免责的债务承担的协议的效力问题探讨

免责的债务承担的协议的效力问题探讨一、免责的协议对一般从债务的效力

在免责的债务担当的协议中，原债务局部或者全部转移给第三人担当后，从债务即原债务上的利息债务、违约金债务是否伴同转移，存在争议，笔者从债权人对债务人之原债行使权利的整体性与同一性分析认为不能简洁的通过免责的协议排解掉债权人对原债务人上的债务的从债务的效力，使得原债务人的一般从债务脱离债权人维护自己债权的范围，从来可能损害到债权人既得的利益。下面就两种原债的一般从债务进展说明如下:

(一)原债之利息债务

债权人对原债务的利息债权存在两种形式，一种是免责的协议签订前存在的还未发生的期盼利息，另一种是免责的协议签订前债权已届清偿期尚未支付的利息，这两种利息在免责的协议中均未商定归属权，在免责的协议签订后是否应当伴同免责协议的生效而转移之第三人，成为第三人对债权人之债务，笔者认为应当推定为第三人担当该利息债务，以使债权的整体利益得到保障，同时第三人担当原债务后若再无力清偿该利息给债权人造成的损失应由原债务人与第三人对债权人担当不真正连带责任，对内原债务人与第三人可以商定最终由谁担当利息债务，若由第三人自愿担当，则在之后的求偿问题上不允许第三人再就此利息债务对原债务人求偿，视为第三人对原债务人之赠与，从而排出掉第三人对债务人此利息债务的求偿权。

(二)原债之违约金债务

此种违约金债务应分为两种状况说明:一种是在免责的协议签订前发生的违约金债务，另一种是在免责的协议签订后发生的违约金债务。

首先，免责的协议签订之前发生了债务人违约，债务人得赔偿债权人患病的损失，此时违约金相当于免责的协议中的第三人担当的债务的标的额，相当于原债务的变形替代了债务转移中第三人担当的债务，自然应当由第三人担当债务转移之前的该违约金，若此违约金是惩处性违约金，则要依据当事人的商定，不能简洁的归于第三人。

其次，免责的协议签订之后发生了违约，此时债务人是否固然退出了原来的债务关系，要看是否经过债权人的同意，若债权人未做声明，则不能发生此违约金转移给第三人的效力，而应视为原债务人对债权人担当违约金的责任，此时免责的协议的效力对债权人不发生作用，若违约由担当人引起，则债权人可以向担当人主见该违约责任，担当人不行以向债务人主见求偿。

最终，若债务人之从债务与债务人人身存在不行分性，则从债务不发生转移，即由债务人自身担当，而不发生转移给担当担当从债务的效果，此时债权人只能向债务人主见从债务的权利，而不能向担当人主见对从债务享有债权。

二、免责的债务担当的协议的生效要件

免责的债务担当的生效要件最主要的一个方面就是必需经过债权人的同意，而且不允许存在欺诈、胁迫等违反债权人真实意思表示的行为，必需真实，意志自由，不允许协议违反法律法规，任意排出债权人主要权利，完全不加限制的免除债务人之责任。免责的债务担当的生效要件主要有如下几个:

(一)债务人之债务必需合法有效

免责的协议中的标的是指第三人担当债务人的债务的行为，但是此种行为中的标的额必需是合法有效存在的，不能是赌债、嫖资、违法经营所得等不合法的债务，同时对于无效的债务、被清偿、被免除的债务固然没有转移必要。对于存在瑕疵的债务，在法律没有明确规定排出他的效力之前，仍旧是有效的债务，但是后来由于债务合同被撤销或者解除而使债务毁灭的也没有转移的可能性。须债务人负担的债务不存在不得转移的商定以及依据债务的性质不得转移，若债务人的债务是关于人身性质的且不能和债务人人身相分别的债务不行以转移，违反国家利益、公共道德、和善风俗的债务亦不能发生转移可能性。

(二)协议是合法有效的合同的形式

免责的协议是第三人与债务人签订的，经过债权人同意的，符合合同的构成要件，基于当事人自愿、公平、真实、自由的原则订立，以转移原债务人之债务为内容，通过当事人之间达成合意成立有效的合同，并向第三人履行原债务人的债务义务。

免责协议的生效符合合同法的生效要件不违反国家利益、公共利益，应以书面或者口头形式做出，但必需明示，订立人必需具备完全民事行为力量，意思自由，不能基于非法缘由成立，在债权人无明确表示或者拒绝时不发生对抗债权人的效力，此状况不影响债务人与第三人的协议成立，只是不能对债权人发生效力，从而防止损害债权人的合法权益。

(三)协议的效力以债权人同意为必需要件

若债权人不同意免责的协议，则债务人不能援用此免责协议对抗债权人，此免责协议对债权人不发生效力，仍应当由债务人对债权人担当责任，只要不存在协议成立的非法事由，不影响债务人与第三人协议的成立，只是不发生对抗债权人的效力而已。在债权人未同意之前，该免责协议属于效力待定的法律行为，不能产生债务转移的法律效果，此时需要债权人出面做出拒绝或者同意的意思表示，若债权人未明确表示经过合理期限后视为拒绝表示，则此时该免责协议效力固然不得对抗债权人。若债权人同意，则免责的协议发生对债权人的效力，此时原债务合同其实变更了主体，由担当人代替原债务人担当原债务人的全部或者局部债务，但此免责协议的效力对债权人仍存在肯定的限制而非完全约束。

三、免责的协议效力对债权人之效力

免责的协议的效力目的是通过债务人与第三达成协议，由第三人替代原债务人对债权人履行债务，针对协议有效的状况不在此做具体说明，仅就该免责协议存在效力瑕疵时对债权人是否产生效力作如下争论:

(一)免责的协议无效

免责的协议由于欺诈、胁迫订立，被撤销后合同自始无效，无论基于何种缘由致使协议无效的结果就是不发生第三人对抗债权人的效力的问题，第三人已经履行的债务可以恳求债权人返还，基于合同的追溯力原债务人与债权人之间回复到初始状态，因第三人与债务人签订的免责协议通常都是无因行为，因此合同无效后并不能要求第三人赔偿，但是由于合同无效第三人向债权人履行了局部债务恳求返还时可能会需要支出一些必要费用，此时有权要求归责于债务人的缘由而适当补偿第三人的合理费用，若是由于担当人的缘由致使免责的协议无效而给债务人造成的损失担当人已经向债权人履行的债务仍可以恳求债权人返还，只是不能要求债务补偿必需的费用，但是因归责于担当人的缘由而给债务人造成的损失，担当人应负担赔偿责任，若是由于债务人与担当人之外的第三人造成的协议无效则造成的损失由该第三人担当，基于原来免责的债务转移具有为债务人之利益，此时可以尝试突破合同相对性不再存在对债务人与担当人之间的相互追偿而是仅由第三人担当，但是若是对债权人因此造成的损失债务人仍不行免责，此时不能突破合同相当性而牺牲债权人的利益，这既是维护交易公正也是对债权人权益的爱护。

(二)免责的协议效力待定

免责的协议效力待定是由于债权人未对债务人与担当人签订的免责协议做出明确说明，此时该协议不能固然发生对债权人的效力，该协议尚未生效需要债权人追认或者拒绝追认，经过肯定的合理期限后应推定视为拒绝追认，由于这是出于爱护原债务关系的问题，从维护债权人的权益的角度动身，至于经过多久为合理期限可以由债务人或担当人另行与债权人协商确定，协商不成时即为拒绝追认，发生该免责协议效力不得对抗债权人的效果。

四、对担当人担当原债后求偿的问题

免责的协议签订并非固然出于无偿赠与，而应依据债务人与担当的商定来确定是否是属于无偿赠与，若该免责协议没有商定或者商定不明，通常担当人是出于无因行为，此时不便推定为赠与，由于此时债务人取得利益，担当人受有损失，债务取得利益与担当人受有损失具有因果关系，获益是通过免责协议，而该免责协议效力在债权人未做明确表示时仅产生内部效力，符合不当得利的前三个条件，第四个条件没有法律上的缘由可类推适用此时的担当人的无因的给付行为，在协议有效的前提下且经过债权人同意，担当人担当了债务人的全部或局部债务可以适用不当得利的规定，基于此来对债务人主见不当得利返还的义务。若是该免责协议存在效力瑕疵，即存在无效或者效力待定的状况，依据举重以明轻的法律解释固然可以适用没有法律上的缘由而为债务人履行债务，此时固然担当人固然可以基于不当得利恳求债务人返还自己提债务人清偿的债务，但是应当赐予债务人适当的期限，相当于担当人通过免责协议而为债务人赢得了期限利益。

五、总论

免责的债务担当的协议的效力问