建设法规4-合同法规课件

建设法规主讲：合子玥1模块4建设工程合同法规2合同是具有平等主体资格的当事人之间设立、变更或者终止权利义务的协议。建设工程合同，是指勘察单位、设计单位、施工单位为建设单位完成某项工程项目的勘察、设计、施工任务，建设单位接受工作成果并支付相应价款的协议。3模块4建设工程合同法规4.1建设工程合同制度

4.1.1合同的法律特征和订立原则

1.合同的法律特征

①合同是一种法律行为；②合同的当事人法律地位一律平等，双方自愿协商，任何一方不得将自己的观点、主张强加给另一方；③合同的目的在于设立、变更、终止民事权利义务关系；④合同的成立必须有两个以上当事人，两个以上当事人不仅作出意思表示，而且意思表示是一致的。4模块4建设工程合同法规

2.合同的订立原则5模块4建设工程合同法规平等原则自愿原则公平原则诚实信用原则合法原则合同的订立原则3.合同法的调整范围6

有身份关系的合同《婚姻法》《收养法》有关政府行使行政管理权的行政合同

政府特许经营合同公务委托合同公务捐赠合同行政奖励合同等政府间协议国家之间各类条约、协定、议定书等劳动合同

《劳动法》《劳动合同法》不受合同法调整的主要关系类型4.合同的分类7

合同的分类有名合同与无名合同双务合同与单务合同有偿合同与无偿合同

诺成合同与实践合同要式合同与不要式合同格式合同与非格式合同主合同与从合同思考：建设工程合同属于什么合同？4.1.2合同的要约与承诺合同的订立经过的两个必要的程序，即要约与承诺。1.要约1)要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的人称为要约人，接受要约的人称为受要约人。82)要约的构成要件

要约必须具备以下三个条件，才能成立并产生约束力：要约人是特定当事人以缔结合同为目的向相对人所作的意思表示。要约内容应当具体明确。要约应当包含要约人愿意按照要约所提出的条件同对方订立合同的意思表示。93)要约的方式

要约的方式包括：书面形式，如寄送订货单、信函、电报、传真、电子邮件等在内的数据电文；口头形式，可以是当面对话，也可以打电话；行为方式。104)要约的生效

《合同法》第16条规定，“要约到达受要约人时生效”。生效的情形有以下三种：（1）口头形式的要约自受要约人了解要约内容时发生效力。（2）书面形式的要约自到达受要约人时发生效力。（3）采用数据电子文件形式的要约，收件人指定特定系统接收电文的，自该数据电文进入该特定系统的时间（视为到达时间），该要约发生效力；若收件人未指定特定系统接收电文的,自该数据电文进入收件人任何系统的首次时间（视为到达时间），该要约发生效力。115)要约的撤回与撤销

要约的撤回：指在要约发生法律效力之前，要约人使其不发生法律效力而取消要约的行为。

要约的撤销：指在要约发生法律效力之后，要约人使其不发生法律效力而取消要约的行为。要约的撤回与撤销在本质上是一样的，都是否定了已经发出去的要约。其区别在于要约的撤回发生在要约生效之前，而要约的撤销发生在要约生效之后。

要约不得撤销的情形126)要约的消灭

要约的消灭即要约的失效。是指要约生效后，因特定事由而使其丧失法律效力，要约人和受要约人均不受其约束。要约消灭的原因如下：要约人依法撤销要约。拒绝要约的通知到达要约人。承诺期限届满，受要约人未作出承诺。受要约人对要约的内容作出实质性变更。137.要约邀请

要约邀请也称“要约引诱”，是指行为人作出邀请他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请虽然也是为订立合同作准备，但它只是用来引发要约，而本身不是要约，如招标公告、拍卖公告、一般商业广告、寄送价目表、招标说明书等。但商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。14

2.承诺1）承诺的概念承诺是指受要约人同意要约的意思表示，即受要约人同意接受要约的条件以成立合同的意思表示。一般的而言，要约一经承诺并送达于受要约人，合同即告成立。2）承诺的构成要件

承诺必须具备以下四个条件才能发生法律效力：承诺必须由受要约人向要约人作出。承诺应在要约规定的期限内作出。承诺的内容应当与要约的内容一致。承诺的方式必须符合要约要求。15

3）承诺的生效

承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。

4）承诺超期与承诺延误承诺超期是指受要约人主观上超过承诺期限而发出承诺导致承诺迟延到达要约人。（此时承诺原则上按无效处理，但要约人及时认可的则有效）承诺延误是指受要约人发出的承诺由于外界原因而延迟到达要约人。（此时承诺原则上按有效处理，但要约人及时表示反对的则无效）

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5）承诺的撤回

承诺的撤回是指承诺发出后，承诺人阻止承诺发生法律效力的意思表示。

需要注意的是，要约可以撤回，也可以撤销，但是承诺却只可以撤回，不可以撤销。17

总结：要约、承诺规则【要约】包含的交易条件完整充分（无需对方补充），足以使合同成立【要约邀请】包含的交易条件不完整不充分（需对方补充，否则）不足以使合同成立【承诺】不改变不增加不补充任何新的实质交易条件（否则为新要约）1819招标公告要约邀请投标文件要约中标通知书承诺建设工程合同订立过程中的特殊性要约到达受要约人时生效，但投标文件并非送达招标人时生效，而是自投标截止时生效；承诺到达要约人时生效，但中标通知书并非送达投标人时生效，而是发出时就生效；承诺生效时合同成立，但建设工程合同为法律规定应当采用书面形式的合同，因此，发出中标通知书时合同不成立，而是自双方签订合同书时合同才成立。【习题1】商业广告，一般来说是要约邀请，但内容符合要约规定的，可以视为要约。下列商业广告中可以视为要约的是（）

A．某电视台的广告称：现长虹新款彩色电视机已上市，在本市各大商场均有销售，每台售价3800元

B．某商场的广告称：曾到我处购买王子X型热水器的用户，现王子X型热水器已有货，共50台，每台售价5000元，可随时提货

C．某种子公司的广告称：我公司现有优质小麦种子供应，每斤售价0.8元

D．某出版社的广告称：某人主编的法硕入学考试复习资料已出版，每本售价88元，数量有限，可代办托运，欲购从速

【参考答案】B20【习题2】根据《合同法》，希望和他人订立合同的意思表示称为()。（2016真）

A．要约

B．要约邀请

C．承诺

D．合同成立

【参考答案】A21【习题3】要约失效的情形有()。（2016真）

A．拒绝要约的通知到达要约人

B．要约人依法撤销要约

C．承诺期限届满，受要约人未做出承诺

D．受要约人对要约的内容做出实质性变更

E．受要约人对要约的内容做出非实质性变更

【参考答案】ABCD22【习题4】甲建筑公司收到了某水泥厂寄发的价目表但无其他内容，甲按标明价格提出订购1000t某型号水泥，并附上主要合同条款，却被告知因原材料价格上涨故原来的价格不再适用，要采用提价后的新价格，则下列说法正确的是()。（2016真）

A．水泥厂的价目表属于要约邀请

B．甲建筑公司的订购表示属于要约

C．水泥厂的价目表属于要约

D．水泥厂新报价属于承诺

E．水泥厂新报价属于新要约

【参考答案】ABE23【习题5】甲建筑公司向乙供货商发出购买100吨钢材的要约，3500元/吨，乙公司收到要约后直接将110吨钢材送进现场，甲公司接受并使用于工程。下列说法正确的是()。

A．乙公司的行为构成承诺

B．乙公司的行为属于新要约

C．甲公司接受钢材并使用于工程，构成承诺

D．双方的合同已经成立

E．乙的行为违背了甲公司的真实意思，合同不成立

【参考答案】BCD244.1.3建设工程合同的效力25合同效力有效合同无效合同可变更、可撤销合同效力待定合同1、合同的生效1）合同的成立合同成立是指当事人完成了签订合同过程，并就合同内容协商一致。合同成立不意味着合同生效。（1）合同成立的一般要件（2）合同成立时间（3）合同成立地点262）合同的生效合同生效是指法律按照一定标准对合同评价后赋予强制力。合同的生效要件包括以下几方面：

(1)合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力(2)合同当事人意思表示真实(3)合同不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害社会公共利益(4)具备法律、行政法规规定的合同生效必须具备的形式要件

272.无效合同1）无效合同概述无效合同是指合同虽然已经成立，但因不符合法律要求的要件而不予承认和保护的合同。无效合同具有以下特征：（1）合同自始无效（2）合同绝对无效（3）合同当然无效（4）合同无效有可能是全部无效，也可能是部分无效（5）合同无效不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力282）无效合同的主要类型：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同（3）以合法形式掩盖非法目的（4）损害社会公共利益（5）违反法律、行政法规的强制性规定293）无效的免责条款（1）造成对方人身伤害的；（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。304）合同无效的法律后果（1）返还财产（2）折价补偿（3）赔偿损失（4）收归国库所有315）无效合同的工程款结算（1）竣工验收合格：应参照合同约定支付工程款；（2）竣工验收不合格：修复后验收合格的——应支付工程款，但修复费用由承包人承担；修复后验收不合格的——可拒绝支付工程款。323.可变更、可撤销合同1）可变更、可撤销合同的概念指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权，使已经生效的合同效力归于消灭或使合同内容变更。可变更、可撤销合同与无效合同存在显著区别。33

2）导致合同变更与撤销的原因

（1）重大误解（2）显失公平（3）因欺诈、胁迫而订立的合同（4）乘人之危而订立的合同344.效力待定合同1）效力待定合同的概述所谓效力待定的合同，是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合法律有关生效要件的规定，因此其发生效力与否尚未确定，一般须经有权人表示承认或追认才能生效。35

2）效力待定合同的类型及其处理效力待定合同主要包括三种情况：一是无行为能力人订立的和限制行为能力人依法不能独立订立的合同，必须经其法定代理人的承认才能生效；二是无权代理人以被代理人名义订立的合同，必须经过被代理人追认，才能对被代理人产生法律拘束力；三是无处分权人处分他人财产权利而订立的合同，未经权利人追认，合同无效。3637合同效力类型特征具体事由合同效力无效合同违法欺诈胁迫、损害国家利益自始无效恶意串通，损害集体或他人利益以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规强制性规定可变更可撤销合同违心重大误解被撤销前有效显失公平欺诈、胁迫乘人之危效力待定合同无交易资格（自然人）超越民事行为能力订立经权利人追认后有效无权代理无权处分【例6】大学生张某暑假到某工地打工，项目负责人与张某口头商定，不管出现任何事故，公司最多赔付5000元。后在施工中，砖块坠落砸伤了张某，花去医疗费7000元。下列说法正确的是（）。A、公司最多赔偿5000元 B、张某应要求王某赔偿C、公司应赔偿医疗费7000元D、公司应赔偿5000元医疗费，另2000元由张某自行负责【参考答案】C38【习题7】下列关于无效合同主要类型的表述中，正确的是()。

A．一方以欺诈、胁迫手段订立的合同

B．代理人超越权限订立的合同

C．以合法形式掩盖非法目的的合同

D．承包人垫资施工的合同

【参考答案】C394.1.4合同的履行40履行合同过程中的权利抗辩权代位权撤销权1.合同履行的规定1）合同履行的原则（1）全面、适当履行的原则

（2）遵循诚实信用的原则

（3）公平合理、协作促进合同履行的原则

（4）当事人一方不得擅自变更合同的原则41

2）合同履行的主体合同履行的主体包括完成履行的一方（履行人）和接受履行的一方（履行受领人）。

完成履行的一方首先是债务人，接受履行的一方首先是债权人。42

3）合同条款空缺合同条款空缺是指所签订的合同中约定的条款存在缺陷或者空白点，使得当事人无法按照所签订的合同履约的法律事实。43

4）解决合同条款空缺的具体规定（1）适用于普通商品的具体规定

（2）适用于政府定价或者政府指导价商品的具体规定442.抗辩权抗辩权又称异议权，是指对抗对方的请求权的权利。45抗辩权同时履行抗辩权先履行抗辩权不安抗辩权

补充：代位权代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人（即次债务人）主张权利463.撤销权撤销权是指债权人在债务人实施了减少自身财产的行为，对债权人的债权造成损害，债权人可以请求法院撤销债务人该行为的权利。

撤销权与代位权均为债的保全措施。474.1.5合同的变更、转让与终止48

1.合同的变更

1）合同变更的概念

广义的合同变更合同主体合同客体合同内容狭义的合同变更49

2）合同变更的类型

（1）约定变更。当事人经过协商达成一致意见，可以变更合同。

（2）法定变更。在特定条件下，当事人可以不必经过协商而变更合同。

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3）合同变更的条件

（1）合同关系已经存在

（2）合同内容需要变更4）合同变更的程序

合同的变更须经合同当事人协商一致，或者法院判决、仲裁庭裁决，或者援引法律直接规定。5）合同变更的效力合同变更的效力仅限于发生变更的部分。

516）施工合同变更施工发承包双方可以依法就变更事宜达成一致。根据施工合同实践，这种变更可能是：①合同项目的任何工作数量上的改变；②合同项目的任何工作质量或者其他特性需要改变；③合同约定的工程的技术规格（诸如标高、位置或尺寸）需要改变；④合同项目任何工作的删减；⑤工期改变；⑥工作顺序的改变或者施工方法的改变。因施工合同变更而导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延。52

2.合同的转让合同转让指合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或者部分转让给他人。合同转让的类型合同权利转让合同义务转让合同权利义务概括转让53

3.合同的终止合同终止是指合同权利和合同义务归于消灭，合同关系不复存在。合同终止的情形履行解除抵消提存免除混同4.1.6违约责任1.违约责任与违约行为1）违约责任：指合同当事人不履行合同或者履行合同不符合约定而应承担的民事责任。2）违约行为：指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为。542.承担违约责任的基本形式55违约责任的承担方式继续履行采取补救措施赔偿损失3.违约金与定金1）违约金，是指当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。违约金可分为约定违约金和法定违约金。2）定金是合同当事人一方预先支付给对方的款项，其目的在于担保合同债权的实现。3）当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。5657法定继续履行采取补救措施赔偿损失约定违约金定金违约责任的承担方式4.承担违约责任的特殊情形1）先期违约（预期违约）指当事人一方在合同约定的期限届满之前，明示或默示其将来不能履行合同。

2）当事人双方都违约的情形

指当事人双方分别违反了自身的义务。

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3）因第三人原因违约的情形当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。

4）违约与侵权竞合的情形因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择要求其承担违约责任或要求其承担侵权责任。595.不可抗力及违约责任的免除

1）合同法上的法定免责事由只有不可抗力2）不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。5）当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。

3）因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。4）当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。

604.1.7建设工程施工合同1.建设工程施工合同的内容61工程范围建设工期中间交工工程的开工和竣工时间工程质量工程造价技术资料交付时间材料和设备供应责任拨款和结算竣工验收质量保修范围和质量保证期双方相互协作条款建设工程施工合同的内容2.建设施工合同发承包双方的主要义务62不得违法发包提供必要施工条件及时检查隐蔽工程及时验收工程支付工程价款发包人的主要义务63不得转包和违法分包工程自行完成建设工程主体结构施工接受发包人有关检查交付竣工验收合格的建设工程建设工程质量不符合约定的无偿修理承包人的主要义务3.缔约过失责任1）缔约过失责任的概念缔约过失责任是指一方因违背诚实信用原则所要求的义务而致使合同不成立，或者虽已成立但被确认无效或被撤销时，造成确信该合同有效成立的当事人信赖利益损失，而依法应承担的民事责任。缔约过失责任的构成要件包括：（1）该责任发生在订立合同的过程中（2）当事人违反了诚实信用原则所要求的义务（3）受害方的信赖利益遭受损失。

642）缔约过失责任构成要件（1）该责任发生在订立合同的过程中（2）当事人违反了诚实信用原则所要求的义务（3）受害方的信赖利益遭受损失。

653）缔约过失责任适用情形（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）有其他违背诚实信用原则的行为

664.1.8建设工程工期和支付价款的规定1.建设工程工期67开工及开工日期暂停施工工期顺延竣工日期建设工程工期1）开工及开工日期（1）承包人应当按照协议书约定的开工日期开工（2）承包人不能按时开工，应当不迟于协议约定的开工日期前7天，以书面形式向工程师（总监理工程师）提出延期开工的理由和要求（3）工程师应当在接到延期开工申请后48小时内以书面形式答复承包人；48小时内不答复视为同意承包人要求，工期顺延（4）因发包人原因不能按期开工，工程师以书面形式通知承包人，工期顺延并赔偿损失682）暂停施工（1）工程师认为有必要暂停施工时，应当以书面形式要求承包人暂停施工，并在提出要求后48小时内提出书面处理意见（2）承包人实施工程师作出的处理意见后，可以书面形式提出复工要求，工程师应当在48小时内予以答复；48小时内未答复，承包人可自行复工（3）发包人原因造成停工的，工期顺延并赔偿损失；承包人原因造成停工的，工期不予顺延693）工期顺延顺延原因：1）发包人未按约定提供图纸及开工条件；2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准，致使施工不能正常进行；4）设计变更和工程量增加；5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；6）不可抗力；7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。704）竣工日期实际竣工日期晚于约定竣工日期构成违约竣工日期的确定：（1）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（2）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（3）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。712.工程价款的支付1）没有约定或约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；2）按照合同有关条款和交易习惯还不能确定的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；

3）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。72解决工程价款结算争议的规定1）视为发包人认可的单方结算价：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。2）工程量有争议的工程款结算：依签证；没有签证时可依其他证据确认。733）欠付工程款的利息支付：发包人拖欠承包人工程款，应当支付工程款本金+工程款利息。利息的起算：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：A、建设工程已实际交付的，为交付之日；B、建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；C、建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。74

4）工程垫资的处理

（1）有约定按照约定；

（2）没有约定按工程欠款处理；

（3）没有约定垫资利息的，不得要求支付利息。75有约定无约定欠款利息按约定按贷款利率垫资利息按约定（超过贷款利率的部分无效）不予支持（5）承包人工程价款的优先受偿权发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。764.2建设工程相关合同

4.2.1承揽合同的法律规定１、承揽合同的特征（1）承揽合同以完成一定的工作并交付工作成果为标的。（2）承揽人须以自己的设备、技术和劳力完成所承揽的工作。（3）承揽人工作具有独立性。772、承揽合同的解除（１）承揽人的法定解除权：定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人可以依法解除合同。（２）定作人的法定解除权：承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人可以解除合同。（３）定作人的任意解除权：定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。783、建设工程合同与承揽合同的区别

（1）建筑工程合同标的仅限于基本建设工程，即属于不动产项目，主要包括作为基建工程的各类建筑物、地下设施、附属设施的建造，以及对线路、管道、设备进行的安装工程等；而承揽合同一般都是完成动产项目的合同。（2）建筑工程合同的主体受到限制，绝大部分情况下只能是法人。（3）建筑工程合同具有较强的国家管理性，其订立、履行的国家干预色彩较浓。（4）建筑工程合同具有要式性，即必须采用书面形式。794.2.2买卖合同的法律规定1、除法律另有规定或当事人另有约定外，标的物的所有权自交付时起转移2、标的物毁损灭失风险的承担（1）标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担;（2）出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。803、特殊买卖合同的规定（１）凭样品买卖（２）试用买卖（3）招标投标买卖（4）拍卖（5）易货买卖814.2.3借款合同的法律规定１、借款合同的法律特征（１）借款合同的标的物是货币（２）借款合同一般为要式合同，一般应书面形式，但自然人之间借款除外。（３）借款合同一般是有偿合同（有息借款），但自然人之间的借款合同如果没有约定利息，贷款人主张利息的，人民法院不予支持。（４）金融机构借款合同属于诺成合同，自然人之间的借款合同则为实践合同。822、借款合同的其他规定：自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。834.2.4租赁合同的法律规定定期租赁（1）租赁合同可以约定租赁期限，但租赁期限不得超过20年。超过20年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过20年。（2）租赁期限6个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。84

4.2.5融资租赁合同的法律规定

融资租赁合同的法律特征《合同法》规定，融资租赁合同是出租人