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文档简介

代理词尊敬的审判长、人民陪审员:原告冉**与被告****有限公司、第三人戴**提供劳务者受害责任纠纷一案,经两次开庭审理,事实已经查清。作为被告代理人,发表代理意见如下:一、被告与本案第三人有案涉工程承包关系被告作为业主将****有限公司办公区域装修部分工程发包给本案第三人,双方签有《****有限公司办公区域装修施工合同》,对工程概况、工程价款及结算方式、安全责任等事项,约定清楚。后本案第三人将工程转包给原告,被告当时并不知情,被告从未与原告签订过任何合同,也未支付过任何工程款或劳动报酬。二、原告并未受雇于被告原告提交的《合作协议书》,是原告与本案第三人签订的,被告并非该协议的相对人。该《合作协议书》第二条第3项中明确约定:“该工程由甲方向业主签订承包合同,甲方与乙方按法律规定签订分包协议(乙方必须具备分包资质),甲方向业主负责,乙方向甲方负责。”协议书的其他条款也有类似的约定,这些条款均能证明发包人、承包人、分包人(转包人)三者之间的法律关系。被告作为业主,是案涉工程的发包人,只对作为承包人(本案第三人)行使权利,承担义务,而与本案的原告不具有任何法律关系。原告提交的证据,包括《合作协议书》、原告与本案第三人戴**的微信聊天记录等,均不足以证明原告受雇于被告。三、被告对于原告所受伤害并无过错,不应承担连带赔偿责任原告在变更后的诉讼请求中,要求被告与本案第三人承担连带赔偿责任,这是没有法律依据的。首先,连带责任属于法定责任,而现行法律并没有规定。民法典第1192条规定:提供劳务一方因劳务受到损害的,根据各自的过错承担相应的责任。2021年民法典实施后,修改后的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中,删除掉了原人身损害司法解释第11条第2款有关连带责任承担的规定。经查阅民法典实施后全国法院判决的类似案例,承担的都是按份责任,而不是承担连带责任。其次,被告与本案第三人建立合同关系时,可能存在一定的选任错误,但这个错误非常轻微,需承担的并不是侵权责任。《民法典》在其第1193条规定:“承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的,定作人不承担侵权责任。但是,定作人对定作、指示或者选任有过错的,应当承担相应的责任。”由此可见,即使被告存在选任错误,也仅承担与其过错相对应的按份责任,而非连带责任。再次,就本案而言,被告与原告所遭受的伤害之间并不具有直接、必然联系,即便被告在选任工程承包人上存在一定过错,但这个过错也非常轻微。因此,应当在区分过错责任大小的情况下,合理分配责任承担比例,原告不加区分,要求所有相关责任主体一律承担连带责任,不仅违反法律规定,也不符合公平原则。四、原告在事故中有明显过错,应承担主要责任1、原告与本案第三人属承揽合同关系,并非雇佣关系。2022年6月23日,原告与本案第三人签订《合作协议书》,将工程分包给原告。协议书对原告的权利与义务约定很明确:该工程由乙方(原告)负责全部工程的施工,乙方需承担全部费用和法律责任。原告是以“工头”身份与本案第三人签订协议,其下面还有若干工人。原告与本案第三人之间形成的是承揽关系。原告分包该工程,所有的操作流程和劳动过程等都由原告自行决定,且独自完成,本案第三人的目的不是单纯获得原告提供的劳务,而是获得原告的工作成果,双方不存在管理与被管理的人身依附性,故原告与本案第三人之间形成承揽合同关系,并非雇佣关系。假如是原告雇佣的工人受伤,那原告也是主要赔偿主体,其自己受伤,同样道理,也应承担主要责任。2、原告作为一个承包人,未采取安全措施,也未履行安全管理义务,更未尽到安全注意义务。出事那天是白天,光线良好,且原告作为管理人员,比一般工人更具有安全意识,对施工现场也比较熟悉和了解,而且完全可以避免损害的发生。原告作为“包工头”,其职责是施工管理,具体施工工作由专..业工人完成,而当其看到一工人在打电话时,即去拿工具接着干(涂刷防火材料),但该工作需一定的经验和专..业知识,这方面原告显然是不具备的。并且在事故发生当天,本案第三人曾要求原告做好护栏防护,原告说要等混凝土干了再做,一直坚信没问题,表示自己会把握好。就是由于原告的过于自信及疏忽大意,才酿成事故的发生。3、原告穿外增高皮鞋及未正确佩戴安全帽上岗工作,严重违反了安全操作规程。从事故发生的监控中可以看到,原告当时穿外增高皮鞋上岗,而穿外增高皮鞋容易崴脚、站立不稳,这也造成事故的直接因素。监控中还可以清晰看到,原告佩戴的安全帽,因没有系安全帽的下颏带,而未能固定安全帽,以致事故发生时安全帽从中间飘落,未能起到安全保护,

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