成四大类：A、权利发生标准，是能够引起某一权利发生的标准，如关于合同订立的标准；B、权利阻碍标准，指权利发生之初，便与之对抗，使之未得发生的标准，如无行为能力的标准；C、权利消灭标准，指权利发生之后与之对抗，具有将巳发生的权利消灭作用的标准，如债务的履行、免除等标准：D、权利受制标准，指权利人欲行使权利之际发生对抗作用的，能够遏制或排除权利，使之无法实现的标准，如消灭时效的标准。A属于根本标准，即请求权标准；B、C、D属于对立标准。认为：主张权利存在的人，应对权利发生的法律要件存在事实负证明责任；否认权利存在的人，应就权利阻碍法律要件、权利消灭法律要件或权利受制法律要件存在的事实负证明责任。〔四〕我国有关法律对民事诉讼证明责任的规定1〕?民事诉讼法?第64条第1款和第2款规定第1款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。〞—谁主张谁举证。第2款“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集〞。—法院有限度的调查收集证据。2〕?民事诉讼证据假设干规定?第2条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据缺乏以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。〞我国现行民事诉讼法所设定的是以当事人举证为原那么，以人民法院调查取证为补充的证据收集范式。〔五〕举证责任的分配1、一般分配规那么：谁主张谁举证2、举证责任倒置在某些特殊情形下，由于案件事实的特殊性，法律在确定举证责任的顺序时，免除了由原告对主张的事实首先进行举证的责任，而确定由被告人承担举证责任，这就是所谓的举证责任倒置。依据?最高人民法院关于民事诉讼证据的假设干规定?第四条的规定，以下侵权诉讼，对原告提出的侵权事实，被告否认的，由被告负责举证，即举证倒置：〔1〕因新产品制造方法创造专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；〔2〕高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人成心造成损害的事实承担举证责任；〔3〕因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；〔4〕建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任；〔5〕饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任；〔6〕因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任；〔7〕因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；〔8〕因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。案例：原告唐某与余某合伙承包村里的水塘养虾，在调查虾塘周围的环境时，发现某市造漆厂的工业废水排人塘内，这将严重威胁虾苗的生长和生命，为此，唐、余二人要求造漆厂采取排污措施。造漆厂以所排废水量有限，不致毒死虾苗，以及资金困难为由，拒绝了唐、余二人的要求。在唐、余二人的再三要求下，造漆厂同意根据国家环境污染防治的有关法律规定，与唐、余二人签订防治废水污染虾塘的协议。协议规定：造漆厂于1998年底前对排水渠道作改道处理。在此之前，唐、余二人投放虾苗时，应事先通知造漆厂派员观看。其后如有虾苗死亡，应及时通知厂方，由双方验证是否为厂方所排废水毒死。否那么，造漆厂不负任何责任。1998年5月，唐、余二人在未通知造漆厂的情况下，投放虾苗30000尾。投放后，唐、余二人精心管理，日夜看护。10天后，二人发现塘内有少量的死虾出现，当即捞起局部死虾送造漆厂检验，造漆厂虽然对唐、余二人没有通知厂方即投放虾苗的行为表示不满，但厂方仍派员一同到现场查看。经双方估算，塘内漂浮和打捞上岸的死虾约5000尾。厂方把死虾送市商品检验处化验，化验结论是：虾苗死亡可能是排出的废水毒死，但不能肯定。但市环保部门对造漆厂排出废水的检验结果是：造漆厂排出的废水量没有超过国家规定的排污标准。由于唐、余二人同造漆厂之间关于如何赔偿问题不能达成一致意见。遂向法院起诉，要求赔偿损失。原告唐、余二人提供的证据材料有：(1)1998年5月16日购置30000尾虾的发票，发票载明了单价及总金额；(2)原告与村里签订的承包合同；(3)估算死虾5000尾的书面材料，原告及被告派到现场查看人员都在上面有签名。被告不同意赔偿，提出了以下证据材料：(1)原、被告双方签订的防治废水污染虾塘的协议；(2)市商品检验出的化验报告；(3)市环保部门的检验报告。问：1、本案证明对象是什么?由谁负举证责任?2、你认为原、被告双方是否完成其举证责任?三、证明标准〔一〕证明标准的含义证明标准是指证明主体根据法律规定，运用证据证明待证事实所要到达的程度或要求。对证明标准的理解可从以下几点把握：1、它是法官据以确信案件事实得到证明的标准。2、它是通过法官逐渐形成的对事实衡量标准。3、它是指导当事人举证的“灯塔〞。〔二〕证明标准的认识论根底〔1〕英美法系国家刑事诉讼中作出有罪判决必须到达“排除一切合理疑心“的证明标准；在民事诉讼中采取“盖然性占优势〞的证明标准。〔2〕大陆法系国家不分各种诉讼，强调诉讼的证明标准是“高度盖然性〞。〔3〕我国诉讼中证明标准的认识论根底确定我国传统意义上证明标准的认识论根底：客观真实，即事实清楚，证据确实充分所谓客观真实是指运用证据对案件事实的证明必须符合案件发生时的客观情况。传统意义上客观真实的局限性表现为：1〕导致人们陷入认识论上的纯粹客观主义；2〕导致强化法官职权主义的倾向；3〕导致审判人员轻视程序法，认为程序法及证据规那么可有可无，片面追求“实体真实〞；4〕会使审判方式改革功亏一篑，在体制上出现不可克服的缺陷；5〕导致积案久拖不决。〔4〕诉讼证明标准认识论根底：法律真实所谓法律真实是指在证明过程中，运用证据对案件事实认定应当符合实体法和程序法的规定，应当到达从法律的角度认为是真实的程度。〔5〕为什么说诉讼证明标准的认识论根底是法律真实？〔1〕法律真实是一种实践形态的客观真实标准。受认知即是性和局限性的影响，任何实践形态的客观真实标准包括法律真实标准，都是“追求真实〞，而不能绝对保证获得真实，甚至也不能保证必定能够作出真实性评断。抽象的客观真实标准缺乏当下〔即是〕性，因而只能是一种理想或理论形态的标准。这种标准要想付诸实施，就必须转化为实践形态的客观真实标准。〔2〕法律真实是一种标准形态的客观真实标准。就一般意义上说，这种标准性并不排斥真实性。在司法裁判中，认定案件事实，是为了适用法律、裁决纠纷。因此，认定案件事实是一种合目的的认知活动。这种合目的性，反过来要求认定过程的有序性，并进而在评价事实认定真实性的标准上表现为标准性。法律真实标准的标准性，是它区别于其他实践形态的客观真实标准的关键所在。〔3〕法律真实是一种以合法性评价为先决条件的客观真实标准。合法性评价不能取代真实性评价，但它会阻断真实性评价的发生。法律真实标准是合法性评价和真实性评价的统一。就两者的关系而言，合法性评价在先，真实性评价随后；不能通过合法性评价，那么会阻断真实性评价。所谓“阻断〞，是说在证据事实不具有合法性的情况下，就不再需要评价其真实性。〔4〕法律真实是一种以

“追求真实〞为主旨、以“不背离真实〞为底线的客观真实标准。〔三〕我国民事诉讼中的证明标准1、民事诉讼法第一百五十三条规定的证明标准“事实清楚，证据确实充分〞。?民事诉讼证据的假设干规定?第七十三条规定的证明标准2、盖然性占优势或高度盖然性的证明标准“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否认对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规那么作出裁判。〞此条规定，首次以司法解释的形式确立了民事诉讼的证明标准。所谓盖然，就是既可能又非必然。盖然性证明标准那么是指法官根据当事人提供证据的情况，对要件事实的存否获得盖然性意义上的真实确信。四、证据的审查和判断〔一〕审查判断证据的概念审查判断证据有广义和狭义之分。广义上的审查判断证据是指国家专门机关、当事人及其辩护人或诉讼代理人对证据材料进行分析、研究和判断，以鉴别其真伪，确定其有无证明能力和证明力以及证明力大小的一种诉讼活动。狭义上的审查判断证据是指国家专门机关对证据的审查判断。证据的审查与证据的判断是既有联系又有区别的两个阶段。两者无论在对象上还是在适用的程序上都有差异，但两个阶段所进行的活动都是为了确定证据有无证明力。证据的审查是证据判断的前提，证据的判断应该在证据审查的根底上进行。案例：李某经营一家摩托车配件私营企业，他与另一私营业主丁某有长期的业务往来，由于丁某资金周转不过来，便向李某压了几批货。2001年2月的一天，李某要求丁某就以前的货款打一张欠条，丁某打了一张欠条给了李某，此后，两人之间没有了业务往来。2001年4月的一天，李某与其妻一起到丁某家要求丁某还债。就在那天晚上，发生了一场争议。李某说，当天晚上，丁某将欠条拿了过去没有付款就撕掉了，随手丢到门外，情急之下，李某夫妇俩赶紧将撕碎的欠条捡起来，为此，双方还发生争吵，最后是丁某的妻子出来说丁某酒喝多了，明天到厂里去解决。李某夫妇将撕碎的欠条带回家，一块一块用镊子重新拼了起来。丁某说，当天晚上，将欠款还给了李某后把欠条收回便当场撕掉，仍到门外，没想到，李某夫妇将撕掉的欠条又捡了回去，拼贴起来。当天晚上也只有这两对夫妇在场。两人说法大相径庭，各不相让，李某于2001年5月拿着那张撕碎的欠条向当地法院起诉。法院受理了此案。对此案涉及到对证据的审查判断问题。首先,法官从常理上进行判断，即现实中撕欠条的一般情况进行分析判断，似乎被告的主张有道理，到原告提出，如果被告还了钱，还能眼睁睁地看着他们夫妇捡撕碎的欠条吗？似乎双方的主张都有一定道理。怎么办？继续举证。其次，对原告提交的证据进行审查：1、对原告提交的录音证据进行审查。录音证据是李某打给丁某妻子的录音，在中，丁某的妻子成认那天晚上，丁某是撕了一个条子，但没看清是什么条子；2、原告提供的3份证人证言审查。这3份证人证言是证明李某的录音。3个证人与李某没有利害关系，且三人当时在录音现场。再次，对被告提交的证据审查判断：1、证人证言的审查。丁某提交的证人不是丁某的亲戚就是丁某的手下工人，与被告有利害关系；2、丁某妻子在当庭作证陈述中对是先撕碎欠条还是先付款与被告陈述是互相矛盾的，丁某说是先付款后撕条子，而其妻说是先撕条子后付款。最后，法官作出了对原告有利的判决。〔二〕证据的审查1、证据审查的概念证据审查，是指人民法院在诉讼参与人的参加下，对所取得的证据材料，予以核实、鉴别，辩明其真伪的活动。2、证据审查的对象证据审查的对象是人民法院所获取的所有的与案件事实相关联的各种客观材料，包括当事人提供的和人民法院收集到的证据材料。3、证据审查的方式证据的审查，从形式上讲，是以开庭审理的方式进行的。具体的程序为：在开庭审理的法庭调查阶段，在审判人员的主持下，将各种证据在法庭上一一出示，由双方当事人及